上市公司的公司治理與獨立董事制度課程

上市公司的公司治理

與獨立董事制度

中國證監(jiān)會童道馳主要內(nèi)容公司治理的涵義及股份公司的歷史沿革公司治理基本模式安然和帕馬拉特案例我國上市公司治理中存在的主要問題獨立董事制度股權(quán)激勵及管理層收購銀行類上市公司的治理結(jié)構(gòu)公司治理的涵義公司治理（CorporateGovernance,又譯為法人治理結(jié)構(gòu)或公司管治）是現(xiàn)代企業(yè)制度中最重要的組織架構(gòu)。狹義上說公司治理主要指公司的股東,董事及經(jīng)理層之間的關(guān)系。廣義上說公司治理還包括與利益者(如員工、客戶、供應(yīng)商、債權(quán)人和社會公眾等)之間的關(guān)系,及有關(guān)法律,法規(guī)和上市規(guī)則等。

公司治理的歷史沿革

公司治理結(jié)構(gòu)問題的產(chǎn)生是與股份有限公司的出現(xiàn)聯(lián)系在一起的，其核心是由于所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離，所有者與經(jīng)營者的利益不一致而產(chǎn)生的委托——代理關(guān)系。在西方國家，公司治理，特別是股東和經(jīng)營者在股份有限公司治理結(jié)構(gòu)中的地位和作用，經(jīng)歷了一個從管理層中心主義到股東會中心主義，再到董事會中心主義的變化過程。董事會的出現(xiàn)還是沒有解決因公司所有權(quán)與控制權(quán)分離而產(chǎn)生的委托——代理問題

一、股份制及股份公司的歷史沿革國際貿(mào)易促進了經(jīng)濟發(fā)展從1500年至1800年間發(fā)生的跨大西洋貿(mào)易在相當程度上使西歐真正超越北歐、南歐和亞洲。比如，意大利沒有參與兩百年前的大西洋貿(mào)易。從圖一看到，跟參與大西洋貿(mào)易的英國比，意大利的人均GDP在1500年時約是英國的1.5倍，但到了1870年意大利的人均GDP從原來的1100增加到1499美元，而同期英國的人均GDP由714上升到1870年的3191美元（按1990年的美元計）。西班牙與葡萄牙在英國之前開發(fā)大西洋貿(mào)易，西班牙搶先占領(lǐng)了墨西哥等自然資源豐富、氣候溫和的中美洲和南美洲土地，把這些國家淪為殖民地，而葡萄牙則先占下了巴西等國。等英國于十六世紀后半葉趕到美洲大陸時，英國只能拿到氣候相對惡劣、資源缺乏的北美地帶。雖然西班牙、葡萄牙、英國、荷蘭、法國都是當年大西洋貿(mào)易的積極參與者，雖然在當初都直接從這些貿(mào)易中得益，可是在1800年左右開始的工業(yè)革命卻發(fā)生在英國，而不是在西班牙和葡萄牙。在1500年時英國、西班牙和葡萄牙的人均GDP基本一樣，到1870年時英國的人均GDP是葡萄牙的3.2倍、西班牙的2.3倍。私有財產(chǎn)保保護和法制制

促進了了貿(mào)易和經(jīng)經(jīng)濟的發(fā)展展西班牙、葡葡萄牙運作作大西洋貿(mào)貿(mào)易的方式式與英國有有本質(zhì)上的的區(qū)別，前前者是王室室主導(dǎo)的運運作，按我我們今天的的術(shù)語，西西班牙與葡葡萄牙的海海洋貿(mào)易是是國營的。。而英國的的大西洋、、印度洋貿(mào)貿(mào)易則是民民間自發(fā)的的商業(yè)行為為；另外，，英國的議議會起初就就對王權(quán)有有相當?shù)闹浦坪饽芰Γ?，從大西洋洋貿(mào)易中發(fā)發(fā)財?shù)男律躺倘穗A層能能通過議會會進行保護護私有財產(chǎn)產(chǎn)、保護平平等自由貿(mào)貿(mào)易權(quán)的立立法，這些些立法給予予人們契約約自由、經(jīng)經(jīng)商自由，，同時也引引發(fā)一系列列金融制度度創(chuàng)新。于于是，到了了十八世紀紀，在西班班牙帝國日日趨衰敗的的同時，英英國卻已基基本為工業(yè)業(yè)革命作好好了準備。。股份份制制為為工工業(yè)業(yè)革革命命奠奠定定了了制制度度基基礎(chǔ)礎(chǔ)英國國是是由由民民間間自自發(fā)發(fā)地地參參與與大大西西洋洋貿(mào)貿(mào)易易，，而而不不是是王王室室出出資資靠靠““國國營營””。。但但在在當當時時，，民民間間冒冒險險碰碰到到的的第第一一個個問問題題是是：：所所需需要要的的資資本本從從哪哪里里來來？？既既然然從從民民間間融融資資，，而而每每次次航航行行又又需需要要大大量量資資金金，，那那么么有有什什么么辦辦法法可可吸吸引引眾眾多多投投資資者者參參股股呢呢？？一一種種辦辦法法是是把把貿(mào)貿(mào)易易公公司司的的股股份份分分細細，，讓讓眾眾多多人人可可認認購購。。第第二二個個問問題題是是：：這這種種航航海海貿(mào)貿(mào)易易的的風風險險太太大大。。根根據(jù)據(jù)當當時時的的技技術(shù)術(shù)和和西西葡葡兩兩國國的的經(jīng)經(jīng)驗驗，，航航行行一一趟趟中中國國、、印印度度需需兩兩年年以以上上的的時時間間，，等等回回到到歐歐洲洲時時不不僅僅一一些些船船只只沉沉沒沒，，而而且且有有時時會會有有一一半半以以上上的的船船員員沿沿途途死死去去（（因因為為病病毒毒、、海海浪浪等等））。?！肮晒煞莘萦杏邢尴挢熦熑稳喂舅尽薄钡牡恼Q誕生生那么么，，如如果果由由眾眾多多個個人人共共同同參參股股集集資資，，股股東東們們的的責責任任必必須須是是有有限限的的，，也也就就是是，，每每位位股股東東的的責責任任最最多多是是損損失失掉掉所所投投入入的的股股金金，，不不承承擔擔任任何何更更多多的的風風險險（（亦亦即即，，即即使使有有船船員員在在途途中中死死去去，，股股東東的的責責任任也也是是有有限限的的））。。這這種種高高風風險險貿(mào)貿(mào)易易為為現(xiàn)現(xiàn)代代股股份份有有限限責責任任公公司司的的出出現(xiàn)現(xiàn)創(chuàng)創(chuàng)造造了了環(huán)環(huán)境境，，這這種種融融資資模模式式是是英英國國海海洋洋貿(mào)貿(mào)易易的的主主要要企企業(yè)業(yè)組組織織形形式式。?！啊肮晒煞莘萦杏邢尴挢熦熑稳喂舅尽薄边@這一一制制度度創(chuàng)創(chuàng)新新為為隨隨后后幾幾百百年年的的世世界界發(fā)發(fā)展展埋埋下下了了種種子子。案例例:英國國““東東印印度度公公司司””的的發(fā)發(fā)展展1599年年成成立立的的英英國國““東東印印度度公公司司””（（TheEastIndiaCompany））。。該該公公司司的的創(chuàng)創(chuàng)始始股股東東有有80人人，，他他們們選選舉舉產(chǎn)產(chǎn)生生了了15人人的的董董事事會會。。到到1600年年12月月，，公公司司股股東東增增加加到到218人人，，并并正正式式得得到到了了與與東東印印度度和和沿沿途途各各國國進進行行貿(mào)貿(mào)易易的的壟壟斷斷權(quán)權(quán)。。