建筑工程項目索賠管理案例

第四節(jié)工程項目索賠管理案例分析趙世強教授1案例一：發(fā)包人造成承包人停窩工損失的索賠案例2（一）案例背景A房地產開發(fā)有限公司（以下簡稱A開發(fā)公司）對其開發(fā)建設的“××商業(yè)中心工程”進行施工招標，經評標程序，確定B建筑有限責任公司（以下簡稱B建筑公司）中標。該商業(yè)中心工程為地下3層地上4層，建筑面積112167m2的混凝土框架剪力墻結構，合同價格為固定總價1.62億元，開工日期為2006年9月20日，竣工日期為2008年3月19日，施工總日歷天數為546天。雙方于2006年9月10日按照GF-1999-0201《建設工程施工合同》范本簽訂了合同（以下簡稱《施工合同》），并于同日到建委辦理了合同備案手續(xù)。3（二）索賠事件過程描述2006年9月20日，B建筑公司依約組織人員進場施工。在施工中出現了以下情形：1.由于施工現場原有住戶拒絕拆遷，監(jiān)理工程師下令停止土方開挖施工，直到2007年6月10日才具備土方開挖條件；2.2007年7月20日土方開挖完畢，A開發(fā)公司又向B建筑公司發(fā)出了變更設計規(guī)模和標準的通知書，將樓層增加2層，增加建筑面積近2萬平方米，由于是邊設計、邊報批、邊施工，2008年9月5日A開發(fā)公司才獲得變更后的《建設工程規(guī)劃許可證》，同年12月5日A開發(fā)公司才將變更后的完整施工圖紙交付給B建筑公司；4（二）索賠事件過程描述

3.2009年3月17日在完成地下2層地板和柱施工后，A開發(fā)公司又發(fā)出了變更指令，要求將地下2層以上每層高度由原來的4.35米變更為4.80米，同時發(fā)來了設計草圖，并稱設計變更很快會獲得批準。B建筑公司為了不耽誤工程進度，就根據變更指令和設計草圖將地下2層頂板按照4.8米進行了模板支護和鋼筋綁扎，監(jiān)理工程師也予以隱蔽工程驗收，但由于沒有合法的設計變更圖紙，為了慎重起見，B建筑公司拒絕澆筑混凝土，工程被迫于2009年4月20日停工。5由于A開發(fā)公司遲遲不能提供建筑層高變更的合法設計圖紙和變更規(guī)劃批準文件，B建筑公司見復工遙遙無期，且停工造成的損失還在不斷擴大，就提出了多項停窩工索賠。A開發(fā)公司對B建筑公司的索賠不予確認，為此，B建筑公司于2009年7月22日按照合同約定的仲裁爭議條款向某仲裁委員會申請仲裁。在仲裁請求事項中，B建筑公司提出了以下索賠事項：要求A開發(fā)公司支付不能按時提供施工場地、不能按時提供變更圖紙等給B建筑公司造成的停窩工損失5141余萬元，同時請求工期相應順延（其他仲裁請求省略）。6

（三）仲裁案件庭審情況B建筑公司在仲裁申請書及代理意見中稱，其在三個階段發(fā)生的停窩工損失，都是由于A開發(fā)公司過錯造成的：第一階段是A開發(fā)公司拖延提供施工場地導致開工延期。

B建筑公司從2006年9月20日就組織人員、機械設備和物資材料進場施工，因場地拆遷受阻，直到2007年6月10日才具備全面土方開挖條件，導致停窩工近9個月，為此計算停窩工損失費合計1079余萬元。7（三）仲裁案件庭審情況第二階段是A開發(fā)公司延期提供完整施工圖紙導致停窩工。

B建筑公司從2007年7月20日土方開挖完畢起，因A開發(fā)公司發(fā)生增加樓層和建筑面積等重大設計變更，直到2008年9月5日才獲得變更后的《建設工程規(guī)劃許可證》，2008年12月5日A開發(fā)公司才將變更后的完整施工圖紙交給B建筑公司，導致B建筑公司不能按照合同約定的進度計劃正常組織施工，停窩工達16個半月，為此計算停窩工損失費合計2609余萬元。8第三階段是A開發(fā)公司不能提供變更樓層高度的合法圖紙導致停工。B建筑公司從2009年4月20日全面停工起至申請仲裁之日的2009年7月23日止，停工達3個月，計算停窩工損失費合計1453余萬元。而且仲裁期間若不能恢復施工，停工損失將繼續(xù)擴大。A開發(fā)公司答辯稱：本案工程雖然局部拆遷滯后，但大部分場地已經平整完畢，基槽開挖沒有受到太大影響；本案工程雖然發(fā)生了增加面積的設計變更，但報批期間也陸續(xù)提供了設計草圖給B建筑公司指導施工，工程也沒有實際停工；A開發(fā)公司下發(fā)變更建筑層高的指令后，B建筑公司也已經完成了模板支護和鋼筋綁扎，并經過隱蔽工程驗收，可以進行澆筑混凝土的施工。所以B建筑公司沒有完全停工，而且在此期間B建筑公司從來沒有提交過停工報告、索賠報告及相關資料，因此不存在停工和費用索賠問題。9（四）仲裁案件審理結果本案索賠爭議的焦點問題在于：停窩工的原因和責任在誰；如何確定和計算B建筑公司停窩工損失及費用。仲裁庭經過審理后認為，本案工程停窩工的原因和責任是比較清楚的，B建筑公司提供的證據充分證明A開發(fā)公司確實存在施工現場移交遲延、重大設計變更后的施工圖紙交付延遲、缺乏合法依據強令變更建筑層高等行為，該行為必然導致工程停滯及窩工，所以A開發(fā)公司應當對本案工程的停窩工損失承擔責任。10但是,仲仲裁庭在在認定B建筑公公司提出出的停窩窩工損失失計算方方面,卻卻出現了了困難：：第一，由由于每一一次出現現停窩工工情形時時，B建建筑公司司并沒有有按照合合同約定定的程序序提交停停、復工工報告，，其在仲仲裁申請請書中提提出的停停、復工工的日期期都是事事后推導導出來的的，而且且相關施施工資料料還顯示示其間仍仍有施工工活動。。所以仲仲裁庭無無法準確確計算每每次停窩窩工的實實際天數數；11第二，由由于B建建筑公司司每次停停窩工時時都沒有有提交和和留存相相關索賠賠證據，，其作為為計算停停窩工損損失的現現場人員員、架模模具及大大中型施施工機具具設備數數量的索索賠清單單都是事事后編制制的，缺缺乏真實實性和有有效性，，而且A開發(fā)公公司對該該損失不不予認可可。