論我國無效婚姻制度的立法缺陷及其完善

1、前 言在婚姻法修正案出臺以前，在現(xiàn)實生活中，一些人鉆法律空子弄虛作假欺騙婚姻登記機(jī)關(guān)，或者婚姻登記機(jī)關(guān)不依法履行職責(zé)，使某些不符合結(jié)婚條件的男女經(jīng)婚姻登記機(jī)關(guān)辦理了結(jié)婚登記手續(xù)結(jié)為夫妻，一些違法現(xiàn)象嚴(yán)重破壞了我國婚姻家庭的法律制度。法律必須對無效婚姻明確加以禁止，使違法的人承擔(dān)法律責(zé)任。2001年4月28日修改的婚姻法明確確立了無效婚姻制度，這有助于廣大公民分清是非，防止和減少違法婚姻，維護(hù)法律尊嚴(yán)，提高婚姻的質(zhì)量。同時也有利于婚姻登記機(jī)關(guān)依法行政便于法院在司法實踐中準(zhǔn)確地劃分合法婚姻與違法婚姻的界限，從而更好的貫徹執(zhí)行婚姻法。但是我國現(xiàn)行的婚姻法對無效婚姻的規(guī)定存在一些立法上的缺陷，仍需要進(jìn)

2、一步的完善。目 錄摘要11 我國無效婚姻制度的概述11.1.我國無效婚姻制度的歷史沿革11.2.我國無效婚姻制度的現(xiàn)行立法規(guī)定21.2.1.我國現(xiàn)行婚姻法對無效婚姻的規(guī)定21.2.2.我國現(xiàn)行婚姻法對可撤銷婚姻的規(guī)定32. 我國現(xiàn)行婚姻法中關(guān)于無效婚姻制度的立法缺陷32.1.我國無效婚姻制度的價值取向的立法缺陷32.2.無效婚姻的范圍過寬，而可撤銷婚姻的范圍過窄42.3.關(guān)于無效婚姻制度確認(rèn)程序的立法缺陷42.3.1.對宣告可撤銷婚姻機(jī)關(guān)的規(guī)定不合理42.3.2.請求可撤銷婚姻的主體范圍太過狹窄52.4.無效婚姻與可撤銷婚姻的溯及力的界限不明52.5.沒有明確規(guī)定無效婚姻中無過錯方是否有權(quán)要求

3、損害賠償63. 我國無效婚姻制度的立法完善73.1.我國無效婚姻制度的價值取向的立法完善73.2.減少無效婚姻的種類，相應(yīng)地擴(kuò)大可撤銷婚姻的范圍83.2.1.重婚和近親屬結(jié)婚應(yīng)規(guī)定為無效婚姻83.2.2.早婚和疾病婚應(yīng)規(guī)定為可撤銷婚姻83.3.對無效婚姻制度確認(rèn)程序的立法完善93.3.1.可撤銷婚姻的宣告機(jī)關(guān)應(yīng)統(tǒng)一由人民法院來進(jìn)行宣告93.3.2.建議適當(dāng)擴(kuò)大可撤銷婚姻的請求權(quán)人的范圍103.4.明確區(qū)分無效婚姻與可撤銷婚姻的溯及力103.5.婚姻法應(yīng)明確規(guī)定無效婚姻損害賠償?shù)木葷?jì)制度11結(jié)語12注釋13參考文獻(xiàn)14致謝16論我國無效婚姻制度的立法缺陷及其完善摘要：無效婚姻是指婚姻關(guān)系存在違背