1601年年2月月，，東東印印度度公公司司第第一一次次由由五五只只船船組組成成的的貿(mào)貿(mào)易易隊隊駛駛向向印印度度。。等等兩兩年年半半后后他他們們回回到到倫倫敦敦時時，，給給投投資資者者帶帶來來的的是是豐豐厚厚的的回回報報。。那那次次成成功功為為東東印印度度公公司司隨隨后后的的多多次次增增資資擴擴股股奠奠定定了了基基礎(chǔ)礎(chǔ)，，使使其其成成為為英英國國跨跨國國貿(mào)貿(mào)易易、、經(jīng)經(jīng)濟濟擴擴張張的的主主力力軍軍，，該該公公司司一一直直運運營營到到1873年年。。東印印度度公公司司的的意意義義是是多多方方面面的的。。它它的的成成功功以以及及其其長長達達274年年的的繁繁榮榮顯顯示示了了股股份份有有限限責責任任公公司司的的活活力力，，通通過過細細化化后后的的股股份份交交易易，，不不僅僅幫幫助助探探險險創(chuàng)創(chuàng)業(yè)業(yè)者者融融到到大大量量資資本本，，而而且且以以一一種種高高效效率率的的方方式式把把海海洋洋貿(mào)貿(mào)易易風風險險分分攤攤到到眾眾多多投投資資者者身身上上，，達達到到““人人均均風風險險小小，，總總體體風風險險大大””的的經(jīng)經(jīng)濟濟效效果果。。其其四四，，開開辟辟了了以以董董事事會會為為中中心心的的現(xiàn)現(xiàn)代代公公司司管管理理結(jié)結(jié)構(gòu)構(gòu)先先河河，，成成為為所所有有權(quán)權(quán)與與經(jīng)經(jīng)營營權(quán)權(quán)分分離離的的起起源源案案例例。。國際際貿(mào)貿(mào)易易和和亞亞洲洲經(jīng)經(jīng)濟濟的的發(fā)發(fā)展展:制制度度創(chuàng)創(chuàng)新新的的重重要要性性中國國和和其其他他亞亞太太國國家家并并沒沒有有參參與與十十六六至至十十九九世世紀紀的的大大西西洋洋貿(mào)貿(mào)易易。。從從圖圖三三中中看看到到，，那那次次錯錯失失的的機機會會使使亞亞洲洲占占世世界界GDP的的份份額額從從1000年年前前的的約約70.3%下下降降到到1870年年的的38.3%，，然然后后降降到到谷谷底底（（1950年年））時時的的18.5%。。但但是是，，隨隨著著二二戰(zhàn)戰(zhàn)結(jié)結(jié)束束后后的的太太平平洋洋貿(mào)貿(mào)易易的的開開始始，，亞亞洲洲占占世世界界總總出出口口的的份份額額從從1950年年后后持持續(xù)續(xù)上上升升（（圖圖四四））。。結(jié)結(jié)果果是是，，亞亞洲洲占占世世界界GDP的的份份額額也也不不斷斷回回升升。。從從這這些些數(shù)數(shù)據(jù)據(jù)趨趨勢勢中中我我們們看看到到，，亞亞洲洲或或許許現(xiàn)現(xiàn)在在有有一一次次真真正正的的機機會會重重新新奪奪回回幾幾百百年年前前的的光光輝輝。但它的實現(xiàn)現(xiàn)有賴于制度度和金融創(chuàng)新新中國股份公司司的產(chǎn)生與發(fā)發(fā)展從明末清初開開始，中國已已誕生了股份份制的雛形。。在一些投資資大，收益高高且又具有一一定風險的行行業(yè)，如上海海沙船業(yè)、四四川井鹽業(yè)、、云南、廣東東的礦冶業(yè)和和山西的金融融業(yè)，已經(jīng)較較多地采用““招商集資，，合股經(jīng)營””的組織形式式，具有明顯顯的股份制特特征。中國仿效西方方采用股份制制，發(fā)行證券券，組織近代代企業(yè)活動則則始于19世世紀70年代代。清政府洋洋務(wù)派為借重重民間私人資資本，解決國國家財力不足足，仿效西方方的股份制，，采用“官督督商辦”，““官商合辦””，和“商辦辦”等形式興興建了一批旨旨在“求富””的中國近代代民用企業(yè)。。中國第一張股股票:上上海輪船招商商局1872年，，北洋通商大大臣，直隸總總督李鴻章，，委托上海商商人朱其昂、、朱其詔籌建建上海輪船招招商局。隨著著該局的成立立和第一期股股本的認定和和籌集，中國國第一家近代代意義的股份份制企業(yè)和中中國人自己發(fā)發(fā)行的第一張張股票誕生了了。繼航運業(yè)業(yè)之后，股份份制又在保險險業(yè)、礦業(yè)、、紡織業(yè)、通通訊電報等方方面得到普遍遍運用。一批批華商股份制制企業(yè)誕生了了。股份制和和證券交易得得到迅速發(fā)展展。股份公司司和證券市場場的發(fā)展為中中國民族工業(yè)業(yè)的發(fā)展作出出了積極貢獻獻二、公司治理理的基本模式式及案例公司治理模式式之一－英英美模式美國的公司治治理模式是外外部監(jiān)督為主主的模式.。。英美模式的的最大特點就就是所有權(quán)較較為分散，主主要依靠外部部力量對管理理層實施控制制。在這一模模式下由于所所有權(quán)和經(jīng)營營權(quán)的分離，，使用權(quán)分散散的股東不能能有效地監(jiān)控控管理層的行行為，即所謂謂的“弱股東東，強管理層層”現(xiàn)象，由由此產(chǎn)生代理理問題,從從而導(dǎo)致內(nèi)部部人控制英美模式解決這一問題題的辦法,主主要是靠外外部的監(jiān)督機機制。首先,是建立一一個由外部董董事和獨立董董事為主的董董事會來代表表股東監(jiān)督經(jīng)經(jīng)理層,在在董事會下設(shè)設(shè)以獨立董事事為多數(shù)并領(lǐng)領(lǐng)導(dǎo)的審計、、薪酬和提名名委員會;其其次,是是發(fā)展機構(gòu)投投資者,使使分散的股權(quán)權(quán)通過機構(gòu)投投資者得以相相對集中;第第三,是是依靠中介機機構(gòu)的約束,包括外部部審計機構(gòu)、、投資銀行等等;第四,是依靠強強有力的事后后監(jiān)管和嚴厲厲處罰,以以提高違規(guī)成成本;第五五,是依靠靠健全的法律律制度,特特別是股東訴訴訟制度,如如集團訴訟訟和衍生訴訟訟制度,使使股東權(quán)益受受到侵害時能能夠得到補償償;第六,是對管理理層實行期股股期權(quán),使使經(jīng)理層的利利益和公司長長遠利益緊密密聯(lián)系起來,達到降低低委托--代代理的成本的的目的。公司治理模式式之二－德德國模式德國公司治理理結(jié)構(gòu)的一個個重要特點是是“兩會制””，即監(jiān)事會會和董事會。。德國模式是是“內(nèi)部控制制”型模式。。兩會中包括括股東、銀行行及員工的代代表，對管理理層實行監(jiān)控控。其中，職職工代表在兩兩會中扮演重重要角色。在在德國，最在在的股東是公公司，創(chuàng)業(yè)家家族、銀行等等，所有權(quán)集集中程度比較較高。德國的的銀行是全能能銀行（UniversalBank），，可以持有工工商企業(yè)的股股票，另外，，公司相互持持股比較普遍遍。銀行對公公司的控制方方式是通過控控制股票投票票權(quán)和向董事事會派駐代表表，有些還是是監(jiān)事會主席席，銀行代表表就占股東代代表的22.5%。