所以以，直接接采用B建筑公公司事后后編制的的索賠清清單來計計算停窩窩工損失失的依據據，尚缺缺乏合理理性與有有效性。。最終，鑒鑒于A開開發(fā)公司司在工程程基槽開開挖現場場移交遲遲延、施施工圖紙紙交付延延遲、缺缺乏合法法依據強強令變更更建筑層層高等行行為確實實影響了了B建筑筑公司的的施工進進度和必必然會造造成停窩窩工損失失等情形形，仲裁裁庭是按按照自由由裁量的的原則酌酌情支持持了B建建筑公司司的部分分停窩工工損失及及調價請請求。12（五）案案件問題題分析雖然仲裁裁庭基于于A開發(fā)發(fā)公司明明顯的違違約事實實，裁決決支持了了B建筑筑公司的的部分停停窩工損損失，但但相比照照B建筑筑公司的的請求數數額以及及實際損損失而言言還有相相當大的的差距。。仲裁裁決決結果沒沒有達到到B建筑筑公司的的預期目目的，究其原因因，主要要是B建建筑公司司在索賠賠情形出出現時出出現了下下列錯誤誤，導致致索賠證證據不足足：1.沒沒有及時時固定索索賠證據據。本案在施施工過程程中，發(fā)發(fā)生了三三次因A開發(fā)公公司的原原因嚴重重影響施施工進度度的事件件，即：：因拆遷遷受阻，，導致在在合同約約定開工工期限后后近9個個月才將將全部施施工場地地移交給給B建筑筑公司；；因增加加樓層和和建筑面面積等重重大設計計變更，，導致B建筑公公司直到到16個個半月后后才拿到到完整施施工圖紙紙；因A開發(fā)公公司變更更樓層高高度卻不不能提供供合法圖圖紙，最最終導致致停工。。13按照施工工合同約約定，““因發(fā)包包人原因因造成停停工的，，由發(fā)包包人承擔擔所發(fā)生生的追加加合同價價款，賠賠償承包包人由此此造成的的損失，，相應順順延工期期”；““因發(fā)包包人原因因不能按按照協議議書約定定的開工工日期開開工，工工程師應應以書面面形式通通知承包包人，推推遲開工工日期。。發(fā)包人人賠償承承包人因因延期開開工造成成的損失失，并相相應順延延工期””；“因因變更導導致合同同價款的的增減及及造成的的承包人人損失，，由發(fā)包包人承擔擔，延誤誤的工期期相應順順延”。。由此可可以看出出，施工工合同中中對于發(fā)發(fā)包人義義務及其其違約責責任的約約定是十十分清楚楚的。所所以，在在A開發(fā)發(fā)公司的的違約事事實清楚楚的情況況下，B建筑公公司具備備了提出出索賠的的條件。。14根據施工工合同約約定，當當一方向向另一方方提出索索賠時，，要有正正當索賠賠理由，，且有索索賠事件件發(fā)生時時的有效效證據。。但是，，在上述述三個嚴嚴重影響響施工進進度的事事件發(fā)生生期間，，B建筑筑公司并并非始終終處于全全面停工工狀態(tài)，，而是出出于邊施施工邊等等待圖紙紙和施工工條件的的時斷時時續(xù)的窩窩工狀態(tài)態(tài)。而當當每次出出現不能能正常施施工的情情形時，，B建筑筑公司都都沒有采采取措施施將停工工、復工工的日期期固定下下來，也也沒有收收集和申申報現場場實際停停窩工的的人員、、機具數數量等原原始證據據，使得得其事后后編制的的停窩工工損失清清單缺乏乏真實性性。152.沒沒有按照照約定的的程序提提出索賠賠。按照本案案施工合合同約定定，因發(fā)發(fā)包人的的責任造造成工期期延誤和和（或））承包人人不能及及時得到到合同價價款及承承包人的的其他經經濟損失失時，承承包人可可按下列列程序向向發(fā)包人人提出索索賠：（1）在在索賠事事件發(fā)生生后28天內，，向工程程師發(fā)出出書面索索賠意向向通知；；（2）在在發(fā)出索索賠意向向通知后后28天天內，向向工程師師提出延延長工期期和（或或）補償償經濟損損失的索索賠報告告及有關關資料；；（3）按按照工程程師的要要求，進進一步補補充索賠賠理由和和證據；；16（4）工工程師在在收到承承包人送送交的索索賠報告告和有關關資料后后28天天內未予予答復或或未對承承包人作作進一步步要求，，視為該該項索賠賠已經認認可；（5）當當該索賠賠事件持持續(xù)進行行時，承承包人應應當階段段性向工工程師發(fā)發(fā)出索賠賠意向，，在索賠賠事件終終了后28天內內，向工工程師送送交索賠賠的有關關資料和和最終索索賠報告告。17但是，由由于B建建筑公司司在上述述三個索索賠事件件發(fā)生后后，并沒沒有按照照約定的的程序提提出索賠賠主張，，使得其其在事后后單方面面編制的的索賠資資料得不不到A開開發(fā)公司司的承認認。正是是由于B建筑公公司在索索賠事件件發(fā)生后后沒有固固定索賠賠證據，，沒有按按照約定定程序提提出索賠賠，使得得曾經對對B建筑筑公司有有利的索索賠條件件喪失殆殆盡,最最終導致致索賠沒沒有達到到預期目目的，B建筑公公司對此此只能自自吞苦果果。18（六）對對承包人人索賠的的建議1.牢牢固樹立立和強化化索賠意意識。當前許多多案例表表明，承承包人在在工程索索賠方面面往往以以失敗告告終，究究其根源源，主要要是在發(fā)發(fā)生索賠賠事件時時索賠意意識不高高，不敢敢索賠，，不會索索賠，總總擔心一一旦主動動提出索索賠就會會得罪發(fā)發(fā)包人，，給今后后在竣工工驗收、、最終結結算或者者承攬新新工程時時帶來困困難。殊殊不知，，承包人人合理、、合法、、及時提提出索賠賠，不僅僅能夠獲獲得在合合同履行行過程中中以及竣竣工結算算談判時時的主動動權，還還可以彌彌補在投投標報價價、人工工材料漲漲價以及及施工管管理過程程中造成成的損失失，同時時也能促促使發(fā)包包人更加加自覺履履行合同同。所以以，樹立立和強化化索賠意意識，敢敢于和善善于索賠賠，是承承包人管管理科學學化、規(guī)規(guī)范化的的具體體體現，最最終會得得到發(fā)包包人和社社會各界界的尊重重和賞識識。