融資租賃風險管理0926

融資租賃合同風險管理王柳瓊2014.091二、法律上如何界定？一、什么是融資租賃合同？三、風險及建議四、案例分析目錄2主要涉及的法律《合同法》總則和分則第十四章（14條）《關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（26條）《物權(quán)法》《外商投資租賃業(yè)管理辦法》《金融租賃公司管理辦法》3一、什么是融資租賃合同？融資租賃合同概述

4融資租賃合同概述—合同

合同：當事人意思表示一致的產(chǎn)物合同成立：事實判斷，解決合同是否存在問題，體現(xiàn)的是當事人的意志。合同生效：價值判斷，體現(xiàn)國家的意志，適用國家干預(yù)原則。當事人意思表示一致合同成立符合生效要件合同生效5融資租賃合同概述—合同

合同的生效要件1、主體適格——主體不適格（限制民事行為能力人、無權(quán)處分、無權(quán)代理）：效力待定2、意思表示真實——意思表示不真實：無效、可撤銷3、不違反法律和公共利益——損害公共利益：無效

違反強制性規(guī)定：無效

違反任意性規(guī)定：并非當然無效6融資租賃合同概述—合同

合同內(nèi)容：1、從民事法律關(guān)系來講，合同內(nèi)容是指合同當事人享有的權(quán)利（即債權(quán)）和承擔的義務(wù)（即債務(wù)）。2、從內(nèi)在結(jié)構(gòu)而言，合同的內(nèi)容就是合同的各項條款?！贤瑮l款是合同內(nèi)容的固定化和表現(xiàn)，是確定合同當事人權(quán)利義務(wù)的根據(jù)。7融資租賃合同概述—合同

合同分類1諾成合同實踐合同（要物合同）：需交付標的物才能生效自然人之間的借款合同、定金合同、贈與合同（公益性質(zhì)的贈與及經(jīng)公證的贈與合同除外）2要式合同不要式合同：去商店買一臺電視3有償合同無償合同：贈與合同4主合同從合同：保證合同主合同無效，從合同無效。融資租賃合同：諾成、要式、有償8融資租賃合同概述—概念

融資租賃合同概念：《合同法》第237條“融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同?！?/p>

9融資租賃合同概述—概念

融資租賃合同內(nèi)容1、承租人對出賣人、租賃物的選擇2、出租人根據(jù)承租人的選擇購買租賃物3、租賃物由出租人購買后交承租人使用4、承租人向出租人支付租金

10融資租賃合同概述—概念融資租賃交易當事人關(guān)系示意圖（直租）出租人保證人出賣人（回購人）承租人交付租賃物售后維修關(guān)聯(lián)利益關(guān)系買賣合同租賃合同保證合同回購擔保合同11融資租賃合同概述—概念

融資租賃交易當事人關(guān)系示意圖（回租）出租人保證人承租人（出賣人）交付租賃物售后維修關(guān)聯(lián)利益關(guān)系買賣合同租賃合同保證合同12融資租賃合同概述

融資租賃形式：

直接租賃、售后回租、委托租賃、聯(lián)合租賃、轉(zhuǎn)租賃等13融資租賃合同概述法律特征1、涉及兩個法律關(guān)系，買賣合同關(guān)系、租賃關(guān)系。2、出租人具備特定資格（特許經(jīng)營）。（銀監(jiān)會、商務(wù)部）3、融資租賃物是價值較高的動產(chǎn)或不動產(chǎn)。4、內(nèi)容是融資，表現(xiàn)形式是融物。5、融資租賃合同是要式、諾成、有償合同。14融資租賃合同概述

二、法律上如何界定？15融資租賃合同概述融資法律關(guān)系認定：《司法解釋》第1條

“人民法院應(yīng)當根據(jù)合同法第二百三十七條的規(guī)定，結(jié)合租賃物的性質(zhì)、租賃物的價值、租金的構(gòu)成以及當事人的合同權(quán)利和義務(wù)、對是否構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系作出認定。

對不構(gòu)成融資租賃關(guān)系的情形，人民法院按其實際構(gòu)成的法律關(guān)系處理?！?/p>

16融資租賃合同概述融資法律關(guān)系認定：1、租賃物的性質(zhì)：符合法律規(guī)定2、租賃物的價值（以價值明顯偏低、難以擔保租賃債權(quán)實現(xiàn)的情形—排除）3、租金的構(gòu)成（租金=租賃物的使用、損耗費和租賃物的價款、利息及出租人合理收益）（——租金過高，以融資租賃合同掩蓋借款合同）4、當事人的合同權(quán)利和義務(wù)17租賃物融資租賃合同概述18融資租賃合同概述—租賃物金融租賃公司——固定資產(chǎn)（動產(chǎn)及不動產(chǎn)）《金融租賃公司管理辦法》第四條適用于融資租賃交易的租賃物為固定資產(chǎn)，銀監(jiān)會另有規(guī)定的除外。外資租賃公司——動產(chǎn)《外商投資租賃業(yè)管理辦法》第六條本辦法所稱租賃財產(chǎn)包括：（一）生產(chǎn)設(shè)備、通信設(shè)備、醫(yī)療設(shè)備、科研設(shè)備、檢驗檢測設(shè)備、工程機械設(shè)備、辦公設(shè)備等各類動產(chǎn)；（二）飛機、汽車、船舶等各類交通工具；（三）本條（一）、（二）項所述動產(chǎn)和交通工具附帶的軟件、技術(shù)等無形資產(chǎn)，但附帶的無形資產(chǎn)價值不得超過租賃財產(chǎn)價值的二分之一。19融資租賃合同概述—租賃物動產(chǎn)及不動產(chǎn)的劃分《擔保法》第九十二條本法所稱不動產(chǎn)是指土地以及房屋、林木等地上定著物。本法所稱動產(chǎn)是指不動產(chǎn)以外的物。通說：不動產(chǎn)是不能移動或移動會損害其價值的物，一般是指土地、建筑物、構(gòu)筑物以及添附于土地和建（構(gòu)）筑物的物。20兩者的轉(zhuǎn)換：樹上的蘋果——不動產(chǎn)；摘下的蘋果——動產(chǎn)添附到建筑上的設(shè)備——不動產(chǎn)；剝離后的設(shè)備——動產(chǎn)融資租賃合同概述—租賃物特性