德國國公司治理模模式的另一特特色就是強調(diào)調(diào)職工參與，，在監(jiān)事會中中，根據(jù)企業(yè)業(yè)規(guī)模和職工工人數(shù)的多少少，職工代表表可以占到1/3到1/2的職位。。公司治理模式式之三－日日本模式日本的公司治治理結(jié)構(gòu)是““一會制”，，但是強調(diào)““內(nèi)部控制””。董事會主主要是由管理理層構(gòu)成。和和德國的模式式類似，對公公司監(jiān)控主要要是通過交叉叉持股和主辦辦銀行制度來來實現(xiàn)的。在在日本，由于于不允許控股股集團的出現(xiàn)現(xiàn)，企業(yè)間交交叉持股是很很普遍的，非非金融性的公公司擁有日本本全部上市公公司四分之一一的股票，另另外，原材料料供應(yīng)商和銷銷售商也通過過合同的形式式對企業(yè)的管管理階層起到到一定的監(jiān)督督作用。日本的金融機機構(gòu)在公司治治理結(jié)構(gòu)中扮扮演重要的角角色。多數(shù)公司都都有一家主要要的銀行———主辦行作作為股東和業(yè)業(yè)務(wù)伙伴東亞模式在大部分東亞亞國家（地區(qū)區(qū)），公司股股權(quán)集中在家家族手中，公公司治理模式式因而也是家家族控制型。?？刂菩约易遄逡话闫毡榈氐貐⑴c公司的的經(jīng)營管理和和投資決策，，形成家族控控制股東“剝剝削”中小股股東的現(xiàn)象。。這一問題是是這一地區(qū)公公司治理的核核心問題。東亞地區(qū)除日日本家族控制制企業(yè)所占比比重較少之外外，在韓國，，家族操控了了企業(yè)總數(shù)的的48.2%,臺灣是61.6%，，馬來西亞則則是67.2%。在菲律律賓和印尼，，最大家族控控制了上市公公司總市值的的1/6。各各國最大的十十個家族起碼碼分別控制了了本國市價總總值的一半。。亞洲的暗淡“東亞企業(yè)集集團普遍地選選擇金字塔架架構(gòu)，一間家家族控股公司司位于金字塔塔的頂端，第第二層是擁有有貴重資產(chǎn)的的公司，第三三層包括了集集團的上市公公司……，金金字塔的最底底層是現(xiàn)金收收入及利益高高的上市公司司，集團向公公眾發(fā)售這些些公司的股票票，并透過多多種內(nèi)部交易易，把底層公公司的收益?zhèn)鱾鞯浇鹱炙仙蠈拥哪腹舅?，另一方面面，集團又把把一些利潤較較少、品質(zhì)較較差的資產(chǎn)從從上層利用高高價傳到下層層?！鞭D(zhuǎn)型經(jīng)濟中的的公司治理在轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟國國家中，公司司治理的最大大問題是內(nèi)部部人控制，即即在法律體系系缺乏和執(zhí)行行力度微弱的的情況下，經(jīng)經(jīng)理層利用計計劃經(jīng)濟解體體后留下的真真空對企業(yè)實實行強有力的的控制，在某某種程度上成成為實際的企企業(yè)所有者,國有股權(quán)權(quán)虛置。全球公司治理理模式

的演演變及改革在八十年代，，由于德、日日經(jīng)濟的強盛盛，人們普遍遍認為，和以以市場為基礎(chǔ)礎(chǔ)的外部模式式相比，以企企業(yè)集團、銀銀行和控股公公司為治理主主體的內(nèi)部模模式能更好地地解決代理問問題進入九十年代代以來，隨著著經(jīng)濟和資本本市場的全球球化，以及信信息產(chǎn)業(yè)的崛崛起，內(nèi)部控控制模式的弊弊端日益顯露露，以市場為導(dǎo)向向的外部治理理模式逐漸成成為各國學(xué)習(xí)習(xí)的樣板。英英美模式以股股東利益為基基礎(chǔ)，以盈利利為導(dǎo)向，重重視資本市場場的作用，似似乎更能夠適適應(yīng)經(jīng)濟的全全球化和信息息技術(shù)產(chǎn)業(yè)的的發(fā)展。但安然事件暴暴露了美國公公司治理模式式中存在的嚴嚴重問題，需需要進一步步改革安然（Enron）公司司案例分析安然公司成立立于1985年，以電力力、天然氣產(chǎn)產(chǎn)品起家，后后來又擴展能能源零售交易易業(yè)務(wù)，并涉涉足高科技寬寬頻產(chǎn)業(yè)運營范圍遍及及全球40多多個國家，員員工超過2.1萬。安然然公司曾是世世界上最大的的天然氣交易易商和最大的的電力交易商商，2000年收入高達達1010億億美元,股價價在2000年8月觸及及頂點90.56美元連續(xù)4年戴上上《財富》》雜志授予的的“美國最具具創(chuàng)新精神的的公司”桂冠冠，2000年《財富》》世界500強排名第7位，曾被哈哈佛商學(xué)院認認為是舊經(jīng)濟濟向新經(jīng)濟成成功轉(zhuǎn)變的典典范安然事件的經(jīng)經(jīng)過（1）2001年3月5日，《《財富》雜志志發(fā)表了一篇篇題為《安然然股價是否高高估？》的文文章，首次指指出安然財務(wù)務(wù)有「黑箱」」，質(zhì)疑安然然財務(wù)報表的的真實性10月16日日，安然公布布第三季業(yè)績績突然宣布，，該公司第三三季度虧損6.38億美美元，其凈資資產(chǎn)因受到外外部合伙關(guān)系系影響而減少少12億美元元。六天后，，美國證券交交易委員會開開始對安然展展開調(diào)查11月8日，，安然宣布，，在1997年到2000年間由關(guān)關(guān)聯(lián)交易共虛虛報了五點五五二億美元的的利潤從安然事件看看美國公司治治理

存在的的問題股權(quán)結(jié)構(gòu)的不不合理性。安然公司同同絕大部分美美國的上市公公司一樣股權(quán)權(quán)結(jié)構(gòu)高度分分散，導(dǎo)致經(jīng)經(jīng)理層內(nèi)部人人控制董事會缺乏獨獨立性，不不勤勉盡責。安然公司與與其董事之間間存在大量的的除董事服務(wù)務(wù)費(每人7.9萬美元元)之外的利利益關(guān)系，如如與其個人擁擁有的其他公公司之間的關(guān)關(guān)聯(lián)交易、另另有咨詢服務(wù)務(wù)合同以及向向其任職的科科研機構(gòu)捐贈贈等等從安然事件美美國公司治理理高級管理人員員缺乏誠信，為謀求個人人私利忽視公公司利益，董董事會監(jiān)督不不力。1999年，董事事會不顧職業(yè)業(yè)道德，聽從從當時的董事事會主席肯尼尼思·萊和首首席執(zhí)行官杰杰夫·斯基林林的建議，允允許當時的首首席財務(wù)官安安德魯·法斯斯托暗地里建建立私人合作作機構(gòu)，非法法轉(zhuǎn)移公司財財產(chǎn)。董事會會和公司高層層完全忽視了了對安德魯··法斯托行為為的監(jiān)控利用關(guān)聯(lián)交易易制造利潤。安然公司的的關(guān)聯(lián)交易方方式風險性極極高，大量賬賬外經(jīng)營業(yè)務(wù)務(wù)形成了高負負債，大量債債務(wù)集中暴露露產(chǎn)生了公司司信用危機安安然自已的資資產(chǎn)負債表上上只列了130億美元，，而據(jù)分析，，其負債總額額可能高達400億美元元從安然事件美美國公司治理理外部審計機構(gòu)構(gòu)的問題與責責任。