192.及及時進行行索賠在建設工工程施工工合同中中，往往往都有索索賠條款款，其中中約定了了具體的的索賠事事項、索索賠程序序和索賠賠時限等等內容，，一旦發(fā)發(fā)生索賠賠事件，，承包人人就應當當及時按按照合同同約定提提出索賠賠，并辦辦理相關關資料的的簽證，，避免因因超出約約定時限限而喪失失索賠權權利。當前建筑筑行業(yè)普普遍使用用的GF-1999-0201《施施工合同同》（示示范文本本）中，，雖然規(guī)規(guī)定了索索賠程序序及索賠賠期限，，但是對對于承包包人未在在索賠事事件發(fā)生生后28天內向向工程師師發(fā)出書書面索賠賠意向通通知、未未提出延延長工期期和（或或）補償償經濟損損失的索索賠報告告及有關關資料，，其是否否喪失索索賠權力力沒有明明確的規(guī)規(guī)定。因因此，若若承包人人超過期期限提出出索賠請請求，不不一定當當然喪失失索賠權權力。20但是，在在2007年版版《中華華人民共共和國標標準建筑筑招標文文件》““通用合合同條件件”中，，對于索索賠的期期限及其其后果作作了嚴格格的規(guī)定定。第23條條第23.1款款（1））項寫明明：“承承包人應應當在知知道或者者應當知知道索賠賠事件發(fā)發(fā)生后28天內內，向監(jiān)監(jiān)理人遞遞交索賠賠意向通通知書，，并說明明發(fā)生索索賠事件件的事由由。承包包人未在在前述28天內內發(fā)出索索賠意向向通知書書的，喪喪失要求求追加付付款和（（或）延延長工期期的權利利”。第23.3款23.3.1項項寫明：：“承包包人按第第17.5款的的約定接接受了竣竣工付款款證書后后，應被被認為已已無權再再提出在在合同工工程接收收證書頒頒發(fā)前所所發(fā)生的的任何索索賠”。。所以在今今后的合合同條款款中，對對于承包包人的索索賠期限限會更加加嚴格，，承包人人如果不不能及時時提出索索賠，將將會給自自己造成成不可挽挽回的損損失。213.索索賠賠既是是為自自己，，也是是為業(yè)業(yè)主本項目目中由由于施施工單單位的的不作作為，，既害害了自自己，，也坑坑了業(yè)業(yè)主。。試想想如果果在項項目一一開始始出現現問題題時，，施工工單位位就提提出索索賠，，并不不斷指指出損損失數數額，，事態(tài)態(tài)如今今天這這樣。。22案例二二：勞勞務費費索賠賠：““農農民工工討薪薪”23（一））案例例背景景2006年年4月月，C建筑筑公司司承包包了8棟住住宅樓樓工程程的施施工任任務。。C建建筑公公司項項目經經理找找到了了與之之長期期合作作的包包工頭頭劉某某，將將8棟棟住宅宅樓工工程的的主體體結構構的勞勞務作作業(yè)任任務分分包給給了劉劉某，，雙方方以每每棟樓樓為一一個計計量單單位簽簽訂了了8份份勞務務分包包合同同，合合同總總額547萬元元。劉劉某簽簽訂合合同后后，又又將其其中編編號為為1#、2#、、3#樓（（合同同總額額235萬萬元））勞務務合同同的作作業(yè)內內容以以3份份《施施工任任務書書》形形式轉轉包給給了王王某，，但該該3份份《施施工任任務書書》的的勞務務費總總額只只有96萬萬元。。王某某獲得得三份份《施施工任任務書書》后后，又又將其其分別別轉包包給三三個施施工班班長。。該三三個施施工班班長獲獲得的的三份份《施施工任任務書書》的的勞務務費總總額只只剩下下76萬元元。24（一））案例例背景景施工過過程中中，劉劉某以以王某某組織織施工工不力力為由由，中中途解解除了了與王王某簽簽訂的的《施施工任任務書書》，，將將已完完勞務務作業(yè)業(yè)量的的勞務務費用用合計計52萬余余元結結算給給了王王某，，王某某在簽簽署結結算單單和收收款收收條后后離開開了工工地。。隨后后，劉劉某又又將該該三份份尚未未完成成的《《施工工任務務書》》直接接交給給了王王某原原來帶帶領的的三個個施工工班長長繼續(xù)續(xù)施工工。在在1#、2#、、3#樓主主體結結構工工程完完工后后，劉劉某與與三個個施工工班長長分別別辦理理了合合計36萬萬元的的勞務務結算算書，，三個個施工工班長長也簽簽署了了收款款收條條。至至此，，劉某某累計計向王王某和和三個個施工工班長長實際際支付付勞務務費合合計88萬萬余元元。25在其余余住宅宅樓工工程還還在進進行主主體結結構施施工時時，C公司司項目目經理理接到到上級級通知知：要要求項項目經經理部部做好好各項項準備備工作作，迎迎接當當地建建委組組織的的安全全文明明施工工大檢檢查。。C公公司項項目經經理因因擔心心違法法使用用勞務務隊伍伍的事事情暴暴露，，就讓讓劉某某找一一個有有資質質的勞勞務公公司來來完善善原先先簽訂訂的勞勞務合合同。。劉某找找到D勞務務公司司，雙雙方簽簽訂了了內部部承包包合同同，其其中約約定：：D勞勞務公公司從從每份份勞務務合同同中提提取8%的的管理理費后后，其其余費費用都都由劉劉某支支配，，勞務務作業(yè)業(yè)人員員全部部由劉劉某自自行組組織。。隨后后，劉劉某以以D勞勞務公公司的的名義義與C建筑筑公司司又補補簽了了8份份勞務務作業(yè)業(yè)分包包合同同，新新補簽簽的合合同在在承包包內容容及合合同金金額上上都與與原先先合同同一致致，并并在建建設行行政主主管部部門進進行了了備案案。劉劉某也也被D勞務務公司司任命命為派派駐該該施工工項目目的施施工負負責人人，全全權負負責該該8份份勞務務合同同的履履行。。26（二））索賠賠事件件過程程描述述2007年年11月，，本案案8棟棟住宅宅樓工工程竣竣工驗驗收后后，C建筑筑公司司與D勞務務公司司就總總額為為547萬萬元的的8份份勞務務分包包合同同進行行了全全額結結算，，雙方方對結結算金金額無無異議議。