4、結(jié)婚實質(zhì)要件的情形，而不具有法律效力，一經(jīng)宣告，將不被國家所承認(rèn)和保護(hù)的婚姻制度。雖然新頒布的中華人民共和國婚姻法明確確立了無效婚姻制度，填補(bǔ)了以往婚姻法律規(guī)范中關(guān)于無效婚姻制度的空白。但是仍然存在著一些立法上的不足，本文筆者主要從無效婚姻的價值取向應(yīng)以救濟(jì)為主，制裁為輔；逐漸縮小無效婚姻的種類，相應(yīng)擴(kuò)大可撤銷婚姻的范圍；擴(kuò)大可撤銷婚姻的請求權(quán)人的范圍；以及法院應(yīng)統(tǒng)一為無效婚姻的宣告機(jī)關(guān)這幾方面對無效婚姻制度的立法上的缺陷進(jìn)行了進(jìn)一步的完善。關(guān)鍵詞：無效婚姻 可撤銷婚姻 立法缺陷立法完善 “無效婚姻是欠缺婚姻合法生效要件的婚姻或違反婚姻成立條件的婚姻”。1 “無效婚姻制度，是規(guī)定無效婚姻的構(gòu)成

5、原因、認(rèn)定、宣告程序及法律后果，調(diào)整無效婚姻所形成的各種社會關(guān)系的法律制度，是一個國家婚姻家庭制度的重要組成部分”。2無效婚姻有廣義和狹義之分。狹義的無效婚姻，是指因欠缺婚姻的生效要件，在法律上確定的當(dāng)然完全不發(fā)生法律效力的婚姻，亦稱絕對無效的婚姻、自始無效的婚姻。廣義的無效婚姻，除包括狹義的無效婚姻之外，還包括可撤銷的婚姻?？沙蜂N的婚姻，既區(qū)別于完全有效的婚姻，也區(qū)別于絕對無效的婚姻，在性質(zhì)上屬于效力不完全的婚姻。31 我國無效婚姻制度的概述1.1. 我國無效婚姻制度的歷史沿革無效婚姻制度源于古代法，我國婚姻法立法對無效婚姻的第一次明確涉及是1994年2月1日民政部發(fā)布的婚姻登記管理條例。其

6、第24條規(guī)定：“未到法定結(jié)婚年齡的公民以夫妻名義同居的，或者符合結(jié)婚條件的當(dāng)事人未經(jīng)結(jié)婚登記以夫妻名義同居的，其婚姻關(guān)系無效，不受法律保護(hù)?！?第25條規(guī)定：“申請婚姻登記的當(dāng)事人弄虛作假、騙取婚姻登記的，婚姻登記管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)撤銷婚姻登記。對結(jié)婚、復(fù)婚的當(dāng)事人宣布其婚姻關(guān)系無效并收回結(jié)婚證。對離婚的當(dāng)事人宣布其解除婚姻關(guān)系無效并收回離婚證”。5 2001年4月28日通過的中華人民共和國婚姻法(修正案)彌補(bǔ)了這一缺陷，在“結(jié)婚”一章中“結(jié)婚要件”之后，用三個條款首次確立了我國無效婚姻制度的基本內(nèi)容，填補(bǔ)了立法空白，有利于保障結(jié)婚自由、保障結(jié)婚條件和程序的實施、規(guī)范公民結(jié)婚行為；有利于避免不必要的

7、法律沖突以及維護(hù)婚姻法的嚴(yán)肅性和權(quán)威性；有利于保護(hù)當(dāng)事人的利益、尤其是保護(hù)善意當(dāng)事人及子女的利益，對于維護(hù)合法婚姻，預(yù)防和減少婚姻糾紛都具有重要的意義。依據(jù)當(dāng)事人違反結(jié)婚要件的不同，我國無效婚姻分為無效婚姻和可撤銷婚姻兩大類。它們是處理違法婚姻的兩種法律措施，兩者相輔相成，針對違法婚姻欠缺結(jié)婚要件的不同情形，分別規(guī)定不同的請求權(quán)主體及不同的法律后果。2001年12月27 日起施行的最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(一)第7-16條進(jìn)一步明確了請求宣告婚姻無效的主體、當(dāng)事人在登記時存在婚姻無效的情形、人民法院審理宣告無效婚姻案件適用什么程序、關(guān)于可撤銷婚姻的