安達信會計師師既是安然的的審計師又是是安然的財務(wù)務(wù)顧問。安然然公司支付給給安達信公司司的費用中，，財務(wù)顧問費費用占到了相相當大的比例例。作為獨立立的審計因利利益沖突而無無法做到真正正獨立金融分析師推推波助瀾，為安然神話話創(chuàng)造條件。。英國《金融融時報》這樣樣評判：“安安然公司失敗敗的教訓(xùn)與2000年的的網(wǎng)絡(luò)泡沫破破滅如出一轍轍：融資過度度、傳媒和華華爾街的竭力力宣傳以及投投資者的輕信信共同吹出了了一個大泡泡泡。”安然事件后美美國公司治理理的改革2002年年2月月13日，，SEC主主席HarveyPitt要求求證券券交易易所重重新審審視其其公司司治理理方面面的具具體標標準。。紐約約證券券交易易所和和納斯斯達克克率先先行動動起來來，成成立了了專門門的研研究小小組，，負責責對上上市規(guī)規(guī)則進進行修修改兩大交交易所所提出出了很很多相相似的的改革革方案案，這這些改改革方方案主主要是是針對對以上上問題題提出出的。。其其中至至關(guān)重重要的的是增增加獨獨立董董事的的數(shù)量量和和和提高高獨立立董事事的獨獨立性性，加加強對對公司司管理理層的的監(jiān)督督等。。紐約約證券券交易易所提提出的的方案案更加加詳細細和具具體，，它還還建議議SEC加加強對對注冊冊會計計師行行業(yè)及及公司司CEO的的監(jiān)管管。安然事事件后后美國國公司司治理理的改改革索索克斯斯法案案7月26日日，美美國國國會以以絕對對多數(shù)數(shù)通過過了關(guān)關(guān)于會會計和和公司司治理理一攬攬子改改革的的索克克斯法法案；；7月月30日，，布什什總統(tǒng)統(tǒng)在白白宮簽簽署了了該項項法案案，使使其正正式生生效索克斯斯法案案從加加強信信息披披露和和財務(wù)務(wù)會計計處理理的準準確性性、確確保審審計師師的獨獨立性性、以以及改改善公公司治治理等等主要要方面面對現(xiàn)現(xiàn)行的的證券券、公公司和和會計計法律律進行行了多多處重重大修修改，，而且且針對對上市市公司司新增增了許許多相相當嚴嚴厲的的法律律規(guī)定定。索索克斯斯法案案的適適用范范圍不不僅包包括美美國本本國的的上市市公司司，也也同時時涵蓋蓋了在在美上上市的的非美美國公公司布什總總統(tǒng)稱稱該法法案是是“羅羅斯福福時代代以來來，有有關(guān)美美國商商業(yè)實實踐的的影響響最為為深遠遠的改改革””。定期報報告披披露:鎖鎖定CEO和CFO個人人責任任公司改改革法法案要要求CEO／CFO對公公司定定期報報告（（年報報和季季報））進行行個人人書面面認證證，本人審審查了了報告告。據(jù)據(jù)本人人所知知（based-on-the-knowledge）），報報告不不存在在有關(guān)關(guān)重要要事實實的虛虛假陳陳述、、遺漏漏或者者誤導(dǎo)導(dǎo)，符符合證證券交交易法法13（a）和和15（d）節(jié)節(jié)的要要求；；如CEO／／CFO知知道（（knowing））定期期報告告不合合證券券交易易法13（（a））和15（（d））要求求，仍仍然作作出書書面認認證，，可并并處不不超過過100萬萬美元元的罰罰款和和不超超過10年年的監(jiān)監(jiān)禁；；如果果CEO／／CFO蓄蓄意故故犯（（willfully）），可可并處處不超超過500萬美美元的的罰款款和不不超過過20年的的監(jiān)禁禁。其他條條款防止CEO／CFO的利利益沖沖突：：禁止止公司司向CEO／CFO提供供貸款款公司財財務(wù)報報告重重大違違規(guī)，，管理理者喪喪失業(yè)業(yè)績報報酬:若SEC因公公司公公布的的定期期報告告有重重大違違規(guī)，，命令令公司司提交交財會會重述述，CEO／CFO在違違規(guī)報報告發(fā)發(fā)表之之后的的12月內(nèi)內(nèi)獲得得的一一切業(yè)業(yè)績報報酬（（包括括：獎獎金、、認股股選擇擇權(quán)））和買買賣股股票的的收益益都必必須返返還公公司SEC解職職令:如如果SEC認為為公眾眾公司司董事事和其其他管管理者者存在在欺詐詐行為為或者者“不不稱職職”，，可以以有條條件或或者無無條件件、暫暫時或或者永永久禁禁止此此人在在公眾眾公司司擔任任董事事和其其他管管理職職務(wù)。。以前前，SEC須向向法院院申請請解職職令，，并且且得證證明有有問題題的董董事或或者其其他管管理者者為““實質(zhì)質(zhì)不稱稱職””設(shè)立公公司審審計委委員會會公司改改革法法案把把審計計委員員會提提升到到公眾眾公司司的法法定審審計監(jiān)監(jiān)管機機構(gòu)。。公司司改革革法案案要求求公眾眾公司司必須須建立立審計計委員員會。。審計計委員員會必必須全全部由由“獨獨立董董事””組成成,除除了了董事事津貼貼、審審計委委員津津貼之之外，，不從從公司司領(lǐng)取取其他他酬金金；不不受控控制股股東或或者管管理層層影響響的““非關(guān)關(guān)聯(lián)人人士””（unaffiliated））。此此外，，委員員會至至少要要有一一名財財務(wù)專專家審計委委員會會的職職能是是：（（1））從管管理層層之外外的來來源獲獲得公公司信信息。。（2）在在外部部審計計和管管理層層之間間構(gòu)成成隔離離帶。。（3）從從外部部獲得得財務(wù)務(wù)咨詢詢。審審計委委員會會有權(quán)權(quán)聘用用獨立立財務(wù)務(wù)顧問問，從從而在在處理理疑難難問題題的時時候，，能夠夠擺脫脫管理理層和和外部部審計計的影影響。強化對對外部部審計計的監(jiān)監(jiān)管創(chuàng)設(shè)““公眾眾公司司財會會監(jiān)管管委員員會””（PCAOB）PCAOB名義義上是是自律律組織織，實實際上上是SEC控制制的、、負責責監(jiān)管管審計計行業(yè)業(yè)的準準官方方機構(gòu)構(gòu)。PCAOB擁有有以下下權(quán)限限：負負責審審計注注冊;制制定行行業(yè)標標準和和行業(yè)業(yè)紀律律;對對注冊冊審計計事務(wù)務(wù)所實實行年年檢負負責調(diào)調(diào)查審審計事事務(wù)所所的不不法行行為禁止外外部審審計向向上市市公司司提供供與審審計無無關(guān)的的服務(wù)務(wù)帕馬拉拉特事事件“歐洲洲的安安然””“歷史史上最最為嚴嚴重、、最為為無恥恥的財財務(wù)詐詐騙案案件之之一””是審計計師玩玩忽職職守？？是金金融機機構(gòu)隱隱瞞真真相？？還是是監(jiān)管管機構(gòu)構(gòu)疏于于防范范？