2022年四川省樂山市成考專升本民法自考真題(含答案)

2022年四川省樂山市成考專升本民法自考真題(含答案)學(xué)校:________班級:________姓名:________考號:________

一、案例分析題(20題)1.甲紡織廠有一批存貨急需處理，號召全廠人員出去推銷，并言明：凡推銷出去者，按銷出貨物合同總額的百分比給獎金。宋明是甲廠的銷售經(jīng)理，某天無意中得知其妻弟肖飛所在乙市工藝品公司需紡織用品，遂取出加蓋單位公章的合同書與肖飛簽訂了價值3萬元購銷合同，肖飛也在合同上加蓋了工藝品公司的公章。肖飛回公司向經(jīng)理報告后預(yù)付了全部貨款，并提走了一半貨物。后發(fā)現(xiàn)該紡織產(chǎn)品不符合本公司所需款式要求，遂提出拒絕繼續(xù)履行合同，并要求甲廠返還余款。此時肖飛因公司不景氣已辭職。工藝品公司將甲廠起訴到法院要求還款，并聲稱肖飛未經(jīng)授權(quán)，所為行為為無權(quán)代理，另稱因肖飛與宋明有親屬關(guān)系，此代理行為為雙方代理行為，應(yīng)判其無效。甲廠反訴：肖飛的行為屬代理行為，肖飛是為了工藝品公司的利益才與甲廠簽約的，合同真實有效，不能撤銷。問：

肖飛的行為是否屬于無權(quán)代理?是否是雙方代理?

2.2000年5月，甲公司向乙銀行貸款6萬元，雙方訂立貸款合同，合同約定由丙公司擔(dān)任甲公司到期還款的保證人，貸款期限至2005年10月。2004年8月，甲公司因需又向乙銀行貸款4萬元，并約定與第一次貸款同期清償。對于第二次貸款合同，甲、乙均未告知丙公司。2005年10月，甲公司因無力償債，乙銀行請求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任，償還甲公司所欠10萬元貸款。丙公司拒絕，乙公司訴至法院。問：

本案如何處理?為什么?

3.陳某向楊某借款65000元，借款期限為三個月，并約定月利率為3‰。李某為陳某作擔(dān)保，約定“如陳某到期不履行還款義務(wù)，愿意承擔(dān)連帶責(zé)任”，同時，李某又將其店面一間抵押給楊某，但未辦理登記手續(xù)，合同成立后在借款合同期限屆滿之前李某去世；李某膝下僅有一子。

問：(1)抵押的效力如何?

(2)李某的兒子是否應(yīng)代其父親承擔(dān)連帶保證責(zé)任?

4.甲在清理父親遺物時發(fā)現(xiàn)一塊奇石，誤以為為其父所有，遂將其雕刻成石雕，其好友乙見后十分喜歡，以6萬元購買。后丙向甲索要該石，方知該石是其父借用觀賞的。該石當(dāng)時價值5000元。雙方就返還該石發(fā)生糾紛，訴至法院。問：

(1)甲將奇石雕刻后石雕的所有權(quán)歸誰所有?為什么?

(2)乙能否取得該石雕的所有權(quán)?為什么?

5.甲為電視銷售商，因臨時出國，將尚未出售的一批電視委托好友乙暫時保管。乙因為經(jīng)商急需而向丙借錢，丙要求提供擔(dān)保。乙遂將甲的電視出質(zhì)給丙。丙將該電視委托丁保管，費用為100元。后甲發(fā)現(xiàn)此事，遂引發(fā)糾紛。問：

(1)丙對該電視是否享有質(zhì)權(quán)?為什么?

(2)保管費100元由誰負擔(dān)?為什么?

6.著名學(xué)者甲在臨終前將其回憶錄手稿贈送給好友乙。該手稿扉頁上題有“吾將不久于人世，謹以此絕筆贈吾至友，望珍藏密室，令其永不面世”的字樣。乙依遺囑秘藏之。2000年乙病故，其繼承人丙獲得該手稿。2003年丙將該手稿借于學(xué)者丁，供其研究甲的生平時參考。丙在出借時聲明“根據(jù)作者遺愿，手稿不得公之于世”，丁應(yīng)允。2005年，丁在征得丙同意后，將手稿以“內(nèi)部資料”的形式刊印400冊，在一定范圍內(nèi)散發(fā)。問：

(1)甲死亡后，其手稿著作權(quán)中的人身權(quán)部分由誰享有?其手稿著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)部分由誰享有?該手稿的所有權(quán)由誰享有?

(2)丁是否享有該手稿著作權(quán)中的使用權(quán)?丁以“內(nèi)部資料”形式刊印手稿，是否屬于發(fā)表行為?丁刊印手稿得到了丙的同意．，其刊印行為是否合法?

(3)丙將手稿出借與丁，是否侵犯了甲的著作權(quán)?為什么?

(4)丙有無決定該手稿是否發(fā)表的權(quán)利?為什么?

7.2000年3月25日A市公司甲與張某簽訂購銷合同一份。合同約定由公司甲供給張某散裝香水1200毫升。價款20400元，張某同時配購價值6000元的各類香水瓶。付款方式為貨到時付款14160元，余款12240元在1個月內(nèi)付清。公司甲承諾向張某免費提供香水分銷機一臺，合同簽訂后，公司甲依約于3月28日將貨物及香水分銷機交由A市運輸公司乙托運，3月29日張某收到后向公司甲出具欠條一份，確認已付款1萬元，尚欠貨款16400元張某裝機后遲遲未向公司甲付款，在公司甲催要支付貨款時張某以香水分銷機有質(zhì)量問題拒付。問：(1)香水，配套香水瓶自何時已完成交付?(2)在貨物運輸過程中，風(fēng)險由誰承擔(dān)?(3)公司甲免費提供香水分銷機的行為性質(zhì)如何?張某可否以香水分銷機有質(zhì)量問題抗辯?

8.甲公司與乙公司于200}4年6月1日簽訂一份合同，約定甲公司向乙公司購進3000套汽車輪胎，每套汽車輪胎的單價1000元，6月22日交貨，乙公司負責(zé)代辦托運。甲公司于貨到后立即付款。乙公司于6月13日在火車站發(fā)出了該3000套汽車輪胎。甲公司由于發(fā)生資金周轉(zhuǎn)困難，于6月15日傳真告知乙公司將不能履行合同。乙公司收到傳真后另尋買家，于6月18日與丙公司簽訂了該3000套汽車輪胎的合同。合同約定：丙公司買下這3000套托運中的汽車輪胎，每套單價950元，丙公司于合同訂立時向乙公司支付l萬元定金，在收到貨物后15日內(nèi)付清全部貨款；如有違約，違約方應(yīng)承擔(dān)合同總價款15％的違約金。乙公司同時于當(dāng)日傳真通知甲公司解除與甲公司簽訂的合同。鐵路運輸過程中于6月19日遇上泥石流，致使900套托運中的汽車輪胎毀損。丙公司于6月22日收到2100套完好無損的汽車輪胎后，以其未能如約收到3000套汽車輪胎為由拒絕向乙公司付款。問：(1)乙公司在與甲公司的合同履行期屆滿前解除合同的理由是什么?在解除合同的情形下，乙公司能否向甲公司主張違約責(zé)任?(2)在乙與丙的買賣合同中，乙公司是否構(gòu)成違約，為什么?(3)乙公司認為丙公司拒絕付款構(gòu)成違約，決定不返還其定金，還要求其支付違約金，問其主張能否得到支持，并簡述其理由。

9.1997年12月，楊某所在單位派他到加拿大學(xué)習(xí)，因為辦理出國手續(xù)錢一時不夠用，遂向朋友吳某借款3萬元，并立字據(jù)約定楊某在出國前將錢還清，楊某于1998年7月27日出國，3萬元借款沒有還，楊某在國外期間與吳某有過聯(lián)系，但未提錢的事。2000年6月回國，2000年7月15日，吳某因買房急需錢，找到楊某，楊某當(dāng)即表示，下個月月初付清，并在原借據(jù)上作了注明，8月7日當(dāng)吳某再次找到楊某要錢時，楊某卻稱，他的一個朋友說他們之間的債務(wù)已過訴訟時效，可以不用還了！問：(1)楊某和吳某之間債務(wù)的訴訟時效期間為多長?如何起算?(2)楊某債務(wù)的訴訟時效實際上是否已經(jīng)屆滿?為什么?

10.燃氣公司是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任?

11.甲、乙二人平均出資購買一套洗衣機房設(shè)備，擬共同經(jīng)營一家洗衣店，洗衣店建成營運之后半年，洗衣機設(shè)備出現(xiàn)故障。甲找到一位機械師丙進行維修，維修費為2萬元。修好之后，甲僅向丙支付1萬元，要求丙向乙索要剩余的1萬元，理由是，自己僅就其出資份額承擔(dān)債務(wù)。丙多次向甲索要剩余維修費均遭拒絕，無奈訴至法院。問：

丙是否能向法院請求由甲支付剩余的1萬元維修費?為什么?

12.甲公司將價值為20萬元的10臺筆記本電腦存放在乙倉庫，約定存放期為3個月，保管費為1萬元。存放3個月后，甲公司因資金周轉(zhuǎn)困難，要求倉庫允許其先將10臺電腦提走，一周內(nèi)即付清保管費。乙倉庫不同意，并將10臺電腦全部扣留。半個月后，該倉庫遭雷擊失火，10臺電腦全部燒毀。甲公司無法向用戶交貨，經(jīng)法院判決支付給用戶違約金4萬元。問：（1）乙倉庫扣留全部10臺電腦的行為是否正當(dāng)?為什么?（2）乙倉庫對甲公司的損失是否承擔(dān)賠償責(zé)任?為什么?

13.張某為購買彩電，將自家的一頭耕牛賣給李某，二人協(xié)議賣價900元。李某當(dāng)即付款500元，并約定第二天再給400元，共同完稅后再將牛牽走。不料當(dāng)晚牛被雷電擊死。第二天，李某知情后要求張某歸還500元。張某認為牛已歸李某，不是自己過錯造成死亡，不同意還500元。問：

(1)本案中耕牛的所有權(quán)是否移轉(zhuǎn)?為什么?

(2)耕牛被雷電擊死的風(fēng)險應(yīng)由誰承擔(dān)?理由是什么?

(3)本案如何處理?

14.王某與李某系好朋友，王某酷愛集郵，但由于經(jīng)濟上不富裕，很多郵票無法購得。后經(jīng)人點撥，心生一計，他以李某的名義、地址在某雜志上刊登一則征婚啟事。此后，李某收到大量異性來信，要求與其建立戀愛關(guān)系。王某從這些來信上挑選了大量郵票，而李某并不知怎么回事，其女朋友得知此事與其大吵一架后分手了。李某只覺得委屈，整天悶悶不樂。后王某將此事告知李某，李某十分氣憤，要求王某公開賠禮道歉、消除影響并賠償損失，王某不同意，李某便以侵害其姓名權(quán)為由訴到法院。問：

(1)本案中李某的名譽權(quán)是否受到了侵害?

(2)你認為法院應(yīng)當(dāng)怎樣判決?