租賃物可流通所有權(quán)和使用權(quán)分離固定資產(chǎn)，非消耗物（反復使用也不會改變其形態(tài)、性質(zhì)之物）權(quán)屬明確21特殊租賃物房地產(chǎn)為租賃物的情形1、售后回租式：開發(fā)商將房地產(chǎn)出售給出租人，而后又承租該房地產(chǎn)。2、間接租賃式：以房地產(chǎn)項目內(nèi)的機電設(shè)備、管線為租賃物或者以生產(chǎn)型企業(yè)的生產(chǎn)設(shè)備為租賃物，開展售后回租業(yè)務(wù)，間接實現(xiàn)為房地產(chǎn)項目融資目的。第1種存在爭議，肯定第2種。理由：1、該房地產(chǎn)只具備建設(shè)用地使用權(quán)，而不具備法律意義上的所有權(quán)；2、房地產(chǎn)開發(fā)商并不是實際的租賃物使用人，其租賃該房地產(chǎn)亦非側(cè)重于使用，而在于融資。22特殊租賃物交通道路等基礎(chǔ)設(shè)施為租賃物的情形不能成立融資租賃合同。實踐中，承租人并不實際享有該不動產(chǎn)的所有權(quán)或所有權(quán)依賴于政府信用或第三人保證，因此，在實際出租使用過程中，融物的目的微乎其微，甚至可以忽略不計，僅存有融資之實。《物權(quán)法》第52條第2款，“鐵路、公路、電力設(shè)施、電信設(shè)施和油氣管道等基礎(chǔ)設(shè)施，依照法律規(guī)定為國家所有的，屬于國家所有?！薄督鹑谧赓U公司管理辦法》第三十二條金融租賃公司應(yīng)當合法取得租賃物的所有權(quán)。第三十四條售后回租業(yè)務(wù)的租賃物必須由承租人真實擁有并有權(quán)處分。金融租賃公司不得接受已設(shè)置任何抵押、權(quán)屬存在爭議或已被司法機關(guān)查封、扣押的財產(chǎn)或所有權(quán)存在瑕疵的財產(chǎn)作為售后回租業(yè)務(wù)的租賃物。23合同當事人的權(quán)利義務(wù)合同無效租賃物的歸屬1、約定優(yōu)先2、未約定或約定不明，且協(xié)商不成的，歸出租人例外：1、因承租人原因?qū)е潞贤瑹o效，出租人又不愿意接受租賃物2、租賃物正在使用，返還后會顯著減低租賃物價值和效用的——法院可以判決租賃物歸承租人，根據(jù)合同履行情況，由承租人就租賃物進行折價補償。24合同當事人的權(quán)利義務(wù)出租人的權(quán)利義務(wù)25合同當事人的權(quán)利義務(wù)出租人的權(quán)利義務(wù)26合同當事人的權(quán)利義務(wù)承租人的權(quán)利義務(wù)1、占有使用權(quán)2、要求部分返還租金、費用的權(quán)利3、索賠權(quán)4、保管、使用和維修義務(wù)5、支付租金的義務(wù)6、無約定時，租賃物的返還義務(wù)27合同當事人的權(quán)利義務(wù)承租人的權(quán)利義務(wù)28合同當事人的權(quán)利義務(wù)承租人的權(quán)利義務(wù)29合同基本條款租賃物基本情況條款（名稱、規(guī)格、數(shù)量、性能、交付時間、地址等；說明租賃物是應(yīng)承租人的要求，由出租人專門購買后提供給承租人使用）租期條款租金條款（租金的構(gòu)成和計算方式、支付方式等）租賃物的交付及驗收條款租賃物的使用、維修及保管條款租賃物的保險條款租賃物期滿租賃物的處理條款：留購、續(xù)租、退租違約責任爭議解決的方法30合同特別條款為第三人利益條款在買賣合同中，承租人雖然不是合同當事人，與出賣人不存在直接的合同關(guān)系，出賣人卻需要向其直接承擔貨物的交付義務(wù)，否則承租人可以直接向出賣人索賠?！枰贤忻鞔_約定租賃物交付條款融資租賃合同中，一般約定由出賣人向承租人交付租賃物。這種交付的完成一般是以承租人向出租人發(fā)出租賃物受領(lǐng)證明為判定標準，即承租人從出賣人處取得租賃物，按照合同的約定進行檢驗，并向出租人發(fā)出租賃物受領(lǐng)證明后，即視為出租人履行了義務(wù)。瑕