背景介介紹帕瑪拉拉特:意大利利第八八大工工業(yè)集集團，，以生生產(chǎn)乳乳制品品和果果汁飲飲料為為主的的世界界食品品行業(yè)業(yè)屈指指可數(shù)數(shù)的企企業(yè)巨巨頭總部位位于意意大利利的米米蘭，，并在在全球球31個國國家設(shè)設(shè)有62家家公司司和149家工工廠1961年年5月月15日成成立，，1987年在在米蘭蘭證券券交易易所上上市創(chuàng)始人人：卡卡利斯斯托··坦齊齊(CalistoTanzi)背景介介紹導(dǎo)火索索：偽偽造銀銀行函函證的的敗露露2003年年12月19日日，美美洲銀銀行宣宣布，，帕瑪瑪拉特特所聲聲稱的的39.5億歐歐元存存款根根本不不存在在！巨大的財務(wù)務(wù)黑洞虛增銷售額額和利潤隱瞞負債125億歐歐元！背景介紹司法調(diào)查的的范圍不斷斷擴大律師事務(wù)所所，兩家國國際會計師師事務(wù)所，，數(shù)家國際際銀行集團團及意大利利銀行50多人接接受調(diào)查，，15人被被捕，包括括數(shù)名坦齊家家族成員、、公司財務(wù)務(wù)人員、審計師、律律師、銀行行家等。美國證監(jiān)會會參與調(diào)查查目前：破產(chǎn)產(chǎn)保護下的的重組在意大利政政府監(jiān)管下下進行重組組多家海外分分支機構(gòu)申申請破產(chǎn)保保護欺詐的動機機向家族企業(yè)業(yè)轉(zhuǎn)移資金金超過5億歐歐元用于彌彌補家族企企業(yè)虧損掩蓋巨額虧虧損歷史累積的的虧損快速擴張兼兼并的后果果欺詐的手段段偽造交易文文件，騙取取銀行貸款款通過家族成成員控制下下的經(jīng)銷商商偽造交易易紀錄以虛假的應(yīng)應(yīng)收賬款作作抵押取得得銀行貸款款利用復(fù)雜的的財務(wù)交易易掩蓋負債債向花旗銀行行的借款變變成了投資資復(fù)雜的公司司結(jié)構(gòu)和眾眾多的海外外公司在開曼群島島、荷屬安安德列斯群群島注冊大大量公司利用各國金金融監(jiān)管和和法律環(huán)境境的差異通過偽造交交易文件轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)移資金虛增海外公公司資產(chǎn)Epicurum:神秘的基金金B(yǎng)onlat:子無虛虛有的銀行行存款三、我國上市公公司的基本本狀況及及公司治理理2003年年上市公司司業(yè)績截止4月30日，除除2家公司司外，共有有1312家上市公公司公布了了年報。。在2003年整個個宏觀經(jīng)濟濟環(huán)境持續(xù)續(xù)向好，保保持穩(wěn)定高高速增長的的情況下，，上市公司司也交出了了一份較為為滿意的答答卷。從統(tǒng)計數(shù)據(jù)據(jù)上看，上上市公司2003年年度主要經(jīng)經(jīng)濟指標均均比上年同同期有大幅幅提高，加加權(quán)平均的的每股收益益0.197元、凈凈資產(chǎn)收益益率7.42%、每每股凈資產(chǎn)產(chǎn)2.65元，分別別比上年同同期上升33.29%、28.1%、、4.09%。上市公司業(yè)業(yè)績與宏觀觀經(jīng)濟行業(yè)業(yè)景氣度關(guān)關(guān)系進一步步增強，國國民經(jīng)濟晴晴雨表作用用凸顯。2003年GDP增長速速度達到9.1％，，而上市公公司同期每每股凈利潤潤的增速達達到了33％大盤藍籌公公司作為穩(wěn)穩(wěn)定市場和和業(yè)績提升升的中堅力力量。2003年年總股本10億股以以上的上市市公司共82家，占占上市公司司總數(shù)的6.25％％，這些公公司總體盈盈利水平均均有較大幅幅度的提升升，平均每每股收益0.28元元、平均凈凈資產(chǎn)收益益率11.19%、、平均每股股經(jīng)營活動動凈現(xiàn)金流流量0.82元，均均高于同期期上市公司司平均值。。這82家家大型上市市公司在整整個市場所所占比重也也不斷提高高，主營業(yè)業(yè)務(wù)收入和和凈利潤占占所有上市市公司比重重分別達到到43％和和64％上市公司主主營業(yè)務(wù)穩(wěn)穩(wěn)定增長，，主營業(yè)務(wù)務(wù)對利潤貢貢獻進一步步加大。上市公司2003年年實現(xiàn)主營營業(yè)務(wù)收入入25482億元，，比2002年的19777億元，上上升28.85%；；主營業(yè)務(wù)務(wù)利潤5137億元元，比2002年上上升27.3％。在2003年上市公公司整體業(yè)業(yè)績大幅增增長同時，，上市公司司的利潤結(jié)結(jié)構(gòu)也趨于于優(yōu)化。投投資收益、、補貼收入入、營業(yè)外外收入等非非主營收入入在利潤總總額中所占占的比例不不斷下降，，其中投資資收益在總總體規(guī)模上上也有所減減少，表明明上市公司司的主業(yè)更更加突出，，通過非經(jīng)經(jīng)常性損益益對利潤調(diào)調(diào)節(jié)的現(xiàn)象象逐漸減少少我國上市公公司治理面面臨的挑挑戰(zhàn)（I)股權(quán)高度集集中與所有有者缺位、、內(nèi)部人控控制下的國國有股“一一股獨大””.截至2002年4月月底，1175家上上市公司中中，國有或或國有控股股企業(yè)、國國有資產(chǎn)管管理公司等等國有經(jīng)濟濟成分控股股的上市公公司有905家，占占上市公司司總量的77%，上上市公司第第一大股東東的平均持持股比例達達到52.7%?！啊耙还瑟毚蟠蟆睂?dǎo)致對對大股東缺缺乏制約，，大股東容容易利用其其優(yōu)勢地位位操縱上市市公司或侵侵占中小股股東利益另一方面，，國有控股股上市公司司由于所有有者“缺位位”情況普普遍，對公公司經(jīng)理人人員缺乏有有效約束，，導(dǎo)致內(nèi)部部人控制上市公司治治理結(jié)構(gòu)面面臨的挑戰(zhàn)戰(zhàn)(II)股權(quán)分置的的問題，導(dǎo)導(dǎo)致流通股股股東利益益未受到有有效保護.由于歷史的的原因，我我國上市公公司的大量量國有股和和法人股是是不流通的的，由此導(dǎo)導(dǎo)致了流通通股和非流流通股的利利益在一些些方面存在在難以調(diào)和和的對立與與沖突。在在此情形下下，便存在在國有股、、法人股股股東利用控控股地位，，通過董事事會、股東東大會作出出有損流通通股股東利利益的決議議。這一問題在在上市公司司再融資時時表現(xiàn)得尤尤為突出.在此方面面典型的例例子是2003年招招商銀行擬擬發(fā)行可轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)債事件上市公司治治理結(jié)構(gòu)面面臨的挑戰(zhàn)戰(zhàn)(III)國有企業(yè)業(yè)改制形形成大量量歷史遺遺留問題題，隨著著資本市市場市場場化程度度的不斷斷提高而而逐步得得以暴露露.在證券券市場建建立初期期的行政政審批和和額度制制下，上上市公司司規(guī)模偏偏小，質(zhì)質(zhì)量不高高。另外外，大部部分國有有企業(yè)采采取改制制、剝離離上市的的方式，，使上市市公司與與控股股股東間帶帶有千絲絲萬縷的的關(guān)系，，存續(xù)企企業(yè)由于于背負巨巨額非盈盈利性資資產(chǎn)難以以獨立生生存，不不可避免免地成為為上市公公司正常常經(jīng)營的的巨大包包袱。