15.甲繼承祖?zhèn)鞴哦ㄆ恳粋€，誤認為是贗品，遂以500元價格出售給乙。乙購得瓷花瓶后，即以1000元價格轉(zhuǎn)賣于知情的丙。一年后，甲經(jīng)回家探親的叔叔談起，方知該花瓶是真品，價值50萬元。甲遂找到乙要求其返還該花瓶。為此，二人發(fā)生爭議：甲訴至法院，要求撤銷與乙之間的交易，并要求丙返還花瓶。問：1)甲是否有權(quán)要求撤銷與乙之間的交易?為什么?2)甲是否有權(quán)要求丙返還花瓶?為什么?

16.甲將一臺黑白電視機送到電器修理部修理，修理部讓15日取貨。甲取貨時，修理部說修理費140元，甲認為高，拒絕支付。修理部扣留了電視，并告知甲快交，否則變賣電視。半年后，甲未索要電視，也未交修理費。后來，甲又將一錄像機送修，約定1個月取貨。甲如約取貨，修理部要求甲交140元加上本次修理費170元。甲只交了170元，且說140元以電視機抵。修理部不同意，說黑白電視機沒人要，于是退了電視，扣留了錄像機，告訴甲限一月內(nèi)交140元，否則變賣錄像機。雙方多次協(xié)商未果，甲訴至法院。請問：修理部是否有權(quán)扣留甲的錄像機?為什么?

17.著名學(xué)者甲于1976年被迫害致死，甲在臨終前將其回憶錄手稿贈送給好友乙。該手稿扉頁上題有“吾將不久于人世，謹以此絕筆贈吾至友，望珍藏密室，令其永不面世”的字樣。乙依遺囑秘藏之。1999年乙病故，其繼承人丙獲得該手稿。2002年丙將該手稿借于學(xué)者丁，供其研究甲的生平時參考。丙在出借時聲明“根據(jù)作者遺愿，手稿不得公之于世”，丁應(yīng)允。2004年，丁在征得甲的繼承人戊同意后，將手稿以“內(nèi)部資料”的形式刊印400冊，在一定范圍內(nèi)散發(fā)。請問：(1)甲死亡后，其手稿著作權(quán)中的人身權(quán)部分由誰享有?其手稿著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)部分由誰享有?該手稿的所有權(quán)由誰享有?(2)丁是否享有該手稿著作權(quán)中的使用權(quán)?丁以“內(nèi)部資料”形式刊印手稿，是否屬于發(fā)表行為?丁刊印手稿得到了戊的同意，其刊印行為是否合法?(3)丙將手稿出借與丁，是否侵犯了甲的著作權(quán)?為什么?(4)戊有無決定該手稿是否發(fā)表的權(quán)利?為什么?

18.2004年3月，張某、高某、劉某、段某、王某等5人協(xié)議組成“五興石碴廠”，共同經(jīng)營、利潤平分、債務(wù)均攤。但在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照時，因故未寫王某的姓名。張某任廠長，高某任會計，劉某任保管兼發(fā)料。段某、王某任業(yè)務(wù)員負責(zé)聯(lián)系業(yè)務(wù)。

同年4月至7月間，該廠購買吳某開辦的“吳記石碴廠”石碴600立方，每立方10元錢，共計6000元整，當(dāng)時未付款。8月初，經(jīng)張某手一次付給吳1500元，9月初經(jīng)高某手付給吳2000元。9月底，“五興石碴廠”因內(nèi)部矛盾，出現(xiàn)虧損，張、高2人要求退股，經(jīng)5人協(xié)商達成協(xié)議：2004年3月至9月30日的賬目結(jié)清，盈虧5個人平分，9月30日后張、高退股，與盈虧無關(guān)。

但在張、高交接手續(xù)過程中，5人因賬目不清發(fā)生糾紛，所欠吳某2500元錢也因虧損無錢一直沒有償還。吳某多次討要均未得，就于2005年5月10日向人民法院起訴。在審理過程中，張、高提出自己已退伙，現(xiàn)沒有責(zé)任。王某則提出，營業(yè)執(zhí)照中無自己的名字，自己未入伙，只是幫工，與2500元債務(wù)無關(guān)。問：

本案中的債務(wù)人是誰?如何處理這一債務(wù)糾紛?理由是什么?

19.1998年4月，家住某市的安某把自己繼承的三間房屋租給田某居住，因二人平時關(guān)系不錯，所以安某每月只收30元租金。1998年12月，安某因兒子生病住院，向好友吳某借了1000元。1999年9月，安某還給吳某600元，1999年11月，安某妻子得病，又向吳某借款1000元。這樣，安某共欠吳某1400元。2000年1月，安某感到借款較多，遂與妻子商量，如果吳某愿意，就把出租的三間房屋以4000元價款賣給吳某，妻子表示同意。安某找到吳某講明了此事，吳某當(dāng)即表示同意，在扣除了安某所借的1400元后將剩余房款2600元交給了安某。付款后，二人即到房管部門辦理了有關(guān)手續(xù)。事后，安某找到田某，講明賣房之事，田某不同意安某將房屋賣給別人，并表示，如安某確實愿賣房，自己也愿意以4000元價格購買所承租的三間房屋。幾天后，吳某要田某騰房，田某不同意，于是吳某起訴到人民法院。請問：(1)安某與吳某之間的房屋買賣合同是否有效?為什么?(2)本案應(yīng)如何處理?

20.某甲是一位養(yǎng)牛專業(yè)戶，一日某甲的一頭奶牛生了重病，醫(yī)治數(shù)日未有好轉(zhuǎn)，某甲害怕該牛的病有傳染性，一旦傳染給其他的牛，損失將會很慘重，因此某甲便將該牛拋棄在野外。某乙賣完牛回家途經(jīng)此地時，發(fā)現(xiàn)了該病牛。某乙將該牛拉回自家中，經(jīng)過精心喂養(yǎng)和醫(yī)治，此牛病愈且成為了一頭高產(chǎn)奶牛。事后，某甲聽說此事，要求某乙將牛還給他，他愿如數(shù)支付某乙喂養(yǎng)該牛期間的合理費用，某乙回應(yīng)，給出什么樣的條件也堅決不答應(yīng)返還該牛。問：

（1）某甲的要求是否合理?為什么?

（2）某乙的態(tài)度是否合法?為什么?

二、論述題(20題)21.試論債的主體的變更。

22.簡論合同法上的不安抗辯權(quán)。

23.試論表見代理。

24.試述締約過失責(zé)任的概念、構(gòu)成要件及適用情形。

25.試論法人的法律特征及成立條件。

26.試述民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系的特點。

27.試論共同侵權(quán)行為。

28.簡論侵害姓名權(quán)的方式。

29.試述物權(quán)的效力。

30.論善意取得制度。

31.論述民事權(quán)利的概念和種類。

32.試論專利取得中的先申請原則。

33.試論表見代理的構(gòu)成要件和法律后果。

34.試述不當(dāng)?shù)美⑴e例說明。

35.試論違約損害賠償?shù)奶卣鳌?/p>

36.王某與郭某的協(xié)議是否有效?為什么?

37.解除收養(yǎng)關(guān)系會發(fā)生哪些法律后果？

38.試論債的主體的變更。

39.論述我國民法的調(diào)整對象。

40.試論教學(xué)的因材施教原則。

三、簡答題(10題)41.簡述違約責(zé)任的概念和特征。

42.簡述違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合。

43.簡述動產(chǎn)質(zhì)押和抵押的主要區(qū)別。

44.簡述遺囑的形式。

45.簡述要約與要約邀請的區(qū)別。

46.簡述違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別。

47.簡述民法的適用原則。

48.簡述遺囑繼承的特征。

49.簡述個體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營戶應(yīng)如何對外承擔(dān)財產(chǎn)責(zé)任。

50.遺囑的有效條件有哪些?

四、論述題(10題)51.論遺囑繼承與遺贈的異同。

52.試述民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備的條件。

53.論注冊商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓。

54.試述可撤銷婚姻。

55.論述我國民法的調(diào)整對象。

56.論述民法的基本原則。

57.試論遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的法律特征及其效力。

58.試論專利取得中的先申請原則。

59.試述可撤銷婚姻。

60.簡述遺囑的有效條件。

五、計算題(10題)61.某旅游開發(fā)有限公司2015年4月發(fā)生有關(guān)業(yè)務(wù)及收入如下：（1）旅游景區(qū)門票收入450萬元；（2）景區(qū)索道客運收入380萬元，環(huán)保車客運收入280萬元；（3）民俗文化村項目表演收入240萬元；（4）經(jīng)營射擊娛樂項目，取得收入50萬元；（5）經(jīng)營跑馬場娛樂項目，取得收入80萬元；（6）與甲企業(yè)簽訂合作經(jīng)營協(xié)議；以景區(qū)內(nèi)價值2000萬元的房產(chǎn)使用權(quán)與甲企業(yè)合作經(jīng)營景區(qū)酒店（房屋產(chǎn)權(quán)仍屬公司所有），按照約定旅游公司每月收取50萬元的固定收入；（7）與乙企業(yè)簽訂協(xié)議，準(zhǔn)予其生產(chǎn)的旅游產(chǎn)品進入公司非獨立核算的商店（增值稅小規(guī)模納稅人）銷售，一次性收取進場費20萬元。當(dāng)月該產(chǎn)品銷售收入（含增值稅）41.2萬元；出租帳篷取得租金收入（含增值稅）20.6萬元，均開具旅游公司普通發(fā)票。其他資料：上述收入均分別核算；所在地規(guī)定的娛樂業(yè)適用稅率為10%；按規(guī)定應(yīng)征收增值稅的適用按簡易辦法計稅。要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）該公司本月應(yīng)納的營業(yè)稅額是多少？（2）該公司本月應(yīng)納的增值稅額是多少？

62.李先生（中國公民，國內(nèi)某單位職工）2014年度收入情況如下：（1）當(dāng)月應(yīng)稅工資收入（不含按規(guī)定繳納的基本養(yǎng)老保險費、基本醫(yī)療保險費、失業(yè)保險費和住房公積金）為15500元，年終一次性獎金36000元。（2）擁有上市公司股票（持有期超過12個月），取得股利15000元。（3）利用業(yè)余時間為甲企業(yè)設(shè)計圖紙，報酬5000元。（4）取得省政府頒發(fā)的教育獎3000元。（5）在某出版社出版一部小說，稿酬3000元。（6）在中國工商銀行一年期定期存款取得結(jié)算利息收入3500元。（7）購買福利彩票中獎，金額5000元。（8）將一項非專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓給A公司，成交價格15000元。上述收入均為稅前收入。要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）上述收入中，哪些不需要繳納個人所得稅？（2）各支付單位應(yīng)扣繳的個人所得稅額是多少？（請逐項計算）