同同時，，C建建筑公公司和和D勞勞務公公司還還簽署署了《《合同同履行行終止止協議議》，，其中中載明明：““雙方方所簽簽8份份合同同權利利義務務已履履行完完畢。。合同同終止止”。。C建建筑公公司、、D勞勞務公公司及及劉某某都在在結算算書和和協議議書上上簽字字、蓋蓋章。。27工程竣竣工不不久，，王某某獲得得了劉劉某屬屬于掛掛靠在在D勞勞務公公司名名下承承攬工工程的的證據據，就就帶領領三個個施工工班長長找到到劉某某，表表示原原先按按《施施工任任務書書》支支付的的勞務務費太太低，，要求求按照照1#-3#樓樓三份份勞務務合同同價格格即235萬元元的標標準補補償勞勞務費費。在在遭到到劉某某的拒拒絕后后，王王某就就帶領領100余余名農農民工工到政政府相相關部部門集集會，，并揚揚言要要游行行。在在有關關部門門多次次協調調不成成的情情況下下，王王某拿拿著有有167名名農民民工（（包括括其本本人及及上述述三個個施工工班長長）簽簽名并并公證證的公公證書書，于于2008年3月以以167名名農民民工的的名義義，將將C建建筑公公司、、D勞勞務公公司及及劉某某等一一并起起訴到到某基基層人人民法法院，，要求求前述述三個個被告告人按按照1#-3#樓三三份勞勞務合合同價價格即即235萬萬元的的標準準支付付被拖拖欠的的“農農民工工薪金金”勞勞務費費合計計147萬萬余元元及逾逾期付付款利利息。。28（三））案件件審理理及判判決情情況王某等等167人人的起起訴理理由是是：1.劉劉某某是掛掛靠在在D勞勞務公公司名名下與與C建建筑公公司簽簽訂的的勞務務合同同，根根據我我國建建筑法法的規(guī)規(guī)定，，該掛掛靠及及借用用資質質行為為簽訂訂的合合同無無效；；2.劉劉某某以《《施工工任務務書》》形式式將勞勞務分分包合合同再再次轉轉包給給王某某及其其三個個班長長行為為無效效，該該《施施工任任務書書》不不能作作為結結算勞勞務價價款的的依據據；293.1#-3#樓樓三份份勞務務合同同都是是王某某及其其雇傭傭人員員實際際完成成的，，因此此該三三份合合同總總額235萬元元的勞勞務合合同才才是與與王某某等167人進進行結結算勞勞務費費用的的依據據；4.劉劉某某收取取勞務務結算算價款款后，，僅支支付了了88萬元元勞務務費，，拖欠欠“農農民工工薪金金”勞勞務費費合計計147萬萬余元元（235萬元元-88萬萬元=147萬萬元））；5.C建建筑公公司和和D勞勞務公公司在在勞務務分包包過程程中均均有過過錯，，應當當對劉劉某拖拖欠勞勞務費費的行行為承承擔連連帶責責任。。30劉某辯辯稱：：劉某某與王王某及及其三三個施施工班班長之之間簽簽訂的的《施施工任任務書書》是是有效效的，，已經經履行行和結結算完完畢，，也按按照約約定全全額支支付了了勞務務費，，不存存在拖拖欠勞勞務費費問題題。勞勞務作作業(yè)人人員是是王某某自己己雇用用的，，工資資問題題應當當由王王某自自行解解決。。D勞務務公司司辯稱稱：D勞務務公司司收到到C建建筑公公司支支付的的全部部款項項并按按照內內部承承包協協議扣扣除管管理費費后，，其余余款項項都付付給了了劉某某，不不存在在拖欠欠和克克扣農農民工工工資資問題題。工工程所所需勞勞務人人員都都是劉劉某自自己找找的，，與D勞務務公司司沒有有勞動動合同同關系系。C建筑筑公司司辯稱稱：C建筑筑公司司與D勞務務公司司簽訂訂的勞勞務合合同是是經過過備案案的有有效合合同，，而且且C建建筑公公司按按照勞勞務分分包合合同全全額支支付了了勞務務費，，不存存在拖拖欠款款問題題，不不應當當對劉劉某與與王某某等167人之之間的的勞務務費爭爭議承承擔任任何責責任。。31本案歷歷時二二年多多，于于2010年6月作作出二二審終終審判判決。。二審審法院院認為為：劉某掛掛靠在在D勞勞務公公司名名下承承攬勞勞務工工程的的行為為屬于于借用用資質質承攬攬工程程的行行為，，依法法認定定無效效；王某等等167人人是該該1#、2#、、3#樓三三份勞勞務合合同的的實際際施工工人，，因此此D勞勞務公公司應應當按按照該該三份份合同同總價價款235萬元元對王王某等等167人人進行行結算算，減減去已已支付付的88萬萬元，，尚欠欠147萬萬余元元；C建筑筑公司司和D勞務務公司司允許許劉某某借用用資質質掛靠靠承攬攬工程程，違違反建建筑法法強制制性規(guī)規(guī)定，，且未未能保保證劉劉某將將勞務務費余余款支支付給給王某某等167人，，應當當對劉劉某拖拖欠勞勞務費費行為為承擔擔連帶帶責任任。32二審法院終審判判決要點為：1.劉某以D勞務公司名義義與C建筑公司司簽訂的勞務合合同無效；2.劉某應向王王某等167人人支付剩余勞務務費147萬元元；3.C建建筑公司和D勞勞務公司對劉某某拖欠款行為承承擔連帶責任。。終審判決生效后后，王某等人申申請強制執(zhí)行。。因劉某和D勞勞務公司沒有可可供執(zhí)行的財產產，法院就直接接從C建筑公司司帳上劃走了147萬元。本本案給C建筑公公司造成了巨大大損失。C建筑筑公司正在進行行艱難申訴。33（四）問題分析析C和D公司在已已付清勞務費后后，仍然承擔連連帶責任的原因因:1.C建筑公公司在勞務分包包方面存在錯誤誤，是導致其承承擔法律責任的的根源。根據我國《建筑筑法》的規(guī)定，，從事建筑活動動的主體只能是是依法取得相應應資質等級證書書的企業(yè)或者單單位，我國法律律是禁止以個人人（自然人）名名義從事建筑活活動的。C建筑筑公司的項目經經理明知相關法法律規(guī)定卻仍然然與劉某簽訂勞勞務分包合同的的行為，以及劉劉某又將勞務合合同以《施工任任務書》的形式式層層轉包，勞勞務費用被層層層克扣的事實，，才導致本案糾糾紛的發(fā)生。我我國《建筑法》》第二十九條第第三款規(guī)定：““禁止總承包單單位將工程分包包給不具備相應應資質條件的單單位”。因此，，C建筑公司違違反法律強制性性規(guī)定與劉某簽簽訂勞務分包合合同的行為，是是導致其承擔法法律責任的根本本原因。