由由此產(chǎn)生生了大股股東占用用上市公公司資金金和上市市公司對對外擔保保等一系系列問題題。大股股東往往往為了自自身利益益而通過過關(guān)聯(lián)交交易占用用上市公公司巨額額資金，，或要求求上市公公司為關(guān)關(guān)聯(lián)方提提供擔保保四、獨立董事事制度獨立董事事制度已初步建建立截止到2003年6月30日，滬、、深兩交交易所共共有上市市公司1250家，其中中1244家上市公公司已配配備獨立立董事3839名在配備有有獨立董董事的1244家上市公公司中，，獨立董董事占董董事會成成員三分分之一以以上的公公司有800家，占64.4%；獨立董董事占董董事會成成員30%以上的公公司有863家，占69.4%；獨立董董事占董董事會成成員25%以上的公公司有1023家，占82.3%。獨立董事事的構(gòu)成成3839名獨立立董事中中，會計計專業(yè)人人士共1218名，占占總?cè)藬?shù)數(shù)的31.7%，基本本上達到到了各上上市公司司的獨立立董事中中至少有有一名會會計專業(yè)業(yè)人士的的要求30至50歲年年齡段的的人員最最多，共共2268名，，占總?cè)巳藬?shù)的59.1%；其其次是50至70歲的的人員，，共1419名名，占總總?cè)藬?shù)的的37%；70歲以上上的人員員共131名，，占總?cè)巳藬?shù)的3.4%；30歲以下下的共21名，，僅占總總?cè)藬?shù)的的0.5%獨立董事事的構(gòu)成成(2)本科學(xué)歷歷的人員員1351人，，占總?cè)巳藬?shù)的35.2%；碩碩士研究究生（或或相當學(xué)學(xué)歷）1020人，占占26.6%；；博士研研究生或或以上1038人，占占27%；大專?；蛞韵孪聦W(xué)歷的的人員430人人，占11.2%教授、學(xué)學(xué)者有1686人，占占獨立董董事總?cè)巳藬?shù)的43.9%；中中介機構(gòu)構(gòu)工作人人員（包包括會計計師事務(wù)務(wù)所、律律師事務(wù)務(wù)所、投投資咨詢詢公司等等中介機機構(gòu)的工工作人員員）906人，，占23.6%；公司司管理人人員480人，，占12.5%；政府府退休人人員269人，，占7%，其他他職業(yè)背背景的人人員498人，，占12%獨立董事事制度正正在發(fā)揮揮作用6月28日中農(nóng)農(nóng)資源（（600313）獨立立董事發(fā)發(fā)表的獨獨立董事事意見長長達1200多多字，對對中農(nóng)資資源在近近期的自自查報告告中披露露的相關(guān)關(guān)問題發(fā)發(fā)表了三三點獨立立聲明，，對公司司在自查查過程中中發(fā)現(xiàn)的的大股東東占有資資金、信信息披露露違規(guī)等等問題進進行了說說明和譴譴責；對對公司董董事會明明確提出出五點意意見，并并要求董董事會制制定明確確可行的的措施，，及早解解決問題題中發(fā)展、、ST鄭鄭百文、、洪城股股份等公公司的獨獨立董事事，也在在獨立意意見中對對有關(guān)事事項做出出了詳盡盡的說明明，總之之，獨立立董事的的積極作作用在我我國證券券市場上上已初顯顯端睨獨立董事事制度正正在發(fā)揮揮作用(2)2003年5月月，錦化化氯堿三三位獨立立董事發(fā)發(fā)表意見見，認為為公司2002年與控控股股東東發(fā)生的的采購主主要生產(chǎn)產(chǎn)原料丙丙烯、錦錦化集團團占用公公司資金金3.8億多元元等事項項，均屬屬關(guān)聯(lián)交交易，公公司未能能按有關(guān)關(guān)規(guī)定及及時進行行信息披披露并在在2002年年年報中做做出詳盡盡說明，，是不妥妥當?shù)?。。ST環(huán)保保的兩名名獨立董董事也對對公司董董事會審審議通過過的關(guān)聯(lián)聯(lián)方借款款的關(guān)聯(lián)聯(lián)交易議議案，共共同發(fā)表表了反對對意見。。獨立董事事制度正正在發(fā)揮揮作用(3)ST南華華的獨立立董事方方輪向公公司董事事會提出出了免去去公司董董事長何何竟棠董董事一職職的臨時時提案，，此提案案雖未被被股東大大會通過過，但由由獨立董董事提請請罷免公公司董事事，這在在一千多多家上市市公司中中尚屬首首例，說說明我國國獨立董董事發(fā)揮揮作用的的范圍已已逐步在在擴大，，獨立董董事們已已漸漸進進入了角角色獨立董事事制度存存在的問問題許多公司司都是由由大股東東向董事事會提出出人選，，很難難保證獨獨立董事事的獨立立性獨立董事事人才市市場尚未未建立，，合格獨獨立董事事人選相相對缺乏乏缺少履行行獨立董董事職責責所必需需的知識識結(jié)構(gòu)和和實踐經(jīng)經(jīng)驗，，未能勤勤勉盡責責上市公司司未能給給獨立董董事履行行職責提提供條件件缺乏對獨獨立董事事的激勵勵約束機機制完善董事事和獨立立董事制制度嚴格獨立立董事的的任職條條件；改改進獨立立董事提提名、選選聘程序序及方式式；細化化履責標標準，建建立獨立立董事激激勵機制制和考核核評價機機制；研研究新的的獨立董董事提名名和選舉舉方法，，包括探探討差額額選舉制制，控股股股東回回避、不不參與或或限制其其參與獨獨立董事事提名和和投票選選舉等方方式的合合法性和和可行性性制訂董事事責任和和行為準準則，界界定董事事和獨立立董事的的責任成立上市市公司董董事協(xié)會會，加加強自律律管理五、股權(quán)激勵勵機制股權(quán)激勵勵機制世界上股股權(quán)激勵勵機制比比較發(fā)達達的國家家中，企企業(yè)用來來激勵員員工（包包括董事事及高管管人員））的手段段，總體體來說可可分成兩兩類一是以股股票為基基礎(chǔ)的股股權(quán)激勵勵方式，，主要包包括員工工持股計計劃、股股票期權(quán)權(quán)激勵及及期股激激勵等；；另一類是是以與公公司業(yè)績績掛鉤的的虛擬股股權(quán)的激激勵機制制，主要要包括影影子股票票與股票票增值權(quán)權(quán)，通常常也統(tǒng)稱稱為虛擬擬股票激激勵方式式股權(quán)激勵勵機制1996年《財財富》雜雜志評出出的世界界500強企業(yè)業(yè)中，89％的的公司已已經(jīng)在其其高層經(jīng)經(jīng)理中實實行了期期權(quán)激勵勵機制。。根據(jù)《商商業(yè)周刊刊》的統(tǒng)統(tǒng)計數(shù)字字，1999年年美國收收入最高高的20位首席席執(zhí)行官官所獲得得的總收收入中，，來自股股票升值值的部分分平均占占總收入入的90％以上上。我國上市市公司實實施股股權(quán)激勵勵的模式式控股股東東或其他他機構(gòu)進進行股權(quán)權(quán)買賣：這種模式式的特點點是控股股股東按按照一定定額度，，從二級級市場購購入上市市公司股股票，存存入控股股股東的的特定賬賬戶中，，其控股股上市公公司的主主要負責責人完成成經(jīng)濟考考核指標標后，將將獲得一一定數(shù)額額的股票票。