63.F市某建筑工程公司地處西城區(qū)，系大型國有企業(yè)，下轄3個施工隊（均為非獨立核算單位）。該公司2014年度有關(guān)情況如下：（1）在本市A縣承建某單位辦公大樓（由第一施工隊負責(zé)施工），竣工后共取得工程款3985萬元，其中：施工機構(gòu)遷移費18萬元、臨時設(shè)施費120萬元、勞保基金12萬元；另外，向發(fā)包單位收取搶工費5萬元、全優(yōu)工程獎10萬元。（2）在本市西城區(qū)自建1棟商品房（由第一施工隊負責(zé)施工），工程造價1940萬元。房屋建成后，該公司按市場價格出售給用戶，取得銷售額3800萬元。該公司所在地的省地方稅務(wù)局確定的成本利潤率為10%。（3）在本市B縣承建住宅小區(qū)工程（由第二施工隊負責(zé)施工），工期1年，簽訂的總包合同中列明：工程價款總額6000萬元。該公司承包后，將其中一部分工程分包給本市一家工程公司，分包合同中列明：工程款800萬元。住宅小區(qū)工程當(dāng)年完工并進行了價款結(jié)算。（4）在外省S市城關(guān)區(qū)中標(biāo)承包1棟寫字樓（由第三施工隊負責(zé)施工），在S市與建設(shè)單位簽訂承包合同（已在S市公證），合同中列明的工程款5000萬元，工期8個月。該項工程當(dāng)年完工并進行了價款結(jié)算。其他資料：F市地方稅務(wù)局按行政區(qū)域設(shè)置東城區(qū)分局、西城區(qū)分局、南城區(qū)分局、北城區(qū)分局和A、B兩個縣局，分別負責(zé)所轄區(qū)域的稅收征管工作。要求：根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）該公司應(yīng)繳納的營業(yè)稅額是多少？（2）該公司應(yīng)向哪個稅務(wù)局辦理營業(yè)稅納稅申報？

64.某房地產(chǎn)開發(fā)公司2015年3月出售一幢新建寫字樓,收入總額為10000萬元。開發(fā)該寫字樓有關(guān)支出如下:取得土地使用權(quán)支付的地價款及各種費用1000萬元；房地產(chǎn)開發(fā)成本3000萬元；財務(wù)費用中的利息支出為500萬元(可按轉(zhuǎn)讓項目計算分攤并提供金融機構(gòu)證明)；轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)繳納的有關(guān)稅費共計為550萬元；該單位所在地政府規(guī)定的其他房地產(chǎn)開發(fā)費用計算扣除比例為5%。要求：根據(jù)上述資料，計算該公司應(yīng)繳納的土地增值稅。

65.某酒店系集多種經(jīng)營為一體的股份制企業(yè)，營業(yè)稅、增值稅納稅期限均為1個月。該酒店2015年4月份有關(guān)情況如下：（1）客房部：取得宿費收入400萬元；出租寫字間取得租金收入50萬元；向顧客收取電話費10萬元，支付給電信單位8萬元。（2）商務(wù)中心：代購機票、車票，取得手續(xù)費收入5萬元。（3）餐飲部：取得餐飲收入380萬元。（4）洗浴中心：取得洗浴收入70萬元。（5）娛樂城：歌舞廳收入120萬元。（6）旅游部：向旅游者收取旅游費140萬元，替旅游者支付的餐費、宿費、交通、門票等費用80萬元。本月組織的旅游活動已全部結(jié)束。（7）經(jīng)營一家超市：取得商品零售收入20.6萬元。（8）保齡球館：取得運營收入30萬元。其他資料：上述收入均分別核算；所在地規(guī)定的娛樂業(yè)營業(yè)稅適用稅率歌舞廳為10%、保齡球館5%。按規(guī)定應(yīng)征收增值稅的適用按簡易辦法計稅。根據(jù)上述資料，回答下列問題：（1）該酒店本月應(yīng)納的營業(yè)稅額是多少？（2）該酒店本月應(yīng)納的增值稅額是多少？

六、判斷題(0題)66.鄰接權(quán)是指與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利，即作品傳播者所享有的專有權(quán)利。()

A.正確B.錯誤

參考答案

1.不屬于無權(quán)代理不是雙方代理。不屬于無權(quán)代理,不是雙方代理。

2.答案要點：丙公司作為甲公司的第一筆貸款的保證人應(yīng)負償還6萬元欠款的義務(wù)，且償還之后有向甲公司追償?shù)臋?quán)利；對于甲公司第二次的4萬元貸款，丙公司沒有清償義務(wù)，因為保證人對于保證合同成立后未經(jīng)其同意又增加的債務(wù)，不承擔(dān)保證責(zé)任。

[解題指導(dǎo)]本題考查保證人的責(zé)任問題。根據(jù)我國法律的規(guī)定，在債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任。但保證人對于保證合同成立后未經(jīng)其同意增加的債務(wù)不承擔(dān)保證責(zé)任。

3.(1)無效因為未辦理抵押物登記手續(xù)。(2)李某的兒子不應(yīng)代其父親承擔(dān)連帶保證責(zé)任。因為本題中李某為借款提供擔(dān)保的合同是成立的但是擔(dān)保合同的效力有待于債務(wù)人不如期履行債務(wù)的條件成就時才發(fā)生保證人履行保證義務(wù)的問題。保證人在主債務(wù)未屆履行期時死亡保證合同在尚未發(fā)生具體法律效力時即喪失義務(wù)主體保證合同因而終止。所以即使在主債務(wù)履行期滿后陳某不還款李某的兒子也不必代其父親承擔(dān)連帶清償責(zé)任。(1)無效，因為未辦理抵押物登記手續(xù)。(2)李某的兒子不應(yīng)代其父親承擔(dān)連帶保證責(zé)任。因為本題中，李某為借款提供擔(dān)保的合同是成立的，但是擔(dān)保合同的效力有待于債務(wù)人不如期履行債務(wù)的條件成就時，才發(fā)生保證人履行保證義務(wù)的問題。保證人在主債務(wù)未屆履行期時死亡，保證合同在尚未發(fā)生具體法律效力時，即喪失義務(wù)主體，保證合同因而終止。所以即使在主債務(wù)履行期滿后，陳某不還款，李某的兒子也不必代其父親承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

4.(1)歸甲所有。因為甲用其勞動將一塊價值5000元的奇石加工為一價值6萬元的石雕。這是一種添附行為如果要恢復(fù)原狀是不可能或不經(jīng)濟的因此新物宜為加工人所有但應(yīng)給丙5000元材料費。(2)可以。根據(jù)上一問題的回答因為甲已經(jīng)取得該石雕的所有權(quán)所以有權(quán)對該石雕占有、使用、處分、收益。又甲與乙訂立的合同合法有效所以乙可以取得該石雕的所有權(quán)。(1)歸甲所有。因為甲用其勞動將一塊價值5000元的奇石加工為一價值6萬元的石雕。這是一種添附行為，如果要恢復(fù)原狀是不可能或不經(jīng)濟的，因此，新物宜為加工人所有，但應(yīng)給丙5000元材料費。(2)可以。根據(jù)上一問題的回答，因為甲已經(jīng)取得該石雕的所有權(quán)，所以有權(quán)對該石雕占有、使用、處分、收益。又甲與乙訂立的合同合法有效，所以乙可以取得該石雕的所有權(quán)。

5.(1)享有。因為出質(zhì)人雖是無權(quán)處分人但是質(zhì)權(quán)人不知道出質(zhì)人為無權(quán)處分人時只要出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人達成合意且將質(zhì)物移交質(zhì)權(quán)人占有質(zhì)權(quán)人即因善意取得而取得質(zhì)權(quán)。本案中丙是不知情的善意第三人所以可以取得對電視的質(zhì)權(quán)。(2)由乙承擔(dān)。因為當(dāng)事人對質(zhì)物的保管費有約定的從約定無約定的由出質(zhì)人承擔(dān)。(1)享有。因為出質(zhì)人雖是無權(quán)處分人，但是質(zhì)權(quán)人不知道出質(zhì)人為無權(quán)處分人時，只要出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人達成合意，且將質(zhì)物移交質(zhì)權(quán)人占有，質(zhì)權(quán)人即因善意取得而取得質(zhì)權(quán)。本案中，丙是不知情的善意第三人，所以可以取得對電視的質(zhì)權(quán)。(2)由乙承擔(dān)。因為當(dāng)事人對質(zhì)物的保管費有約定的從約定，無約定的由出質(zhì)人承擔(dān)。

6.(1)甲死亡后其著作權(quán)中的人身權(quán)部分仍由其自身保留；其著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)部分由其繼承人繼承；甲手稿的所有權(quán)通過贈與轉(zhuǎn)移給乙丙通過繼承獲得手稿的所有權(quán)。(2)丁只是獲得了手稿的使用權(quán)如果要獲得作品的使用權(quán)必須得到甲的繼承人的授權(quán)；丁以“內(nèi)部資料”形式刊印手稿屬于發(fā)表行為。丁的行為不合法。(3)丙將手稿出借于丁不侵犯甲的著作權(quán)。因為這是丙行使對手稿的所有權(quán)的行為。(4)丙無權(quán)決定該作品的發(fā)表。因為其只繼承了手稿的所有權(quán)而不享有對手稿著作權(quán)中的人身權(quán)而發(fā)表權(quán)屬于人身權(quán)的范疇。(1)甲死亡后，其著作權(quán)中的人身權(quán)部分仍由其自身保留；其著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)部分由其繼承人繼承；甲手稿的所有權(quán)通過贈與轉(zhuǎn)移給乙，丙通過繼承獲得手稿的所有權(quán)。(2)丁只是獲得了手稿的使用權(quán)，如果要獲得作品的使用權(quán)必須得到甲的繼承人的授權(quán)；丁以“內(nèi)部資料”形式刊印手稿，屬于發(fā)表行為。丁的行為不合法。(3)丙將手稿出借于丁，不侵犯甲的著作權(quán)。因為這是丙行使對手稿的所有權(quán)的行為。(4)丙無權(quán)決定該作品的發(fā)表。因為其只繼承了手稿的所有權(quán)而不享有對手稿著作權(quán)中的人身權(quán)，而發(fā)表權(quán)屬于人身權(quán)的范疇。解析：(1)本題考查著作權(quán)的繼承問題。根據(jù)《著作權(quán)法》第19條第1款的規(guī)定，著作權(quán)屬于公民。公民死亡后，著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)由繼承人享有，但人身權(quán)并不發(fā)生繼承。手稿是物，對手稿的所有權(quán)按照《繼承法》的規(guī)定轉(zhuǎn)移。

(2)本題要注意區(qū)分手稿的使用權(quán)和手稿著作權(quán)中的使用權(quán)。發(fā)表權(quán)，是決定作品是否公之于眾的權(quán)利，屬于著作權(quán)中的人身權(quán)。

(3)本題要注意區(qū)分對手稿的所有權(quán)的行使和對手稿的著作權(quán)的行使。

(4)發(fā)表權(quán)是著作權(quán)中的人身權(quán)，不發(fā)生繼承。只有在作者未明確表示不發(fā)表作品的情況下，其發(fā)表權(quán)才可由繼承人或者受遺贈人在法定期間內(nèi)行使。

7.(1)公司甲將貨物交由公司乙托運時即完成交付。(2)張某承擔(dān)。標(biāo)的物毀損，滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)。(3)公司甲免費提供香水分銷機的行為屬贈與行為，張某不可以香水分銷機的質(zhì)量問題抗辯。因為香水分銷機不是該買賣合同的標(biāo)的物，張某不能以此抗辯而拒付購進貨物的價款。