8、請求權(quán)主體等，進(jìn)一步完善了我國的無效婚姻制度，使其更具有可操作性。在美國的統(tǒng)一結(jié)婚離婚法中，采用的是單一的無效婚姻制度?！?而我國的婚姻無效制度選擇了無效婚姻與可撤銷婚姻的二元結(jié)構(gòu)。 1.2.我國無效婚姻制度的現(xiàn)行立法規(guī)定1.2.1.我國現(xiàn)行婚姻法對無效婚姻的規(guī)定修改后的婚姻法第10條規(guī)定了4種無效婚姻的情況：(1)重婚；(2)有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系；(3)婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，且婚后尚未治愈；(4)未到法定婚齡。一是重婚的。所謂重婚是指男女一方已經(jīng)有了配偶又同他人結(jié)婚，或者是明明知道他人已經(jīng)有了配偶又同其結(jié)婚的一種違反婚姻法的行為。重婚有兩種基本形式：一種是法律上的重婚，指以前的

9、婚姻在沒有解除的情況下，又同他人到婚姻登記機(jī)關(guān)辦理了結(jié)婚登記手續(xù)的重婚；另一種是事實上的重婚，指以前的婚姻在沒有解除的情況下，又與他人以夫妻名義共同生活。雖然沒有到婚姻登記機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚登記手續(xù)，但在事實上已經(jīng)構(gòu)成了重婚。依據(jù)我國婚姻法的規(guī)定，不管是法律上的重婚還是事實上的重婚，都違背了一夫一妻的婚姻法基本原則，都屬無效的婚姻。二是有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的?；橐龇ǖ谄邨l將直系血親和三代以內(nèi)的旁系血親作為結(jié)婚的禁止性條件作了規(guī)定，違反這一規(guī)定而締結(jié)的婚姻稱為“近親婚”?；橐龇▽σ欢ǚ秶鷥?nèi)的血親結(jié)婚作了禁止性規(guī)定的原因在于一定范圍的親屬結(jié)婚，容易把夫妻雙方精神上和生理上的弱點和缺點集中起來，遺傳給子女

10、及其后代，造成畸形、病殘、癡呆、智力退化等嚴(yán)重影響人口素質(zhì)，不利于民族發(fā)展的后果。無論是從個人、家庭利益考慮，還是從國家利益、社會利益出發(fā)，都必須嚴(yán)格禁止直系血親和三代以內(nèi)的旁系血親結(jié)婚。三是婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的，即所謂“疾病婚”?；橐龇▽ⅰ凹膊』椤币?guī)定為無效婚姻的原因在于男女結(jié)婚后要組成家庭，共同生活，并且還將共同承擔(dān)生育、撫養(yǎng)子女的義務(wù)，而患有一些特定疾病的人結(jié)婚后，很容易將疾病傳染或遺傳給對方或后代，勢必嚴(yán)重危及對方和后代的身體健康及整個民族的身體素質(zhì)。四是未到法定婚齡的。未到法定婚齡，是指男女雙方或一方?jīng)]有達(dá)到婚姻法規(guī)定的準(zhǔn)予結(jié)婚的最低年齡。即男未滿22周

11、歲，女未滿20周歲。確定法定婚齡要以男女生理特點作為依據(jù)，同時考慮到婚姻的社會屬性，即婚姻受經(jīng)濟(jì)、政治、法律、道德、宗教、風(fēng)俗、習(xí)慣等的制約和影響，因此。對于法定婚齡，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守。1.2.2. 我國現(xiàn)行婚姻法對可撤銷婚姻的規(guī)定可撤銷婚姻，是指當(dāng)事人因為意思表示不真實而成立的婚姻，通過有撤銷權(quán)的當(dāng)事人行使撤銷權(quán)，可以使這種已經(jīng)發(fā)生法律效力的婚姻關(guān)系失去法律效力。修改后的婚姻法第11條規(guī)定：因脅迫結(jié)婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院請求撤銷該婚姻。受脅迫的一方撤銷婚姻的請求，應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)提出。被非法限制人身自由的當(dāng)事人請求撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)人身自由之日起一年內(nèi)提出。