342.C建筑公公司疏于對勞務務作業(yè)人員進行行管理，是導致致其承擔法律責責任的直接原因因。劉某先前是以個個人名義與C建建筑公司簽訂的的勞務分包合同同，并非代表D勞務公司。因因此，C建筑公公司與劉某簽訂訂非法勞務分包包合同及其實施施勞務作業(yè)的行行為，可以視為為C建筑公司與與劉某及其帶領領的眾多農民工工之間形成了事事實上的勞動關關系。但是，由由于C建筑公司司對勞務隊伍疏疏于管理，沒有有發(fā)現勞務分包包合同被層層轉轉包、勞務費用用被層層克扣的的情形，也沒有有與農民工簽訂訂勞動合同，因因此在訴訟中，，C建筑公司無無法說明以低于于勞務分包合同同價格139萬萬元（235-96=139）的差價簽訂訂三份《施工任任務書》的合理理性，也無法證證明每一名農民民工的工資標準準是多少，更無無法證明是否拖拖欠每一名農民民工的工資。35在這種情形下，，根據王某及其其三個施工班長長只領到88萬萬元的事實，法法院參照C建筑筑公司與D勞務務公司簽訂的勞勞務分包合同（（也是與劉某簽簽訂的合同）的的價格來處理王王某等167人人提出的工資或或勞務費用爭議議具有其合理性性。因此，法院院判決C建筑公公司對付款承擔擔連帶責任也就就成為必然。363.D勞務公公司允許劉某掛掛靠，是導致其其承擔法律責任任的根本原因。。根據我國《建筑筑業(yè)企業(yè)資質管管理規(guī)定》，只只有取得勞務分分包資質的企業(yè)業(yè)才能承接施工工總承包企業(yè)或或者專業(yè)承包企企業(yè)分包的勞務務作業(yè)，禁止以以個人名義承攬攬勞務作業(yè)任務務。但是，當前前許多勞務公司司為了減少自身身管理成本，并并不會常年雇用用大量工人，往往往都是在接到到任務后臨時招招聘工人，或者者接受具有一定定規(guī)模的包工頭頭的掛靠完成勞勞務作業(yè)。因此此，勞務公司出出借資質、允許許掛靠的情形就就不可避免。37我國《建筑法》》第二十六條第第二款規(guī)定：““……禁止建筑筑施工企業(yè)以任任何形式允許其其他單位或者個個人使用本企業(yè)業(yè)的資質證書、、營業(yè)執(zhí)照，以以本企業(yè)的名義義承攬工程”。?！蹲罡呷嗣穹ㄔ涸宏P于審理建設設工程施工合同同糾紛案件適用用法律問題的解解釋》第一條規(guī)規(guī)定：“建筑工工程施工合同具具有下列情形之之一的，應當根根據合同法第五五十二條第（五五）項的規(guī)定認認定無效：………（二）沒有資資質的實際施工工人借用有資質質的建筑施工企企業(yè)名義的”。。因此，勞務公公司出借資質、、允許掛靠的行行為一旦被發(fā)現現，就會被認定定是違法分包，，必然導致合同同無效。而且該該行為也將被視視為與全體農民民工之間形成了了事實上的勞動動關系。當D勞勞務公司疏于勞勞資管理，不能能證明已經向每每一名工人發(fā)放放工資，不能證證明每一名工人人都得到了合理理報酬的情況下下，法院判決D勞務公司對于于付款承擔連帶帶責任也就成為為必然。38（五）建議1.合法訂立立勞務分包合同同。施工企業(yè)在簽訂訂勞務分包合同同之前，應當嚴嚴格審查勞務公公司的資質，根根據勞務資質類類別和等級簽訂訂相應的勞務分分包合同，防止止因無效合同而而導致的索賠事事件發(fā)生。392.對違法勞勞務分包合同進進行合法處置。。根據我國《勞動動合同法》第七七條的規(guī)定：““用人單位自用用工之日起即與與勞動者建立勞勞動關系”。因因此，若施工企企業(yè)已經與包工工頭個人簽訂勞勞務分包合同且且實施，并且仍仍然需要這批勞勞動力進行施工工的，就一定要要盡快對這批勞勞動者的勞動關關系進行合法化化處理：40第一，盡快終止止并結算違法勞勞務分包合同，，監(jiān)督并保障每每一名勞動者能能夠全額結清工工資報酬；第二，要把這些些勞動者等同于于本單位職工進進行管理，及時時與勞動者簽訂訂“以完成一定定工作任務為期期限的勞動合同同”，并在合同同中約定相應的的工資標準和待待遇；第三，按照規(guī)定定為每一名勞動動者辦理相關保保險；第四，切實將工工資發(fā)放到每一一名勞動者手中中。否則，勞勞動者可以憑借借與企業(yè)存在事事實勞動關系為為依據，隨時以以企業(yè)違反勞動動合同法為理由由提出高額索賠賠。413.建立“惡惡意索賠”包工工頭檔案?！氨Ｗo農民工合合法利益”是構構建社會主義和和諧社會和解決決民生的法治理理念。但現實生生活中，少數人人惡意索賠的事事件屢有發(fā)生。。因此，施工企企業(yè)應當加強對對勞務隊伍信息息管理，廣泛收收集發(fā)生過惡意意索賠的“包工工頭”名單，拒拒絕與此類人員員簽訂合同。同同時，施工企業(yè)業(yè)應當嚴格分包包合同的簽訂、、履行和結算程程序的管理，加加強風險意識，，避免成為“惡惡意索賠”的受受害人。42案例三：口頭約約定糾糾紛之源安裝公司訴南京京樂金電器有限限公司拖欠工程程款案43原告：XX建筑設備安裝有有限責任公司（（以下簡稱安裝裝公司）被告：南京XX電器有限公司（（以下簡稱電器器公司）安裝公司與電器器公司于2003年8月簽訂了《建設工程施工合合同》，合同約定由由安裝公司承承擔電器公司司實驗樓及生生產廠房的施施工任務。工工程采用合同同價款一次性性包死（包括括材料）、調調增部分除外外（工程結算算按實際價格格調增）的方方式，合同一一次性包死價價款定為253萬元；計劃竣竣工日期2003年9月30日，實際竣工工時間為2003年11月末，按合同同履行完畢。。【案情簡介】44在施工過程中中，電器公司司根據工程施施工圖紙變更更情況增加了了部分工作量量。2003年12月8日，安裝公司司根據電器公公司工程實際際竣工后的簽簽證單等情況況單方計算增增加工作量部部分的工程價價款為128萬元，電器公公司認為增加加工程量計算算存在分歧，，未審核確認認。