8.(1)根據(jù)合同法的規(guī)定，在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)，非違約方可以單方解除合同。解除合同時，乙公司可以向甲公司主張違約責(zé)任。(2)乙公司不構(gòu)成違約。乙公司未按合同所約定的數(shù)量履行是由于不可抗力造成的，可以免除責(zé)任。(3)乙公司的主張不能得到支持。因為以擔(dān)保當(dāng)事人履約為目的的定金與違約金作用相同，兩者不能并用。合同法規(guī)定當(dāng)事人在合同中既約定了違約金，又約定了定金的。只能選擇執(zhí)行其中之一。

9.(1)楊某和吳某之間的債務(wù)關(guān)系適用一般訴訟時效期間，根據(jù)我國《民法通則》規(guī)定一般訴訟時效期間為2年。一般訴訟時效期間從知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計算，本案中，時效期間應(yīng)從1998年7月27日起計算。時效期間應(yīng)到2000年7月27日。(2)楊某債務(wù)的訴訟時效期間并未屆滿。因為2000年7月15日在兩年時效期間吳某向楊某提出了要求還款的請求，使訴訟時效期間中斷，時效期間應(yīng)重新計算，所以說到8月7日當(dāng)吳某主張權(quán)利時，他們的債務(wù)并未超過兩年訴訟時效期間。

10.應(yīng)承擔(dān)產(chǎn)品的瑕疵致人損害的民事責(zé)任。應(yīng)承擔(dān)產(chǎn)品的瑕疵致人損害的民事責(zé)任。

11.丙可以主張由甲支付剩余1萬元維修費。因為甲、乙是合伙人維修費屬于合伙債務(wù)按我國現(xiàn)行法律規(guī)定合伙債務(wù)屬連帶責(zé)任債權(quán)人得就全部債權(quán)要求合伙人之一進行清償。合伙人之一就全部債務(wù)清償之后得就超出其份額的部分向其他合伙人追償?shù)坏镁芙^向債權(quán)人履行全部清償義務(wù)。因此丙向甲要求全部費用的支付時甲不得拒絕應(yīng)當(dāng)全部支付維修費事后再向乙追償。丙可以主張由甲支付剩余1萬元維修費。因為甲、乙是合伙人，維修費屬于合伙債務(wù)，按我國現(xiàn)行法律規(guī)定，合伙債務(wù)屬連帶責(zé)任，債權(quán)人得就全部債權(quán)要求合伙人之一進行清償。合伙人之一就全部債務(wù)清償之后得就超出其份額的部分向其他合伙人追償，但不得拒絕向債權(quán)人履行全部清償義務(wù)。因此丙向甲要求全部費用的支付時甲不得拒絕，應(yīng)當(dāng)全部支付維修費，事后再向乙追償。解析：本題考查合伙人的責(zé)任問題。根據(jù)我國法律的規(guī)定，就合伙的債務(wù)，合伙人對外承擔(dān)連帶責(zé)任，只有在合伙人內(nèi)部，合伙人才承擔(dān)按份責(zé)任。

12.(1)乙倉庫扣留全部10臺電腦的行為是不當(dāng)?shù)?。理由：《?dān)保法》第85條規(guī)定，留置的財產(chǎn)為可分物的，留置物的價值應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于債務(wù)的金額。本案中甲公司欠乙倉庫僅1萬元，乙倉庫留置1臺電腦足矣，故乙倉庫留置另外9臺電腦的行為顯系不當(dāng)。可以說，倉庫只有權(quán)留置1臺電腦，另外9臺電腦則無權(quán)留置。(2)乙倉庫對甲公司的損失應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。理由：因為倉庫只有權(quán)留置1臺電腦，另外9臺電腦則無權(quán)留置，對于無權(quán)占有的財產(chǎn)發(fā)生意外毀損應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，相應(yīng)比例的間接損失也應(yīng)承擔(dān)。解析：本題考核的是可分物的留置和留置物滅失、毀損的風(fēng)險。依照法律規(guī)定，留置的財產(chǎn)為可分物的，留置物的價值應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于債務(wù)的金額。而本案中甲公司欠乙倉庫僅1萬元，乙倉庫卻留置了甲公司的全部10臺電腦，這種行為是不當(dāng)?shù)?，換句話說，乙倉庫對甲公司另外9臺電腦的占有是無權(quán)的，自然要對無權(quán)占有的財產(chǎn)所發(fā)生的意外毀損承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

13.(1)耕牛的所有權(quán)沒有移轉(zhuǎn)。理由：根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定財產(chǎn)所有權(quán)從交付時起移轉(zhuǎn)法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。本案中張某與李某對耕牛所有權(quán)的移轉(zhuǎn)時間并未約定所以耕牛的所有權(quán)應(yīng)自交付時起轉(zhuǎn)移。而本案中張某并未將牛交付李某所以耕牛的所有權(quán)仍歸張某。(2)應(yīng)由張某自己承擔(dān)。理由：我國《合同法》明確規(guī)定買賣合同標(biāo)的物的風(fēng)險自交付時起移轉(zhuǎn)法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定除外。本案中張某與李某對風(fēng)險移轉(zhuǎn)時間并未約定所以風(fēng)險應(yīng)自交付時起轉(zhuǎn)移。而本案中張某并未將牛交付李某所以耕牛被雷電擊死的風(fēng)險應(yīng)由張某自己承擔(dān)。(3)應(yīng)由張某將500元返還李某。(1)耕牛的所有權(quán)沒有移轉(zhuǎn)。理由：根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，財產(chǎn)所有權(quán)從交付時起移轉(zhuǎn)，法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。本案中，張某與李某對耕牛所有權(quán)的移轉(zhuǎn)時間并未約定，所以耕牛的所有權(quán)應(yīng)自交付時起轉(zhuǎn)移。而本案中張某并未將牛交付李某，所以，耕牛的所有權(quán)仍歸張某。(2)應(yīng)由張某自己承擔(dān)。理由：我國《合同法》明確規(guī)定，買賣合同標(biāo)的物的風(fēng)險自交付時起移轉(zhuǎn)，法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定除外。本案中，張某與李某對風(fēng)險移轉(zhuǎn)時間并未約定，所以風(fēng)險應(yīng)自交付時起轉(zhuǎn)移。而本案中張某并未將牛交付李某，所以，耕牛被雷電擊死的風(fēng)險應(yīng)由張某自己承擔(dān)。(3)應(yīng)由張某將500元返還李某。解析：本題要求運用兩個規(guī)則：(1)所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間的規(guī)則。依據(jù)是《民法通則》第72條的規(guī)定。(2)買賣合同標(biāo)的物意外滅失風(fēng)險的負擔(dān)的規(guī)則。依《合同法》規(guī)定，一般從交付時起轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。

14.(1)李某的名譽權(quán)受到了侵害。理由：本案王某以正在談戀愛的李某的名義登征婚廣告，無疑降低了李某的社會評價。王某的行為給李某的名譽造成一定的影響，侵害了李某的名譽權(quán)。當(dāng)然，這是由于侵害李某的姓名權(quán)而引起的，屬于侵權(quán)行為的競合。

(2)法院應(yīng)當(dāng)以姓名權(quán)侵權(quán)為案由，認定王某侵害了李某的姓名權(quán)，并判決其承擔(dān)賠禮道歉、消除影響以及賠償損失的民事責(zé)任。因為，王某是未經(jīng)李某同意而以李某名義刊登征婚啟事的，屬于典型的侵害他人姓名權(quán)的行為。

【解析】本題首先應(yīng)從李某的社會評價是否降低來判定他的名譽權(quán)是否被侵害，其次再從侵害姓名權(quán)的構(gòu)成要件以及救濟方式方面作答。

15.(1)有權(quán)。因為重大誤解而訂立的合同為可撤銷的合同，受損害當(dāng)事人有權(quán)在知道或應(yīng)當(dāng)知道情形之日起1年內(nèi)申請人民法院撤銷。本案中，甲因為對花瓶的品質(zhì)發(fā)生B認識，致使造成較大損失，因此，依法甲可以在知道或應(yīng)當(dāng)知道情形之日起1年內(nèi)申請人民法院予以撤銷交易(合同)。(2)有權(quán)。丙不能取得該花瓶的所有權(quán)。因為依照《合同法》，經(jīng)撤銷的合同自始無效。乙因為不能取得該花瓶的所有權(quán)，故乙賣掉花瓶是無權(quán)處分，該行為未經(jīng)過甲的追認而無效。又因為丙是知情人，構(gòu)成惡意，不能根據(jù)善意第三人的理論而取得該花瓶的所有權(quán)，故甲有權(quán)要求丙返還花瓶。

16.(1)修理部無權(quán)扣留甲的錄像機。(2)理由：根據(jù)我國《擔(dān)保法》的規(guī)定留置權(quán)的成立必須同時具備三個條件：一是債權(quán)人須基于合同占有留置物;二是債務(wù)人所負債務(wù)須與該留置物有牽連關(guān)系;三是須債務(wù)已屆履行期而債務(wù)人不履行債務(wù)。本案中甲與修理部之間存在兩個電器修理合同：一是修理電視機的合同，二是修理錄像機的合同。甲不付修理電視機的錢修理部可以留置電視機但修理部將與該合同沒有牽連關(guān)系的錄像機予以扣留不符合“債務(wù)人所負債務(wù)與該留置物有牽連關(guān)系”這一留置權(quán)的成立要件所以不能扣留錄像機。

17.(1)①甲死亡后，其著作權(quán)中的人身權(quán)部分仍由其自身保留；②其著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)部分由其繼承人戊繼承；③其手稿的所有權(quán)通過贈與轉(zhuǎn)移給乙，丙通過繼承獲得手稿的所有權(quán)。(2)①丁只是獲得了手稿的使用權(quán)，如果要獲得作品的使用權(quán)必須得到繼承人戊的授權(quán)；②丁以“內(nèi)部資料”形式刊印手稿，屬于發(fā)表行為；③丁的行為不合法。(3)丙將手稿出借于丁，不侵犯甲的著作權(quán)。因為這是丙行使對手稿的所有權(quán)的行為。(4)戊無權(quán)決定該作品的發(fā)表。因為其只繼承了著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)而沒有人身權(quán)，發(fā)表權(quán)屬于人身權(quán)的范疇。