獲獎獎人不能能馬上拿拿到這些些股票，，但享有有分紅、、配股權(quán)權(quán)，在其其任職期期滿后，，可兌現(xiàn)現(xiàn)期股獲獲得收益益，也可可繼續(xù)持持有股票票。上海海儀電控控股（集集團）、、武漢國國資公司司所采取取的股權(quán)權(quán)激勵都都類似于于這種模模式。通過信托托公司進進行股權(quán)權(quán)買賣該模式是是在《信信托法》》頒布實實施后公公司探索索的一條條新途徑徑。做法法是上市市公司與與信托投投資有限限公司簽簽訂投資資信托合合同，由由上市公公司將董董事會確確定的股股權(quán)激勵勵基金交交給信托托公司，，并委托托信托公公司以信信托公司司的名義義用此資資金購買買公司流流通股股股票。激激勵基金金從公司司利潤增增加額中中每年提提取一次次。信托托公司為為上述股股票的名名義持有有人，享享有股份份的管理理權(quán)，上上市公司司指定的的受益人人，即部部分高管管人員享享有上述述信托財財產(chǎn)及受受益權(quán)。。通過信托托公司進進行股權(quán)權(quán)買賣該模式通通過第三三方信托托投資公公司進行行股權(quán)操操作，可可在一定定程度上上避免內(nèi)內(nèi)幕交易易和股價價操縱的的可能性性，也便便于繞開開股權(quán)激激勵方面面的法律律障礙。。該模式式弊端之之一在于于涉及對對信托投投資公司司的監(jiān)管管，目前前盡管《《信托法法》已經(jīng)經(jīng)頒布實實施，但但信托投投資公司司的業(yè)務(wù)務(wù)開展尚尚不夠規(guī)規(guī)范，監(jiān)監(jiān)管難度度較大虛擬股票票及虛擬擬股票增增值權(quán)上海貝嶺嶺、中石石化等公公司采取取了這一一模式。。虛擬股股票由公公司將按按一定比比例提取取的獎勵勵基金轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)換為公公司的““虛擬股股票”并并確定初初始價格格，給予予被授予予者，但但被授予予者并不不實際持持有公司司股票。。當約定定的兌現(xiàn)現(xiàn)時間和和條件滿滿足時，，經(jīng)理人人員就可可以獲得得現(xiàn)金形形式的虛虛擬股票票在賬面面上增值值的部分分。除不不實際持持有股票票外，虛虛擬股票票及其增增值權(quán)的的運作機機理與實實際股權(quán)權(quán)激勵是是一樣的的。從本本質(zhì)上看看，虛擬擬股票是是一種遞遞延現(xiàn)金金支付方方式。虛擬股票及虛虛擬股票增值值權(quán)虛擬股票及虛虛擬股票增值值權(quán)的優(yōu)點在在于操作者不不直接進行公公司股票買賣賣，回避了公公司回購公司司股票、高管管人員持股等等等法律障礙礙，也可在很很大程度上避避免操縱股價價、內(nèi)幕交易易等違規(guī)行為為。股票增值值權(quán)還可以將將員工與股東東利益有機結(jié)結(jié)合，能較為為有效地促進進核心團隊的的工作積極性性，從而創(chuàng)造造更大的股東東價值虛擬股票及虛虛擬股票增值值權(quán)但這一類方式式在實行過程程中也存在一一些問題。第第一是此計劃劃作為一種嘗嘗試和創(chuàng)新，，每個人所能能分配的數(shù)量量相對較少，，激勵效果不不強；第二個個缺陷在于對對公司現(xiàn)金流流的要求較高高。由于中石石化所屬的石石油加工行業(yè)業(yè)的特點，現(xiàn)現(xiàn)金流量比較較充裕，此問問題影響不大大。但其他公公司實行起來來則存在一定定難度，由于于該計劃實施施過程中公司司實際不持有有股票，如果果二級市場的的波動幅度加加大，將會承承擔很大的市市場風險和發(fā)發(fā)生兌付危機機，長期執(zhí)行行缺乏相應(yīng)的的資金支持，，處理比較復(fù)復(fù)雜管理層收購（（MBO）管理層收購（（ManagementBuy-outs）），是指目標標公司的管理理者或經(jīng)理層層利用融資借借貸所獲得的的資本購買本本公司的股份份，從而改變變本公司的所所有權(quán)結(jié)構(gòu)、、控制權(quán)結(jié)構(gòu)構(gòu)和資產(chǎn)結(jié)構(gòu)構(gòu)，進而達到到重組本公司司的目的并獲獲得預(yù)期收益益的一種收購購行為國外的管理層層收購在激勵勵內(nèi)部人積極極性、降低代代理成本、改改善企業(yè)經(jīng)營營狀況等方面面起到了積極極的作用，因因而得以廣泛泛應(yīng)用管理層收購（（MBO）隨著《上市公公司收購管理理辦法》、《《上市公司股股東持股變動動信息管理辦辦法》的頒布布以及財政部部放開國有股股對民營企業(yè)業(yè)的轉(zhuǎn)讓，管管理層收購已已在上市公司司中開始流行行起來按被收購對象象劃分，MBO可分為直直接交易模式式及間接交易易模式直接交易模式式是指上市公公司管理層（（通常通過一一個殼公司操操作）直接收收購上市公司司股份的交易易模式，典型型案例如粵美美的（2000年）、深深方大（01年）以及今今年出現(xiàn)的洞洞庭水殖、佛佛塑股份、特特變電工、勝勝利股份等。。直接交易模模式目前在市市場上屬于少少數(shù)。間接交易模式式是指上市公公司管理層采采用迂回收購購上市公司母母公司的方法法間接控制上上市公司的交交易模式，典典型案例如宇宇通客車（01年）等，，目前已經(jīng)發(fā)發(fā)生的MBO交易多采用用這一模式。。由于我國目目前有關(guān)收購購兼并的法規(guī)規(guī)體系及監(jiān)管管機制尚處于于創(chuàng)立階段，，對此類交易易的事實判定定及監(jiān)管都還還有一定困難難管理層收購（（MBO）中中的問題收購價格資金來源管理層內(nèi)部人人控制通過對上市公公司子公司的的管理層收購購,轉(zhuǎn)移上上市公司利潤潤,侵害上上市公司和中中小股東權(quán)益益六、銀行類上上市公司的治治理結(jié)構(gòu)銀行類上市公公司的特點銀行是一個高高風險的行業(yè)業(yè):由于特殊的業(yè)業(yè)務(wù)性質(zhì)，風風險是銀行的的基本特征之之一。如：高高負債經(jīng)營，，對存款的依依賴型大；貸貸款等債權(quán)分分布于多個經(jīng)經(jīng)濟領(lǐng)域，不不確定性高；；與負債相比比，資產(chǎn)的期期限較長、流流動性較差等等等經(jīng)營性風險，，又包括信用用風險、市場場風險、流動動性風險等等等。道德風險，是是指由于治理理結(jié)構(gòu)的不完完善引起的風風險。比如亞亞洲金融危機機中，出現(xiàn)大大量銀行信貸貸部門對企業(yè)業(yè)的“關(guān)系貸貸款”的現(xiàn)象象，就主要是是因為董事會會的失職外溢性風險，，銀行為企業(yè)業(yè)、居民提供供存款服務(wù)，，這些功能使使銀行風險問問題具有很強強的外溢性，，銀行問題會會直接造成客客戶問題（企企業(yè)能否正常常運轉(zhuǎn)，居民民存款是否安安全），從而而會引起公眾眾不安，社會會不穩(wěn)定，甚甚至導(dǎo)致政治治問題、社會會問題銀行補充資本本金的問題不斷補充資本本金的要求也也是銀行必須須面對的一個個問題。