同時，電電器公司還將將水電安裝任任務交安裝公公司施工，雙雙方約定包死死價款為40萬元，安裝公公司按照口頭頭協議履行了了合同。至2004年1月，電器公司司共支付工程程款252.58萬元，其余工工程款樂金公公司以種種理理由不予確認認、不予支付付；安裝公司司遂于2004年10月11日將樂金公司司訴至南京市市中級人民法法院，請求電電器公司支付付工程款168.42萬元，利息64800元?！景盖楹喗椤?5安裝公司所遇遇到的難點問問題主要有：：1.有效證據不足足。起訴前，，安裝公司能能夠提供的有有效證據只有有其與電器公公司簽定的實實驗樓土建部分的施工工合同，而該該合同只約定定了實驗樓及及生產廠房的的土建部分，，明確一次性性包死價款253萬元，其余水水電安裝及后后期工程的增增加部分并沒沒有涉及。【案件難點】462.工程量計算雙雙方存在分歧歧。由于雙方方在前期工程程合作比較好好，有基本的的信任基礎，，因此水電安安裝及后期增增加工程并沒沒有重新簽訂訂新合同，調調增部分采取取工程結算按按實際價格調調增計算的方方式予以認可可。在結算中中，雙方在調調增部分的工工程量計算上上出現了分歧歧?！景讣y點】473.雙方約定的竣竣工時間獎懲懲條款對安裝裝公司極為不不利。合同補補充條款中雙雙方約定：““工期延誤一一天罰款7500元，提前一天天獎勵7500元”。合同工工期60天；實際施工工120天。盡管有新新增工程，但但是工程竣工工時間并沒有有重新約定。。【案件難點】48安裝公司經過過充分的準備備，探討并詳詳細分析了案案情，認為：：1.盡管雙雙方雖然沒有有明確的合同同約束，但是是安裝公司施施工的事實是是真實存在的的；2.電器公公司投資的項項目實際投資資方是韓國的的公司，中國國的熊貓電器器公司部分參參股，該兩公公司的資金狀狀況都比較好好；同時，該該兩公司的社社會信譽較好好；3.在施工工過程中，雙雙方的工程項項目負責人建建立了良好的的合作關系。。【應對舉措】49基于以上認識識，安裝公司司經過努力，，取得了有力力的后續(xù)證據據：1.2004年3月15日《工程竣工資料料交付明細》交予電器公司司接收并簽字字蓋章，完成成竣工圖紙、、竣工資料及及竣工結算書書的交付；2.2004年3月20日，電器公司司就工程量確確認《備忘錄》簽字蓋章，對對253萬的土建合同同款及40萬水電安裝款款予以認可，，對128萬元簽證增加加款項雖未予予確認，但是是電器公司提提出認可的暫暫定價格為95萬元?！緫獙εe措】503.電器公司通過過《24畝地投資項目目施工量增減減內容一覽表表》將新增工程涉涉及的具體材材料內容、數數量、單價等等詳細列出。。4、電器公司施施工負責人明明確工期，確確認“延誤工工期19天是指合同款款293萬及增加部分分”?！緫獙εe措】51原告：安裝公公司確認以上上基本事實之之后，開始與與電器公司訴訴前談判，未未果。安裝公公司遂起訴，，起訴后，電電器公司代表表同意和解，，希望安裝公公司撤訴。雙雙方的談判過過程一波三折折，安裝公司司僅與韓方代代表面對面的的正式談判就就有三次，經經過積極的交交流，2005年1月12日雙方達成《和解協議》，電器公司同同意支付工程程款131.42萬元，安裝公公司在2005年2月2日前撤訴，雙雙方就本案再再無其他爭議議。2005年1月26日安裝公司向向南京市中院院遞交《撤訴申請書》，電器公司支支付安裝公司司工程款131.42萬元；2005年2月1日南京市人民民法院下達《民事裁定書》，準許撤訴。?！菊勁泻徒狻?21.工程合合同不能口頭頭約定。安裝裝公司調增部部分工程量應應當簽訂補充充合同或以其其他書面形式式明確，否則則，工程量不不明確，責任任難以追究；；而且，一旦旦處理不好，，將面臨巨大大的損失。2.合同約定不不明確，在產生歧歧義時，施工方的的主動權較小?！窘逃枴?31.合同是履約約管理的基礎，在在簽訂合同時必須須嚴格把關，對其其條款認真審查，，防止出現漏洞。。如果在工程量變變更的時候，我們們要跟對方重新商商定合同，核對工工程量、竣工時間間等因素重新約定定，該種類型的訴訴訟完全可以避免免。2.即使是追加加工程量，也必須須盡量爭取簽合同同或者以《備忘錄錄》等書面形式將將合作方式、材料料采購、工程款支支付等細節(jié)詳細約約定?！舅伎寂c建議】543.重視資料（（證據）的獲取、、整理與保存項目施工過程中的的資料客觀上會成成為事后訴訟的證證據，因此，訴訟訟風險意識應該貫貫穿整個項目管理理過程。本案中，，安裝公司項目施施工人員從庭審需需要出發(fā)，收集有有效證據，將能確確認的40萬工程程量明確確認，存存在分歧的工程量量讓對方給出了暫暫定價格，對極為為不利的工期延誤誤問題也做出了有有利于己方的解釋釋，這些證據的取取得是己方談判成成功的關鍵。盡管管最后效果不錯，，但是多余付出的的努力與辛苦也是是不可以忽視的。。這些工作在施工工過程中就應該做做到，可是在實際際的項目管理中卻卻被忽視了?！舅伎寂c建議】55案例四：手續(xù)不全全非法施工后后患無窮廣西XX商城項目拖欠款工工程訴訟案56原告：XX建筑工工程有限公司（以以下簡稱原告）被告：XX實業(yè)發(fā)發(fā)展有限公司（以以下簡稱被告）2003年6月30日，原、被告告雙方在未經正式式招透標手續(xù)的情情況下，就被告投投資建設的廣西XX商城項目簽訂訂了《XX商城補補充合同》。合同同對工程總承包、、工期、結算計價價、款項支付、墊墊資等條款作出了了詳細的約定，合合同總額1.1億億元人民幣。同年年12月雙方又簽簽訂了《XX商城城補充協議》和《《XX商城塔樓基基坑支護合同》各各一份，約定了該該關于基坑支護、、降水的問題，合合同額分別為206.3萬元和150萬元人民幣幣。原告按約施工工?！