18.五興石碴廠與吳記石碴廠債務(wù)糾紛一案因張某等5人是合伙關(guān)系所欠吳某2500元債務(wù)是合伙人的共同債務(wù)。按照《民法通則》第35條的規(guī)定這5人對債務(wù)都有償還責(zé)任都是債務(wù)人而且負連帶責(zé)任。理由如下：從事實來看五興石碴廠欠債在先張、高兩人退伙在后。兩人退伙時2500元債務(wù)已經(jīng)存在最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見(試行)》規(guī)定：“合伙經(jīng)營期間發(fā)生虧損合伙人退出合伙時未按約定分擔(dān)或者未合理分擔(dān)合伙債務(wù)的退伙人對原合伙的債務(wù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任；退伙人已分擔(dān)合伙債務(wù)的對其參加合伙期間的全部債務(wù)仍負連帶責(zé)任”這一規(guī)定為解決本案提供了法律依據(jù)。五興石碴廠與吳記石碴廠債務(wù)糾紛一案，因張某等5人是合伙關(guān)系，所欠吳某2500元債務(wù)是合伙人的共同債務(wù)。按照《民法通則》第35條的規(guī)定，這5人對債務(wù)都有償還責(zé)任，都是債務(wù)人，而且負連帶責(zé)任。理由如下：從事實來看，五興石碴廠欠債在先，張、高兩人退伙在后。兩人退伙時，2500元債務(wù)已經(jīng)存在最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見(試行)》規(guī)定：“合伙經(jīng)營期間發(fā)生虧損，合伙人退出合伙時未按約定分擔(dān)或者未合理分擔(dān)合伙債務(wù)的，退伙人對原合伙的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任；退伙人已分擔(dān)合伙債務(wù)的，對其參加合伙期間的全部債務(wù)仍負連帶責(zé)任”這一規(guī)定，為解決本案提供了法律依據(jù)。解析：本題考查合伙債務(wù)的承擔(dān)和退伙人的責(zé)任問題?！睹穹ㄍ▌t》第35條和最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見

19.(1)安某與吳某的房屋買賣合同無效。理由：在本案中，安某自愿出租房屋，田某自愿承租，雙方成立租賃合同關(guān)系，合同一旦生效，承租人即取得了房屋的占有權(quán)和使用權(quán)，出租人雖然保留所有權(quán)，但因所有權(quán)權(quán)能的部分分離，使其所有權(quán)受到承租人承租權(quán)的一定限制。在合同有效期間，出租人行使所有權(quán)，不得侵犯承租人的承租權(quán)。安某與吳某之間買賣出租的三間房屋的行為是一種雙方法律行為，因其標(biāo)的物的特殊性，其生效除須具備法律規(guī)定的特殊要件外，尚需具備民事法律行為的一般構(gòu)成要件。另外，依現(xiàn)行法的規(guī)定，出租人出賣出租房屋，應(yīng)提前3個月通知承租人。承租人在同等條件下，享有優(yōu)先購買權(quán)；出租人未按此規(guī)定出賣房屋的，承租人可以請求人民法院宣告該房屋買賣無效。在本案中，作為承租人的田某依法取得了優(yōu)先購買權(quán)，安某想賣掉自己的房屋，這是安某的權(quán)利，但在賣房時，他有義務(wù)通知承租人田某。安某在沒有通知承租人的情況下，將房屋賣給了吳某，顯然侵犯了田某依法享有的優(yōu)先購買權(quán)，因此，盡管安某與吳某的房屋買賣合同符合法律規(guī)定的特殊要件——到房管部門辦理了有關(guān)手續(xù)，但由于不符合民事法律行為應(yīng)具備的條件之一，即不違反法律或者社會公共利益，因而是無效的。(2)依據(jù)上述分析，本案應(yīng)作如下處理：①田某愿以4000元的價格購買所承租的房屋，與安某和吳某二人約定的價格相同，依照法律規(guī)定，田某享有優(yōu)先購買權(quán)，因此，安某的房屋應(yīng)賣給田某。既然田某愿意購買所租用的房屋，那么就沒有義務(wù)再為吳某騰房。②安某從吳某手中取得的2600元，由于房屋買賣合同無效而應(yīng)返還給吳某。

20.(1)不合理。理由：因為該牛是某甲主動拋棄的，而非丟失的。如果是丟失或走失的，那么，某甲和某乙之間形成無因管理之債。本案中，該牛是由某甲拋棄的，某甲因此喪失了對該牛的所有權(quán)，某甲與某乙之間沒有形成債的關(guān)系，某甲自然也不能以債權(quán)人的身份要求某乙返還該牛。

(2)合法。理由：因為，某甲拋棄該牛的行為使其對該牛的所有權(quán)消滅；拾得該牛的行為是先占而取得，因此某乙對該牛擁有所有權(quán)，某乙有權(quán)拒絕返還該牛。

21.債的主體變更是指債的內(nèi)容和標(biāo)的不變，只是債的關(guān)系的當(dāng)事人改變，實際上就是債的轉(zhuǎn)移。債的主體變更包括協(xié)議變更和法定變更兩種情況。債的主體的協(xié)議變更是當(dāng)事人根據(jù)協(xié)議變更債的主體，包括債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債務(wù)移轉(zhuǎn)及債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移。

債權(quán)轉(zhuǎn)讓，由債權(quán)人和受讓債權(quán)的第三人訂立債權(quán)轉(zhuǎn)讓的協(xié)議，訂立債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議適用合同訂立的程序和方式。所以，轉(zhuǎn)讓的債權(quán)須具備可讓與性，所轉(zhuǎn)讓的債權(quán)范圍和強度不能超過原債權(quán)。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)將債權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況通知債務(wù)人。債務(wù)移轉(zhuǎn)，又稱債務(wù)承擔(dān)，指由債務(wù)人與第三人訂立移轉(zhuǎn)協(xié)議，債務(wù)移轉(zhuǎn)協(xié)議須經(jīng)債權(quán)人同意才能生效。債務(wù)人可以移轉(zhuǎn)全部債務(wù)，也可以移轉(zhuǎn)部分債務(wù)。債務(wù)全部移轉(zhuǎn)的，受讓人成為新債務(wù)人，取代原債務(wù)人而成為債務(wù)主體，債權(quán)人只能向新債務(wù)人主張權(quán)利。債務(wù)部分移轉(zhuǎn)的，移轉(zhuǎn)協(xié)議生效后，原債務(wù)人和新債務(wù)人一并為債務(wù)人一方，形成多數(shù)人之債，各債務(wù)人按約定份額承擔(dān)債務(wù)。債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移又稱債的概括承受，是指將債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)移給第三人。債的概括承受主要有合同承受和企業(yè)合并兩種情形，均導(dǎo)致債的主體發(fā)生變更。

22.不安抗辯權(quán)，是指在規(guī)定了先后履行順序的雙務(wù)合同中，應(yīng)先履行債務(wù)的一方當(dāng)事人，在后履行一方當(dāng)事人因財產(chǎn)狀況惡化而有難為對待給付的情況下，于后履行一方當(dāng)事人未履行或提供擔(dān)保之前，可以拒絕先為履行的權(quán)利。其適用條件如下：

(1)適用于有先后履行順序的雙務(wù)合同。

(2)后履行債務(wù)的一方當(dāng)事人的債務(wù)尚未屆履行期限。

(3)后履行債務(wù)的一方當(dāng)事人有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情況，如經(jīng)營狀況嚴重惡化；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)抽逃資金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽等。

(4)后履行債務(wù)一方當(dāng)事人未履行或提供擔(dān)保。

23.行為人雖無代理權(quán)，但其所具有的一定表征，足以使相對人客觀上能夠相信其有代理權(quán)而與其為法律行為，該法律行為的后果直接由被代理人承擔(dān)的，稱為表見代理。表見代理的構(gòu)成要件如下：(1)代理人無代理權(quán)，即代理人在實施代理行為時，并無本人的授權(quán)，或雖有授權(quán)但并未授權(quán)其可實施超出特定授權(quán)范圍的行為。(2)該無權(quán)代理人有被授予代理權(quán)的外表或假象。如果無權(quán)代理人以被代理人名義實施法律行為，沒有任何跡象表明其被授權(quán)，那么，不存在表見代理問題，即表見代理的成立須有“外表授權(quán)”的存在。(3)相對人有正當(dāng)理由相信該無權(quán)代理人有代理權(quán)。如果雖有外表授權(quán)的存在，但相對人還是不相信，仍然不構(gòu)成表見代理。(4)相對人基于信任而與該無權(quán)代理人成立法律行為。雖有以上三個要件，但最終相對人并未與其就所謂代理設(shè)立法律行為，那么，也不構(gòu)成表見代理。表見代理成立后，產(chǎn)生類似有權(quán)代理的法律后果。被代理人承擔(dān)代理行為帶來的法律后果，即享受其權(quán)利，承擔(dān)其義務(wù)。當(dāng)然，被代理人有權(quán)要求無權(quán)代理人賠償因無權(quán)代理而造成的損失。

24.【答案要點】(1)概念：締約過失責(zé)任是指在合同締結(jié)過程中，一方當(dāng)事人因過錯導(dǎo)致合同不成立、無效或被撤銷，并致對方當(dāng)事人遭受損失時所應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。

(2)締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件：①當(dāng)事人一方違反先合同義務(wù)；②對方當(dāng)事人因此遭受損失；③違反先合同義務(wù)與該損失之間有因果關(guān)系；④違反先合同義務(wù)的一方有過錯。

(3)締約過失責(zé)任適用的主要情形：①假借訂立合同，惡意進行磋商；②故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；③泄露或不正當(dāng)使用在締約過程中知悉的商業(yè)秘密；

④其他違背誠實信用原則的行為。

【解析】本題屬于基本知識綜合論述題，考核的知識點是締約過失責(zé)任的概念、構(gòu)成條件及適用情形。

【評注】(1)應(yīng)準(zhǔn)確地理解締約過失責(zé)任的概念、構(gòu)成要件。該知識點出題概率不低，要適當(dāng)予以注意。

(2)在理解基本概念和知識的基礎(chǔ)上，應(yīng)熟記締約過失責(zé)任適用的各種情形并應(yīng)予準(zhǔn)確把握，特別是應(yīng)將締約過失責(zé)任與相關(guān)的其他責(zé)任予以區(qū)別。

25.法人的法律特征有：(1)法人是社會組織；(2)法人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力；(3)法人是獨立承擔(dān)民事責(zé)任的社會組織。法人的成立必須同時具備以下四個條件：(1)依法成立；(2)有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費；

(3)有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所；(4)具有獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力。

【解析】本題為綜合論述題，考核的知識點是法人的法律特征及成立條件。既考查理論綜合能力，又考查對法條的識記。本題所涉及的知識點的內(nèi)容闡述在此不贅述。

【評注】(1)對于法人的成立條件是否需要“具有獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力”，理論上盡管有不同認識，但法律有明確的規(guī)定；

(2)掌握該知識點，可以對比法人與自然人、非法人團體的區(qū)別。

26.(1)主體處于平等地位。財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系是民法的調(diào)整對象，但并非所有的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系都由民法調(diào)整。民法只調(diào)整其中平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。平等主體之間的關(guān)系，是指這種法律關(guān)系的參加者各自獨立，彼此互不隸屬，沒有上下級之間關(guān)系，沒有命令與服從的關(guān)系。

(2)當(dāng)事人意思表示自由。民法所調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系一般是當(dāng)事人在自愿的基礎(chǔ)上發(fā)生的，這是由民事主體地位平等的特點所決定的。既然當(dāng)事人地位平等，那么他們在民事活動中就應(yīng)當(dāng)有意思表示的自由，不管當(dāng)事人雙方的經(jīng)濟實力有多大差別，也不管雙方在行政管理關(guān)系中處于何種地位，在參加民事法律關(guān)系時，不允許一方將自己的意志強加給對方。