按照照Basel協(xié)議的資本本充足率為8%的要求，，中國銀行資資產(chǎn)總額約為為5000億億，按照每年年信貸增長20%來算，，那么每年至至少要補充1000億的的資本金，這這對于銀行來來說，是一個個沉重的負擔擔中國銀監(jiān)會頒頒布了新的《《商業(yè)銀行資資本補充率管管理辦法》，，從2004年3月1日日開始實行，，在2006年年底強制制執(zhí)行。該辦辦法在我國商商業(yè)銀行資本本監(jiān)管制度上上，向與國際際接軌邁出了了重要一步按照新的核算算方法，對于于中國上市銀銀行來說，在在這幾年中必必須每年都要要補充資本金金上市銀行補充充資本金的來來源上市銀行補充充資本金的來來源主要有三三種：自己利利潤的積累，，二級市場融融資和發(fā)次級級債。但是，，由于證券市市場的低迷，，在二級市場場籌資顯得非非常困難，比比如2003年底招商銀銀行發(fā)行可轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)債的計劃就就遇到以機構(gòu)構(gòu)投資者為主主的流通股股股東的反對，，直到2004年7月份份才被監(jiān)管機機構(gòu)批準批準準，招商銀行行也被迫修改改發(fā)行計劃,發(fā)行規(guī)模模也由原來的的100億下下降為65億億，另外35億改為發(fā)行行次級債券；；而浦發(fā)銀行行在發(fā)行可轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)債遇到阻力力后，干脆改改發(fā)行可轉(zhuǎn)債債為增發(fā)股票票招商銀行事件件招商銀行于2002年3月發(fā)行15億流通股并并上市，籌資資額107億億元。然而，，時隔一年之之后，招商銀銀行于2003年8月22日召開董董事會，審議議通過了關(guān)于于發(fā)行不超過過100億元元、期限五年年的可轉(zhuǎn)換公公司債券的議議案，該事項項于8月26日公告后在在市場引起了了巨大反響，，以基金為代代表的流通股股股東提出了了強烈反對，，其理由主要要包括：一是是該方案損害害了流通股股股東的利益。。由于流通股股股東購入股股份的成本遠遠遠高于法人人股股東，而而法人股股東東在首發(fā)享受受了巨大資產(chǎn)產(chǎn)溢價之后，，又將再次套套取流通股東東的利益；同同時,本次轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)債發(fā)行額只只有6％左右右向流通股股股東配售，轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)股以后，原原有流通股東東權(quán)益將被嚴嚴重稀釋補充資本金是是中國上市銀銀行面臨的一一個嚴峻挑戰(zhàn)戰(zhàn)，解決的根根本辦法還是是要大力發(fā)展展銀行的中間間業(yè)務(wù)，使中中間業(yè)務(wù)成為為銀行的主要要收入來源，，另外也要大大力發(fā)展資本本市場，為銀銀行補充資本本金提供便利利的條件。銀行的長遠發(fā)發(fā)展問題銀行不同與其其他企業(yè)還有有一點就是，，銀行經(jīng)營是是一種長期行行為，舉個簡簡單的例子來來說，銀行信信用卡的投入入在前期就需需要不斷投入入成本，至少少需要5－8年后才能產(chǎn)產(chǎn)生回報。銀銀行經(jīng)營的長長期行為也決決定了銀行發(fā)發(fā)展必須具有有長遠發(fā)展的的戰(zhàn)略眼光，，這也是為什什么匯豐打出出“百年老店店”的口號目前在中國銀銀行上市公司司中，由于缺缺乏完善的治治理結(jié)構(gòu)，很很容易導(dǎo)致銀銀行的短視行行為。中國的股份制制商業(yè)銀行中中，絕大多數(shù)數(shù)是國有股占占控股地位，，或者成立時時有政府背景景，所以銀行行董事和高級級管理人員的的人選在很大大程度上由政政府決定或受受其影響，在在這種情況下下，管理層首首先關(guān)心的是是與政府關(guān)系系的協(xié)調(diào)，而而不是銀行的的經(jīng)營管理或或風險控制問問題。銀行的的經(jīng)營管理容容易受到政府府的干預(yù)，本本身也使管理理層容易出現(xiàn)現(xiàn)短期行為。。再者，由于于制度上的缺缺陷，銀行治治理結(jié)構(gòu)中缺缺乏有效的激激勵機制，進進一步導(dǎo)致銀銀行短期行為為。銀行的人事制制度需要改革革，需要培養(yǎng)養(yǎng)高級經(jīng)營管管理人員，而而且高管人員員不能由政府府來任命，同同時要建立中中長期的激勵勵機制，使銀銀行的發(fā)展能能夠保持持續(xù)續(xù)性股權(quán)結(jié)構(gòu)問題題中國上市銀行行的股本結(jié)構(gòu)構(gòu)特點是一股股獨大和股權(quán)權(quán)分散的問題題同時存在。。比如招商銀銀行是一股獨獨大的問題(招商局占17.9%的的股份)，而而民生銀行卻卻是股權(quán)過于于分散。這兩兩種股權(quán)結(jié)構(gòu)構(gòu)都有各自的的弊端，“一一股獨大”會會導(dǎo)致大股東東包攬一切事事務(wù)，獨斷專專行，形成““一言堂”，，控制董事會會；而股權(quán)太太分散則會導(dǎo)導(dǎo)致決策效率率低下，按照照美國的經(jīng)驗驗教訓(xùn)來說，，如果股權(quán)高高度分散，又又會導(dǎo)致內(nèi)部部人控制的問問題。中國民生銀行行的股本結(jié)構(gòu)構(gòu)─────────────────────────────────股股東名稱持持股數(shù)(股)所所占比例(%)股股本性質(zhì)1.新希望投投資有限公司司362,126,5256.99法法人股股2.中國泛海?？毓捎邢薰?41,084,2506.58法法人人股3.中國船東東互保協(xié)會288,609,7505.57法法人股4.東方集團團股份有限公公司285,040,3705.50法法人股5.中國中小小企業(yè)投資公公司262,582,3985.07法法人股6.廈門福信信集團有限公公司250,040,9924.83法法人股7.中國中煤煤能源集團公公司236,135,2504.56法法人股8.上海健特特生物科技公公司194,313,0733.75法法人股9.四川南方方希望實業(yè)公公司170,489,6513.29法法人股10.中國有有色金屬建設(shè)設(shè)股份公司160,535,2503.10法法人人股11.國際金金融公司56,043,8801.08法法人股─────────────────────────────────招商銀行的股股本結(jié)構(gòu)────────────────────────────────────────股東名稱持持股數(shù)(股)所所占比例(%)股股本性質(zhì)1招