卷椖亢喗椤?72004年3月，，因被告增加投資資規(guī)模且付款不到到位，原告開始墊墊資施工；隨后，，原告發(fā)現被告有有大量轉移資金的的行為，遂要求被被告提供銀行支付付擔保，被告同意意。同月，原告停停工。原告停工后，原被被告雙方開始了長長達3個月的談判判，后雙方終止了了合同，簽訂了還還款協議：原告墊墊資的資金439萬元由被告在2004年12月月30日前先返還還230萬元，余余額在2005年年6月30日還清清。但被告在2005年春節(jié)前，，在工人的巨大壓壓力下支付了30萬元的現金，其其余款項不予支付付?！景盖榻涍^】582005年7月，被告對原告方方清欠人員進行人人身攻擊，原告無無奈之下遂起訴，，2005年12月25日勝訴。法院判決決《XX商城補充合同》有效，拖欠金額屬屬實，未按時還款款的日千分之一的的違約金過高改為為萬分之二，原告告對在建工程有優(yōu)優(yōu)先受償權。【案情經過】591.手續(xù)不齊全，不能能非法施工。2.不能過分相信建設設方的承諾。本案案中，原告退場后后對被告的信用產產生了過高的期望望，對支付形勢的的惡化預估不足，，直到大量信息表表明被告到處欺騙騙之后，已經偏離離的起訴的最好時時機，給己方也造造成了經濟上的負負擔?！窘逃枴?01.關于合同的有效性性。根據有關法律律規(guī)定，本合同應應當是無效合同，，因為在簽訂本合合同時，正式招投投標手續(xù)還在進行行當中。本合同被被確認為有效基于于兩個因素：1）、政府認定XX商城項目為爛尾樓樓，同意原告邊施施工邊辦正式手續(xù)續(xù)；2）、原告連續(xù)不斷斷的發(fā)函要求被告告完善正式施工手手續(xù)，明確了原告告主觀上是沒有違違法性的。2.關于在建工程的優(yōu)優(yōu)先受償權。優(yōu)先先受償權對于施工工企業(yè)來說非常重重要，在訴訟中要要牢牢把握住在建建工程的優(yōu)先受償償權?！舅伎肌?11.項目啟動時手續(xù)要要合法，避免非法法施工。原告邊施施工邊辦手續(xù)的做做法可能導致合同同無效，給企業(yè)帶帶來風險，導致訴訴訟上的無能為力力。2.加強對建設方的前前期資信調查。施施工前期，原告對對被告的資信調查查不實，迷信被告告屬政府名下的實實業(yè)開發(fā)公司，補補充合同簽訂時有有龐大的開發(fā)計劃劃及項目，未對被被告資信情況做進進一步的調查，導導致糾紛發(fā)生及追追討困難，因此資資信調查尤其是前前期資信調查是至至關重要，不可或或缺的！【啟示】623.施工過程中中發(fā)生糾紛時要及及時、果斷處理。。本案中原告即在在發(fā)現被告經濟出出現問題時，及時時要求被告提供支支付擔保、解除合合同后退場。當時時如不及時退出，，被告拖欠原告的的數額將不會是439萬元，而是是成倍的增長，勢勢必給原告帶來經經濟和社會信譽的的損失。4.墊資工程一一定要做好資金的的風險防范，否則則將面臨“竹藍達達水一場空”的狀狀況。比較好的做做法是要求建設方方提供銀行支付擔擔保或者財產擔保保等相應措施?！締⑹尽?3案例五：：結算不不嚴謹方方向向難把握握XX總承包公公司與XX影像建設設工程施施工合同同糾紛案案64原告：XX總承包公公司（下下簡稱：：總包單單位）被告：XX影像科技技有限公公司（下下簡稱：：影像公公司）2002年8月，原、、被告雙雙方簽訂訂《建設工程程施工承承攬合同同》兩份，約約定由總總包單位位承建XX影像科技技有限公公司一期期工程土土建和安安裝，其其中，土土建工程程造價980萬元，安安裝工程程造價200萬元；合合同工期期6個月。之之后，雙雙方又簽簽訂了補補充協議議一份，，約定由由總包單單位承建建該工程程的鋼結結構工程程，鋼結結構造價價為固定定價116.03萬元。該該工程于于02年9月1日開工，，03年6月30日竣工，，03年9月23日通過單單位工程程質量綜綜合評定定，并于于03年11月14日取得單單位工程程竣工驗驗收證明明?！卷椖亢喗榻椤?52004年2月28日，總包包單位向向XX影像公司司報送竣竣工結算算資料，，結算價價為1583萬元。同同年12月24日，又向向XX影像公司司發(fā)出了了支付拖拖欠工程程款的函函，XX影像公司司公司以以“待審審計結束束，按合合同規(guī)定定付款””為由拒拒絕支付付。根據據合同約約定，XX影像公司司應于收收到結算算資料后后安排審審計單位位或相關關技術水水平人員員在4個月內完完成決算算的審核核過程，，而事實實上XX影像公司司直至案案發(fā)之日日仍未完完成審計計工作，，并以此此為由拖拖欠工程程款（不不含部分分質量保保證金））約382.86萬元?！卷椖亢喗榻椤?6（一）一一審審理理及判決決總包單位位于2005年7月份向蘇蘇州市中中級人民民法院（（簡稱：：蘇州中中院）提提起訴訟訟，要求求XX影像公司司立即支支付工程程款382.86萬元，支支付逾期期付款利利息7.5658萬元，并并承擔本本案訴訟訟費用，，蘇州中中院于同同日受理理該案。。2005年8月9日，該案案第一次次開庭。?！驹V訟過程程】67X影像公司司辯稱：：X影像公司司在收到到總包單單位的送送審結算算材料后后，及時時委托蘇蘇州X工程造價價咨詢有有限公司司（簡稱稱：咨詢詢公司））進行工工程造價價審核，，但總包包單位不不配合審審價工作作，咨詢詢公司只只有在資資料不齊齊全的情情況下進進行初步步審價，，審價結結果為1200萬元，但但總包不不予認可可。根據據《合同法》第44條規(guī)定：：“當事事人為自自己的利利益不正正當促成成條件成成就的，，視為條條件成就就”。據據此，咨咨詢公司司的審價價結果是是合法有有效的。。同時，，總包單單位延遲遲竣工達達230天之久久，建建材超超出2003年3月的漲漲價因因素涉涉及造造價約約40萬元應應由總總包承承擔。。XX影像公公司保保留向向總包包單位位追索索其遲遲延竣竣工的的民事事責任任。