(3)等價有償。民法是規(guī)范商品經(jīng)濟的基本法，商品經(jīng)濟的特點即等價交換。雖然民法也調(diào)整部分非等價有償?shù)呢敭a(chǎn)關(guān)系，如贈與、借用、無償保管等關(guān)系，但主要是調(diào)整等價有償?shù)呢敭a(chǎn)關(guān)系。

【解析】本題的考點是民法的調(diào)整對象的特點。民法的調(diào)整對象包括平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系的特點可以從當(dāng)事人的地位、意思表示以及是否等價有償?shù)确矫骊U述。

27.(1)共同侵權(quán)行為就是二人以上共同實施的侵權(quán)行為。共同侵權(quán)行為分為共同加害行為和共同危險行為。(2)與單獨侵權(quán)行為相比共同侵權(quán)行為具有以下特征：主體的復(fù)合性即有兩個以上的加害人存在；行為的共同性即數(shù)人的行為相互聯(lián)系構(gòu)成一個統(tǒng)一的造成損害的原因；結(jié)果的單一性即共同的加害行為造成了一個統(tǒng)一的不可分割的結(jié)果。(3)共同侵權(quán)造成他人損害的共同侵權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任即每個共同侵權(quán)行為人都有義務(wù)向債權(quán)人清償全部債務(wù)。但是在共同侵權(quán)人內(nèi)部可以確定每一個共同行為人應(yīng)承擔(dān)的份額共同行為人在償還了全部債務(wù)后有權(quán)向其他行為人追索。(1)共同侵權(quán)行為就是二人以上共同實施的侵權(quán)行為。共同侵權(quán)行為分為共同加害行為和共同危險行為。(2)與單獨侵權(quán)行為相比，共同侵權(quán)行為具有以下特征：主體的復(fù)合性，即有兩個以上的加害人存在；行為的共同性，即數(shù)人的行為相互聯(lián)系，構(gòu)成一個統(tǒng)一的造成損害的原因；結(jié)果的單一性，即共同的加害行為造成了一個統(tǒng)一的不可分割的結(jié)果。(3)共同侵權(quán)造成他人損害的，共同侵權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任，即每個共同侵權(quán)行為人都有義務(wù)向債權(quán)人清償全部債務(wù)。但是，在共同侵權(quán)人內(nèi)部，可以確定每一個共同行為人應(yīng)承擔(dān)的份額，共同行為人在償還了全部債務(wù)后，有權(quán)向其他行為人追索。

28.在實踐中，侵害姓名權(quán)的行為主要有以下幾種方式：一是干涉他人姓名權(quán)的行為，如父母干涉子女姓名權(quán)，養(yǎng)父母強迫養(yǎng)子女隨其姓氏等。需要注意的是，自然人出生后，一般是父母為其取名，包括正式姓名和乳名，這不是侵權(quán)行為，不是干涉姓名權(quán)，而是父母親權(quán)的表現(xiàn)。二是盜用他人姓名的行為，指未經(jīng)他人同意或授權(quán)而擅自使用他人姓名，實施有害于他人或社會的行為。例如，以他人姓名簽字領(lǐng)取不合法收入等。三是假冒他人姓名的行為，假冒即冒名頂替，指使用他人姓名，并冒充該人參加民事活動或其他活動的行為。盜用和假冒都是非法使用他人姓名的侵權(quán)行為，但二者有一定區(qū)別。盜用是侵權(quán)人擅自使用他人姓名，并以受害人身份進行民事活動；而假冒則是直接使用他人姓名，并以他人身份進行民事活動。四是不正確使用他人姓名，指惡意使用他人姓名的行為，例如，惡意使用他人姓名于動物或以他人姓名為文學(xué)作品中的反面人物命名，或者對他人姓名中的文字乃至讀音進行改動，進而達到奚落他人的目的等，都屬于不正確使用他人姓名的行為。

29.(1)物權(quán)的排他效力。物權(quán)的排他效力是指在同一標(biāo)的物之上不能同時存在兩個以上內(nèi)容不相容的物權(quán)亦即在同一標(biāo)的物之上已存在的物權(quán)具有排除在該物上再成立與其內(nèi)容相抵觸的物權(quán)的效力。(2)物權(quán)的優(yōu)先效力。①物權(quán)相互間的優(yōu)先效力。在同一個標(biāo)的物之上同時存在兩個以上不同內(nèi)容或性質(zhì)的物權(quán)時先成立的物權(quán)具有優(yōu)先于后成立的物權(quán)的效力。②物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)的效力。物權(quán)的客體和債權(quán)的給付物為同一標(biāo)的物時無論物權(quán)成立先后其效力均優(yōu)先于債權(quán)。(3)物權(quán)的追及效力。物權(quán)的追及效力是物權(quán)成立后其標(biāo)的物無論輾轉(zhuǎn)歸于何人之手物權(quán)人均得追及物之所在而直接支配該物。(4)物權(quán)的妨害排除效力。物權(quán)的妨害排除效力是物權(quán)人于其物被侵害或者被侵害之時一物權(quán)人得請求排除侵害或防止侵害以恢復(fù)其物權(quán)的圓滿狀態(tài)的權(quán)利。(1)物權(quán)的排他效力。物權(quán)的排他效力是指在同一標(biāo)的物之上不能同時存在兩個以上內(nèi)容不相容的物權(quán),亦即在同一標(biāo)的物之上已存在的物權(quán)具有排除在該物上再成立與其內(nèi)容相抵觸的物權(quán)的效力。(2)物權(quán)的優(yōu)先效力。①物權(quán)相互間的優(yōu)先效力。在同一個標(biāo)的物之上同時存在兩個以上不同內(nèi)容或性質(zhì)的物權(quán)時,先成立的物權(quán)具有優(yōu)先于后成立的物權(quán)的效力。②物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)的效力。物權(quán)的客體和債權(quán)的給付物為同一標(biāo)的物時,無論物權(quán)成立先后,其效力均優(yōu)先于債權(quán)。(3)物權(quán)的追及效力。物權(quán)的追及效力,是物權(quán)成立后,其標(biāo)的物無論輾轉(zhuǎn)歸于何人之手,物權(quán)人均得追及物之所在而直接支配該物。(4)物權(quán)的妨害排除效力。物權(quán)的妨害排除效力,是物權(quán)人于其物被侵害或者被侵害之時,一物權(quán)人得請求排除侵害或防止侵害,以恢復(fù)其物權(quán)的圓滿狀態(tài)的權(quán)利。

30.(1)善意取得的含義。善意取得是指在原物由占有人轉(zhuǎn)讓給善意第三人(即不知道占有人為非法轉(zhuǎn)讓而取得原物的第三人)時，由該善意第三人取得原物所有權(quán)的制度。(2)善意取得的制度價值。善意取得制度的功能在于保護交易的安全。實質(zhì)上，就是犧牲原權(quán)利人的利益來保護善意交易人的利益。對于交易中善意的受讓人，承認其在取得財產(chǎn)占有的同時也就取得了財產(chǎn)的所有權(quán)；即使該財產(chǎn)的出讓人為非所有人，財產(chǎn)的原權(quán)利人也不能向受讓人請求返還原物，而只能向出讓人請求損害賠償。(3)善意取得的性質(zhì)。對于善意取得在法律上的性質(zhì)究竟是原始取得還是繼受取得，有兩種觀點。一種觀點認為是原始取得，即善意取得人并非基于原權(quán)利人的權(quán)利而取得所有權(quán)，而是直接基于法律的特別規(guī)定，因此當(dāng)然為原始取得。另一種觀點認為是繼受取得，因為善意取得效力的發(fā)生是基于讓與行為。前一種觀點為通說。(4)善意取得的構(gòu)成要件。具體來講一般包括：善意取得的標(biāo)的必須是法律允許自由流通的動產(chǎn)；善意第三人必須是有償取得動產(chǎn)的占有；善意第三人須自無處分權(quán)人處取得占有；第三人必須是公然和善意取得占有；非法轉(zhuǎn)讓人的占有須是基于所有人的意思而取得。(5)關(guān)于善意取得的理論。善意第三人為何能夠從無所有權(quán)的出讓人處取得所有權(quán)?對此有種種解說。如取得時效說、權(quán)利外像說、法律賦權(quán)說、占有效力說、法律特別規(guī)定說等。

31.(1)民事權(quán)利是法律為保障民事主體實現(xiàn)某種利益的意思而允許其行為的界限。民事權(quán)利首先是一種自由權(quán)意味著權(quán)利人在一定范圍內(nèi)的意志自由在這一范圍內(nèi)他可以做他所希望做的事情。(2)①按照民事權(quán)利的標(biāo)的為標(biāo)準(zhǔn)民事權(quán)利可以劃分為人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)。其中人身權(quán)是以人身利益為內(nèi)容。包括人格權(quán)、身份權(quán)；財產(chǎn)權(quán)是以財產(chǎn)利益為內(nèi)容包括物權(quán)、債權(quán)、繼承權(quán)等。②以民事權(quán)利的作用方式為標(biāo)準(zhǔn)可分為支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán)。支配權(quán)為對權(quán)利標(biāo)的直接進行排他性支配的權(quán)利其行使不需他人配合他人不得為同樣的支配行為。請求權(quán)為法律關(guān)系的一方請求他方為一定行為或不為一定行為的權(quán)利。形成權(quán)是依照權(quán)利人的單方面意思表示就能使權(quán)利發(fā)生、變更和消滅的權(quán)利?？罐q權(quán)是權(quán)利人所享有的對抗對方當(dāng)事人請求權(quán)的權(quán)利。③以權(quán)利的相互關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)可分為主權(quán)與從權(quán)。主權(quán)是不以其他權(quán)利為存在條件的權(quán)利從權(quán)是須以其他權(quán)利的存在為發(fā)生條件的權(quán)利。④以權(quán)利的服務(wù)與被服務(wù)關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)可分為原權(quán)與救濟權(quán)。⑤以權(quán)利效力所及的范圍可分為絕對權(quán)和相對權(quán)。絕對權(quán)是指權(quán)利效力所及為不特定人的權(quán)利。相對權(quán)是指權(quán)利效力所及為特定人的權(quán)利。⑥以民事權(quán)利是否現(xiàn)實取得可分為既得權(quán)與期待權(quán)。(1)民事權(quán)利,是法律為保障民事主體實現(xiàn)某種利益的意思而允許其行為的界限。民事權(quán)利首先是一種自由權(quán),意味著權(quán)利人在一定范圍內(nèi)的意志自由,在這一范圍內(nèi),他可以做他所希望做的事情。(2)①按照民事權(quán)利的標(biāo)的為標(biāo)準(zhǔn),民事權(quán)利可以劃分為人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)。其中,人身權(quán)是以人身利益為內(nèi)容。包括人格權(quán)、身份權(quán)；財產(chǎn)權(quán)是以財產(chǎn)利益為內(nèi)容,包括物權(quán)、債權(quán)、繼承權(quán)等。②以民事權(quán)利的作用方式為標(biāo)準(zhǔn),可分為支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán)。支配權(quán)為對權(quán)利標(biāo)的直接進行排他性支配的權(quán)利,其行使不需他人配合,他人不得為同樣的支配行為。請求權(quán)為法律關(guān)系的一方請求他方為一定行為或不為一定行為的權(quán)利。形成權(quán)是依照權(quán)利人的單方面意思表示就能使權(quán)利發(fā)生、變更和消滅的權(quán)利?？罐q權(quán)是權(quán)利人所享有的對抗對方當(dāng)事人請求權(quán)的權(quán)利。③以權(quán)利的相互關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn),可分為主權(quán)與從權(quán)。主權(quán)是不以其他權(quán)利為存在條件的權(quán)利,從權(quán)是須以其他權(quán)利的存在為發(fā)生條件的權(quán)利。④以權(quán)利的服務(wù)與被服務(wù)關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn),可分為原權(quán)與救濟權(quán)。⑤以權(quán)利效力所及的范圍,可分為絕對權(quán)和相對權(quán)。絕對權(quán)是指權(quán)利效力所及為不特定人的權(quán)利。相對權(quán)是指權(quán)利效力所及為特定人的權(quán)利。⑥以民事權(quán)利是否現(xiàn)實取得,可分為既得權(quán)與期待權(quán)。

32.(1)專利權(quán)的取得，就是發(fā)明創(chuàng)造成為專利的過程，也即發(fā)明人或設(shè)計人取得專利權(quán)主體資格的過程。(2)各國專利權(quán)取得的原則。如果有兩個以上的申請人，分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利，而且他們的申請都符合要求，那么，專利權(quán)應(yīng)該授予誰呢?對此，世界上不同國家的專利法實行了兩種不同的解決辦法：一是先發(fā)明原則，即以發(fā)明先后為準(zhǔn)，對最先完成發(fā)明的申請人授予專利權(quán)。二是先申請原則，即以申請日為準(zhǔn)，只對最先提出申請的申請人授予專利權(quán)。(3)先發(fā)明原則與先申請的則的利弊。先發(fā)明原則的優(yōu)點是保護最先發(fā)明的人。但由于在實踐中難于判斷誰是最先的發(fā)明人，所以在實踐中不好操作。先申請原則有利于促使發(fā)明人盡早申請專利，但這也使得有的發(fā)明人倉促申請專利．無形中降低了專利的水平，也加大了專利審查的工作量。(4)我國實行了先申請原則。理由：從總體上看．先申請原則比先發(fā)明原則更易于確認專利權(quán)的歸屬。具體規(guī)定：對于在不同日期申請專利的，以申請日為判斷申請先后的標(biāo)準(zhǔn)。兩個以上申請人在同一日期分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，應(yīng)當(dāng)在收到專利局的通知后自行協(xié)商確定有權(quán)提出申請的人。專利局只對協(xié)商確定的人授予專利權(quán)。如果協(xié)商意見不一致或者一方拒絕協(xié)商的，專利局對雙方均不授予專利權(quán)。

33.行為人雖無代理權(quán)但其所具有的一定的表征足以使相對人客觀上能夠相信其有代理權(quán)而與其為民事行為該民事行為的后果直接由被代理人承擔(dān)的稱為表見代理。表見代理的構(gòu)成要件：(1)代理人無代理權(quán)即代理人在實施代理行為時并無本人的授權(quán)或雖有授權(quán)但并未授權(quán)其可實施超出特定授權(quán)范圍的行為。如果代理人對所實施的行為有代理權(quán)。當(dāng)然不發(fā)生表見代理。(2)該無權(quán)代理人有被授予代理權(quán)的外表或假象。如果無權(quán)代理人以被代理人名義實施法律行為沒有任何跡象表明其被授權(quán)那么不存在表見代理問題即表見代理的成立須有“外表授權(quán)”的存在。如合同的簽訂人持有被代理人的介紹信簽訂合同、使用被代理人的合同專用章或蓋有印章的空白合同書簽訂合同等即屬于有被授予代理權(quán)的外表或假象。(3)相對人有正當(dāng)理由相信該無權(quán)代理人有代理權(quán)。這是與第二個條件相聯(lián)系的一個要件。因為雖然有外表授權(quán)的存在但相對人還是不相信。那么仍然不構(gòu)成表見代表而是狹義的無權(quán)代理。(4)相對人基于信任而與該無權(quán)代理人成立法律行為。這是判定是否構(gòu)成表見代理的最終標(biāo)準(zhǔn)。因為雖有以上三個要件但最終相對人并未與其就所謂代理內(nèi)容成立法律行為那么也不構(gòu)成表見代理。表見代理成立后產(chǎn)生類似有權(quán)代理的法律后果。被代理人承擔(dān)代理行為所帶來的法律后果即享受其權(quán)利承擔(dān)其義務(wù)。當(dāng)然．被代理人有權(quán)要求無權(quán)代理人賠償因無權(quán)代理而造成的損失。行為人雖無代理權(quán)，但其所具有的一定的表征，足以使相對人客觀上能夠相信其有代理權(quán)而與其為民事行為，該民事行為的后果直接由被代理人承擔(dān)的，稱為表見代理。表見代理的構(gòu)成要件：(1)代理人無代理權(quán)，即代理人在實施代理行為時，并無本人的授權(quán)，或雖有授權(quán)，但并未授權(quán)其可實施超出特定授權(quán)范圍的行為。如果代理人對所實施的行為有代理權(quán)。當(dāng)然不發(fā)生表見代理。(2)該無權(quán)代理人有被授予代理權(quán)的外表或假象。如果無權(quán)代理人以被代理人名義實施法律行為，沒有任何跡象表明其被授權(quán)，那么，不存在表見代理問題，即表見代理的成立須有“外表授權(quán)”的存在。如合同的簽訂人持有被代理人的介紹信簽訂合同、使用被代理人的合同專用章或蓋有印章的空白合同書簽訂合同等，即屬于有被授予代理權(quán)的外表或假象。(3)相對人有正當(dāng)理由相信該無權(quán)代理人有代理權(quán)。這是與第二個條件相聯(lián)系的一個要件。因為雖然有外表授權(quán)的存在，但相對人還是不相信。那么，仍然不構(gòu)成表見代表，而是狹義的無權(quán)代理。(4)相對人基于信任而與該無權(quán)代理人成立法律行為。這是判定是否構(gòu)成表見代理的最終標(biāo)準(zhǔn)。因為雖有以上三個要件，但最終相對人并未與其就所謂代理內(nèi)容成立法律行為，那么，也不構(gòu)成表見代理。表見代理成立后，產(chǎn)生類似有權(quán)代理的法律后果。被代理人承擔(dān)代理行為所帶來的法律后果，即享受其權(quán)利，承擔(dān)其義務(wù)。當(dāng)然．被代理人有權(quán)要求無權(quán)代理人賠償因無權(quán)代理而造成的損失。

34.(1)不當(dāng)?shù)美母拍睿翰划?dāng)?shù)美侵笡]有法律或者合同上的根據(jù)取得利益，而使他人受到損害的法律事實。因不當(dāng)?shù)美l(fā)生的債，稱為不當(dāng)?shù)美畟?2)不當(dāng)?shù)美臉?gòu)成要件：①一方獲得財產(chǎn)利益。所謂一方獲得利益，是指因一定事實而增加其財產(chǎn)總額。這里的利益既包括財產(chǎn)的積極增加，也包括財產(chǎn)的消極增加。②他方受有損失。所謂他方受有損失，是指因有一定事實而使其財產(chǎn)總額減少。該損失的表現(xiàn)形式，既可以是財產(chǎn)的積極減少，也可以是財產(chǎn)的消極減少。③取得利益和受有損失這間有因果關(guān)系。不當(dāng)?shù)美某闪ⅲ枰环绞苡袚p失系因他方取得利益所致，即以損失和利益之間有因果關(guān)系為要件。④無合法根據(jù)。無合法根據(jù)，是指此類得利沒有法律上的原因。(3)不當(dāng)?shù)美奶幚恚孩俨划?dāng)?shù)美坏┏闪?，在受益人與受損人之間便形成特定的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。其中，受損人是債權(quán)人，有權(quán)請求受益人返還其所取得的不當(dāng)利益；受益人是債務(wù)人，有義務(wù)將取得的不當(dāng)?shù)美颠€受損人。②返還不當(dāng)?shù)美麜r，應(yīng)返還原物；當(dāng)原物不能返還時，應(yīng)償還其價款。