【訴訟過過程】68總包單單位明明確，，XX影像像公司司從未未提出出由咨咨詢公公司對對該工工程進進行審審價，，庭審審中也也未提提出證證據予予以說說明，，總包包單位位對此此毫不不知情情；同同時，，總包包單位位也不不存在在遲延延竣工工的問問題。。由于案案件所所涉工工程造造價爭爭議較較大，，在蘇蘇州中中院的的建議議下，，總包包單位位向法法院申申請工工程造造價鑒鑒定，，并得得到許許可。。2006年1月9日，，蘇州州XX工程程造價價事務務所受受蘇州州中院院的指指定委委托，，對該該訴爭爭工程程造價價作出出評估估報告告，工工程造造價為為1357.44萬萬元。?！驹V訟過過程】692006年年5月月8日日，該該案第第二次次開庭庭，總總包單單位對對審價價報告告提出出質疑疑，但但被否否定。。2006年7月24日日，蘇蘇州中中法院院做出出一審審判決決，判判令XX影影像公公司十十日內內支付付總包包單位位工程程款181.43萬萬元（（評估估價1357.44減已已付款款1176.01萬萬元）），并并承擔擔利息息損失失約8萬元元（暫暫算至至判決決生效效之日日）及及訴訟訟費用用8.84萬元元（全全部訴訴訟費費用共共計19.02萬元元，包包括評評估鑒鑒定費費）。?！驹V訟過過程】70（二））二審審審理理及判判決2006年年8月月4日日，XX影影像公公司向向南京京市高高級人人民法法院（（簡稱稱：南南京高高院））提起起上訴訴。2006年年11月23日日，南南京高高院第第一次次開庭庭審理理。在在審理理中，，法院院主持持了調調解，，XX影像像公司司和總總包考考慮到到目前前該案案的實實際情情況，，均同同意調調解。。在總總包單單位的的爭取取下，，XX影像像公司司同意意于2006年年12月30日日前一一次性性支付付160萬萬元了了結此此案，，雙方方交到到法院院及審審計機機構的的費用用由雙雙方各各自承承擔，，對于于該工工程的的工期期、質質量等等其他他問題題雙方方均表表示互互不追追究。?！驹V訟過程】71該案爭議的焦焦點有三：第一、訴爭工工程的總造價價是多少？第二、XX影影像公司是否否存在拖欠，，如有，利息息如何計算？？第三、總包單單位是否存在在工期違約？？【案例分析】72首先，工程造造價的確認是是本案爭議的的關鍵。合同同中關于工程程造價的約定定是：“業(yè)主主自收到乙方方決算資料后后，安排審計計單位或相關關技術水平的的人員在四個個月內（甲乙乙雙方均確認認的特殊原因因除外）內完完成決算的審審核過程”。。第一次庭審審時，XX影影像公司提交交了其在2005年5月月3日委托審審計的結算報報告（結算價價為1200萬元），總總包單位以超超過審價期限限為由而不予予認可，并申申請法院委托托鑒定。【案例分析】73在審價過程中中，雙方對大大部分事實是是認可的，但但雙方認可部部分所涉的款款項只是近1200萬元元，扣除總包包單位計算失失誤的90余余萬元，扣除除計算中的水水分，有爭議議的部分所涉涉的款項近200萬元，，包括批價材材料是否下浮浮、審價價格格是否核減等等等?？偘鼏螁挝唤浥c審價價單位多次溝溝通，爭取到到了大部分的的利益，將結結算價格鎖定定在1357萬元?！景咐治觥?4其次，合同約約定的付款方方式為，“首首期付款5%為進廠備料料款，……，，進度款的支支付以月完成成工作的的60%，………，工程竣工工驗收并審計計完畢之日起起18個月內內分期分批付付至本工程結結算價總額的的95%，………余款5%根據各工程程的保修期并并參照有關法法律規(guī)定于3年內付清。?！盭X影像像公司以未審審計為由，認認為未到付款款期，拒絕承承認拖欠行為為?？偘鼏挝晃恢鲝垜獜腦X影像公司司收到其報送送結算資料4個月后開始始起算付款期期，不能因為為XX影像公公司未履行先先行行為（審審核結算）而而拖延付款期期。這一主張張基本得到法法院的認可，，利息分段計計算。【案例分析】75第三、關于工工期違約問題題，是該案焦焦點之外的焦焦點。不可否否認，該案所所涉項目的工工期存在一定定的延誤，但但XX影像公公司沒有反訴訴，也沒有另另案起訴，從從程序上講對對總包沒有影影響，但因該該工期的訴訟訟時效（有一一定爭議）仍仍沒有過，XX影像公司司仍有起訴權權。據總包單單位了解，工工期延遲約97天，有證證據證明的約約為45天，，“非典”延延遲的工期業(yè)業(yè)主未確認，，工期違約金金約為每天2.3萬元，，如工期問題題再引發(fā)訴訟訟，總包將造造成更大的損損失。因此，，總包單位在在一審中就爭爭取將工期問問題作為條件件調解結案，，但因XX影影像公司的反反對而未成，，二審調解成成功?！景咐治觥?6結算不嚴謹，，索賠方向難難以把握：在訴訟之初，，總包單位曾曾組織力量，，對報送的結結算進行了兩兩次測算，測測算結果基本本上都是1583萬元左左右，這也是是總包單位起起訴的關鍵因因素，即扣除除相關違約及及爭議金額后后還能收回大大部分款項。。但審價機構構審價金額為為1357.44萬元，，與總包單位位報送金額差差距達230萬元之多，，是總包單位位未料到的。。經核對，總總包單位發(fā)現現原來報送的的結算中有一一處小數點點點錯位置，導導致整體金額額下降了100多萬。這這一措手不及及的打擊就間間接造成了原原來起訴決策策的失誤。如如果當時測算算的是1480萬，那總總包很可能不不會起訴，而而選擇溝通和和解了?！窘逃枴?7在當前的建筑筑市場的大環(huán)環(huán)境下，在合合同簽訂、履履約和工程結結算中，承包包人一直處于于被動地位，，一旦發(fā)生糾糾紛，承包人人很難拿出有有力證據來證證明自己。那那么，承包人人如何防范、、如何在糾紛紛發(fā)生時保護護好自己的權權益呢？就本本案而言，以以下幾點需要要注意：【案件啟示】78堅持公平結算算、按約結算算、過程結算算1.承包人爭取按按照我國現行行的《建設工程施