35.違約損害賠償具有以下特征：(1)損害賠償是因債務(wù)人不履行合同債務(wù)所產(chǎn)生的責(zé)任。雖然在合同不成立、無效或者被撤銷的場合都有可能發(fā)生損害賠償責(zé)任但是違約損害賠償與這些締約之際所生的損害賠償是根本不同的。違約損害賠償以合法有效的合同關(guān)系的存在為前提是債務(wù)人不履行其依合同所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)的法律后果而締約過失損害賠償責(zé)任則是締約主體在合同關(guān)系尚未合法建立以前所承擔(dān)的責(zé)任由于此時合同關(guān)系還沒有依法成立、合同債務(wù)尚未發(fā)生因此該責(zé)任的適用不以合同債務(wù)的不履行為前提。(2)損害賠償責(zé)任原則上僅具有補償性而不具有懲罰性。損害賠償?shù)闹饕康脑谟趶浹a或者填補債權(quán)人因違約行為所遭受的損失因此具有補償性。損害賠償?shù)倪@一特性是符合等價交換的交易原則的因為任何民事主體一旦造成他人財產(chǎn)損害都必須以等量的財產(chǎn)予以補償損害與補償之間具有等價性。不過我國《合同法》也例外地承認損害賠償?shù)膽土P性。《合同法》第一百一十三條第二款所確立的損害賠償屬于懲罰性損害賠償。所謂懲罰性損害賠償是指由法院判令加害人支付給受害人的超過其財產(chǎn)損害范圍的一種金錢賠償。懲罰性賠償主要適用于侵權(quán)行為糾紛其目的在于懲罰不法行為人制止不法行為的發(fā)生慰藉受害人心理上的痛苦。我國《合同法》的上述規(guī)定僅針對經(jīng)營者銷售中的欺詐行為。旨在保護消費者的權(quán)益。不過需要注意的是雖然懲罰性賠償在侵權(quán)行為法中有很大的適用空間但在《合同法》中卻不宜過多地采用因為這一方式不但不符合等價交換的原則而且將會給合同當(dāng)事人帶來極大的不確定的風(fēng)險不符合交易的要求。(3)損害賠償具有一定程度的任意性。當(dāng)事人在訂約時可以在合同中預(yù)先約定一方當(dāng)事人在違約時應(yīng)向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付一定數(shù)額的金錢也可以約定損害賠償額的計算方法。同時當(dāng)事人還可以在法律規(guī)定的范圍內(nèi)事先約定免責(zé)條款以限制或者免除未來可能要承擔(dān)的包括損害賠償責(zé)任在內(nèi)的違約責(zé)任。這都使得損害賠償責(zé)任具有一定程度的任意性。(4)損害賠償以賠償當(dāng)事人實際遭受的全部損失為原則。一方當(dāng)事人違反合同以后另一方當(dāng)事人不僅可能會遭受現(xiàn)有財產(chǎn)的損失而且也可能會遭受可得利益損失對于這些損失違約方當(dāng)事人都應(yīng)當(dāng)賠償。只有賠償了守約方的全部損失才能使守約方的利益處于猶如合同得到正常履行后的狀況由此才能有效地督促債務(wù)人履行合同債務(wù)。違約損害賠償具有以下特征：(1)損害賠償是因債務(wù)人不履行合同債務(wù)所產(chǎn)生的責(zé)任。雖然在合同不成立、無效或者被撤銷的場合都有可能發(fā)生損害賠償責(zé)任，但是違約損害賠償與這些締約之際所生的損害賠償是根本不同的。違約損害賠償以合法有效的合同關(guān)系的存在為前提，是債務(wù)人不履行其依合同所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)的法律后果，而締約過失損害賠償責(zé)任則是締約主體在合同關(guān)系尚未合法建立以前所承擔(dān)的責(zé)任，由于此時合同關(guān)系還沒有依法成立、合同債務(wù)尚未發(fā)生，因此該責(zé)任的適用不以合同債務(wù)的不履行為前提。(2)損害賠償責(zé)任原則上僅具有補償性而不具有懲罰性。損害賠償?shù)闹饕康脑谟趶浹a或者填補債權(quán)人因違約行為所遭受的損失，因此具有補償性。損害賠償?shù)倪@一特性是符合等價交換的交易原則的，因為任何民事主體一旦造成他人財產(chǎn)損害，都必須以等量的財產(chǎn)予以補償，損害與補償之間具有等價性。不過，我國《合同法》也例外地承認損害賠償?shù)膽土P性?！逗贤ā返谝话僖皇龡l第二款所確立的損害賠償屬于懲罰性損害賠償。所謂懲罰性損害賠償，是指由法院判令加害人支付給受害人的超過其財產(chǎn)損害范圍的一種金錢賠償。懲罰性賠償主要適用于侵權(quán)行為糾紛，其目的在于懲罰不法行為人，制止不法行為的發(fā)生，慰藉受害人心理上的痛苦。我國《合同法》的上述規(guī)定僅針對經(jīng)營者銷售中的欺詐行為。旨在保護消費者的權(quán)益。不過，需要注意的是，雖然懲罰性賠償在侵權(quán)行為法中有很大的適用空間，但在《合同法》中卻不宜過多地采用，因為這一方式不但不符合等價交換的原則，而且將會給合同當(dāng)事人帶來極大的不確定的風(fēng)險，不符合交易的要求。(3)損害賠償具有一定程度的任意性。當(dāng)事人在訂約時可以在合同中預(yù)先約定一方當(dāng)事人在違約時應(yīng)向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付一定數(shù)額的金錢，也可以約定損害賠償額的計算方法。同時，當(dāng)事人還可以在法律規(guī)定的范圍內(nèi)事先約定免責(zé)條款以限制或者免除未來可能要承擔(dān)的包括損害賠償責(zé)任在內(nèi)的違約責(zé)任。這都使得損害賠償責(zé)任具有一定程度的任意性。(4)損害賠償以賠償當(dāng)事人實際遭受的全部損失為原則。一方當(dāng)事人違反合同以后，另一方當(dāng)事人不僅可能會遭受現(xiàn)有財產(chǎn)的損失，而且也可能會遭受可得利益損失，對于這些損失，違約方當(dāng)事人都應(yīng)當(dāng)賠償。只有賠償了守約方的全部損失，才能使守約方的利益處于猶如合同得到正常履行后的狀況，由此才能有效地督促債務(wù)人履行合同債務(wù)。

36.無效。因為郭某明知王某與胡某存在爭議糾紛并且王某無權(quán)處分屬于胡某的那一部分王某在已與胡某有協(xié)議、并將房交胡某使用、答應(yīng)辦理產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)的情況下又與郭某簽訂賣房協(xié)議應(yīng)屬惡意串通行為。無效。因為郭某明知王某與胡某存在爭議糾紛,并且王某無權(quán)處分屬于胡某的那一部分,王某在已與胡某有協(xié)議、并將房交胡某使用、答應(yīng)辦理產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)的情況下又與郭某簽訂賣房協(xié)議,應(yīng)屬惡意串通行為。

37.(1)對養(yǎng)子女與養(yǎng)父母及其他近親屬的后果：收養(yǎng)關(guān)系解除后，養(yǎng)子女與養(yǎng)父母、養(yǎng)子女與養(yǎng)父母的近親屬間的權(quán)利義務(wù)即行消除。

(2)對養(yǎng)子女與生父母及其他近親屬的后果：

①未成年養(yǎng)子女與生父母及其他近親屬問的權(quán)利一義務(wù)關(guān)系自行恢復(fù)。

②成年養(yǎng)子女與生父母及其他近親屬間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是否恢復(fù)，可以協(xié)商確定。

(3)成年養(yǎng)子女對養(yǎng)父母的生活費給付義務(wù)：收養(yǎng)關(guān)系解除后，經(jīng)養(yǎng)父母撫養(yǎng)的成年養(yǎng)子女對缺乏勞動能力又缺乏生活來源的養(yǎng)父母，應(yīng)當(dāng)給付生活費。

(4)養(yǎng)父母的補償請求權(quán)：

①因養(yǎng)子女成年后虐待、遺棄養(yǎng)父母而解除收養(yǎng)關(guān)系的，養(yǎng)父母可以要求養(yǎng)子女補償收養(yǎng)期間支出的生活費和教育費。

②生父母要求解除收養(yǎng)關(guān)系的，養(yǎng)父母可以要求生父母適當(dāng)補償收養(yǎng)期間支出的生活費和教育費，但因養(yǎng)父母虐待、遺棄養(yǎng)子女而解除收養(yǎng)關(guān)系的除外。

38.債的主體變更是指債的內(nèi)容和標(biāo)的不變，只是債的關(guān)系的當(dāng)事人改變，實際上就是債的轉(zhuǎn)移。債的主體變更包括協(xié)議變更和法定變更兩種情況。債的主體的協(xié)議變更是當(dāng)事人根據(jù)協(xié)議變更債的主體，包括債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債務(wù)移轉(zhuǎn)及債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移。債權(quán)轉(zhuǎn)讓，由債權(quán)人和受讓債權(quán)的第三人訂立債權(quán)轉(zhuǎn)讓的協(xié)議，訂立債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議適用合同訂立的程序和方式。所以，轉(zhuǎn)讓的債權(quán)須具備可讓與性，所轉(zhuǎn)讓的債權(quán)范圍和強度不能超過原債權(quán)。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)將債權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況通知債務(wù)人。債務(wù)移轉(zhuǎn)，又稱債務(wù)承擔(dān)，指由債務(wù)人與第三人訂立移轉(zhuǎn)協(xié)議，債務(wù)移轉(zhuǎn)協(xié)議須經(jīng)債權(quán)人同意才能生效。債務(wù)人可以移轉(zhuǎn)全部債務(wù)，也可以移轉(zhuǎn)部分債務(wù)。債務(wù)全部移轉(zhuǎn)的，受讓人成為新債務(wù)人，取代原債務(wù)人而成為債務(wù)主體，債權(quán)人只能向新債務(wù)人主張權(quán)利。債務(wù)部分移轉(zhuǎn)的，移轉(zhuǎn)協(xié)議生效后，原債務(wù)人和新債務(wù)人一并為債務(wù)人一方，形成多數(shù)人之債，各債務(wù)人按約定份額承擔(dān)債務(wù)。債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移又稱債的概括承受，是指將債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)移給第三人。債的概括承受主要有合同承受和企業(yè)合并兩種情形，均導(dǎo)致債的主體發(fā)生變更。

39.我國民法的調(diào)整對象是平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和平等主體之間的人身關(guān)系。

(1)民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系。民法上的財產(chǎn)是指具有金錢價值(即能用金錢表示或者能用金錢衡量的價值)的權(quán)利的總和。物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等屬于財產(chǎn)。沒有形成財產(chǎn)權(quán)利但具有金錢價值的利益，也屬于財產(chǎn)的范圍。例如，商業(yè)秘密、新出現(xiàn)的信息財產(chǎn)和網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)等都屬于具有金錢價值的利益。具有精神、文化或者紀(jì)念價值的私人書信、。照片、手稿和錄音等，其中有些也可以成為具有金錢價值的財產(chǎn)。

雖然民法調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系，但并非所有的財產(chǎn)關(guān)系都由民法調(diào)整。民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系具有以下特點：第一，主體處于平等地位；第二，當(dāng)事人意思表示自由；第三，等價有償；第四，民法調(diào)整財產(chǎn)歸屬關(guān)系和財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。

(2)民法調(diào)整的人身關(guān)系。人身關(guān)系是指與人身不可分離、以人身利益為內(nèi)容、不直接體現(xiàn)財產(chǎn)利益的社會關(guān)系。人身關(guān)系包括人格關(guān)系和身份關(guān)系。人格關(guān)系是指基于人格利益而發(fā)生的社會關(guān)系，在法律上表現(xiàn)為人格權(quán)，如生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名稱權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)等。身份關(guān)系是指基于一定的身份而產(chǎn)生的社會關(guān)系，在法律上表現(xiàn)為身份權(quán)，如親權(quán)、配偶權(quán)等。人身關(guān)系不僅由民法調(diào)整，也由行政法、刑法調(diào)整。民法調(diào)整的人身關(guān)系具有以下特點：第一，主體處于平等地位；第二，與人身不可分離；第三，不直接體現(xiàn)財產(chǎn)內(nèi)容。

40.(1)含義：因材施教原則是指教師在教學(xué)中要從課程計劃、學(xué)科課程標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一要求出發(fā)，面向全體學(xué)生，同時又要根據(jù)學(xué)生的個別差異，有的放矢地進行教學(xué)。(2)因材施教的教學(xué)原則是對我國教育經(jīng)驗的總結(jié)。它既是由學(xué)生身心發(fā)展的客觀規(guī)律決定的，也受我國教育目的的制約。(3)貫徹此原則的要求：①堅持課程計劃和學(xué)科課程標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一的要求；②了解學(xué)生，從實際出發(fā)進行教學(xué)；③正視個別差異，注意培養(yǎng)學(xué)生的特長。

41.違約責(zé)任是違反合同的民事責(zé)任的簡稱，是指合同當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合合同約定所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。違約責(zé)任具有以下特征：(1)違約責(zé)任是一種民事責(zé)任。(2)違約責(zé)任是違約的當(dāng)事人一方對另一方承擔(dān)的責(zé)任。(3)違約責(zé)任是當(dāng)事人不履行或不完全履行合同的責(zé)任。(4)違約責(zé)任具有補償性和一定的任意性。(5)違約責(zé)任由當(dāng)事人約定。

42.違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合，是指在一方當(dāng)事人違約時，不僅造成了對方的合同權(quán)利即債權(quán)(相對權(quán))的損害，違反了約定義務(wù)，而且侵害了對方的人身或者財產(chǎn)，造成了對方人身權(quán)或財產(chǎn)權(quán)(絕對權(quán))的損害，違反了法定的義務(wù)。我國《民法典》第186條規(guī)定，因當(dāng)事人一方的違約行為，損害對方人身權(quán)益、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇請求其承擔(dān)違約責(zé)任或者侵權(quán)責(zé)任。本條規(guī)定意味著受害人只能選擇一種責(zé)任形式提出請求，法院也只能滿足受害人一種請求，而不能使兩種責(zé)任同時并