12、2. 我國現(xiàn)行婚姻法中關(guān)于無效婚姻制度的立法缺陷2.1.我國無效婚姻制度的價值取向的立法缺陷 無效婚姻作為欠缺結(jié)婚法定要件的違法婚姻，一方面，需要對其進(jìn)行制裁，以規(guī)范人們的行為，維護(hù)法律的嚴(yán)肅性；另一方面，無效婚姻作為一種既存的社會事實，與婚姻家庭的安定密切相關(guān)，并涉及到對無過錯方和子女權(quán)益的救濟(jì)。如果對無效婚姻的法律后果規(guī)定過于嚴(yán)厲，不利于婚姻家庭的安定，也不利于對無過錯方和子女權(quán)益的必要保護(hù)。我國現(xiàn)行婚姻法對待無效婚姻的態(tài)度，似乎更側(cè)重于制裁，比如將無效婚姻和可撤銷婚姻規(guī)定為一律自始無效，雙方當(dāng)事人不是夫妻，一方無權(quán)繼承對方的財產(chǎn)，一方?jīng)]有義務(wù)扶養(yǎng)一直與他共同生活并深信他們已婚的另一方。這

13、不僅使得對無過錯方當(dāng)事人和子女的救濟(jì)顯得不足，也使得對過錯方的制裁顯得不夠。因為在婚姻無效的幾種情形中，存在著惡意當(dāng)事方采取種種手段對善意當(dāng)事方欺詐、脅迫等現(xiàn)象，這種情況下，婚姻法所規(guī)定的雙方不存在婚姻關(guān)系的這種制裁方式并不能真正達(dá)到對惡意方的制裁，反而幫助了惡意方逃脫責(zé)任，而善意方卻無辜受害。 2.2.無效婚姻的范圍過寬，而可撤銷婚姻的范圍過窄我國婚姻法第10條和第11條的規(guī)定表明，在無效婚姻制度的結(jié)構(gòu)上兼采無效婚姻與可撤銷婚姻的雙軌制。且無效婚姻的范圍大于可撤銷婚姻的范圍。這在劃分上有不盡合理之處。無效婚姻是指婚姻因欠缺實質(zhì)要件，從成立時就不具法律效力的婚姻，即有效的婚姻關(guān)系從來就不存在。

14、可撤銷婚姻，又稱相對無效的婚姻，主要指雙方當(dāng)事人欠缺結(jié)婚合意的婚姻。凡是屬于嚴(yán)重違反公益性結(jié)婚要件而形成的婚姻，屬無效婚姻；而基于維護(hù)私人利益和重視婚姻既成事實的理由，一般性違反公益要件或違反私益要件的婚姻，屬可撤銷婚姻。具體而言，無效婚姻與可撤銷婚姻的劃分不足表現(xiàn)如下：（1）無效婚姻的范圍過寬。這不僅未體現(xiàn)出人文關(guān)懷，更不利于法律對善意“配偶”一方及其子女的救濟(jì)。應(yīng)縮小無效婚姻的范圍，僅以嚴(yán)重違反公益要件的重婚、近親屬婚為無效婚姻。因為重婚嚴(yán)重破壞了一夫一妻的婚姻制度，近親屬結(jié)婚嚴(yán)重違背了社會倫理道德。多數(shù)國家和地區(qū)均規(guī)定重婚和近親屬為無效婚姻。（2）可撤銷婚姻僅列舉脅迫婚一種，范圍過窄。結(jié)

15、婚須是男女雙方完全合意之要件，早婚、禁婚疾病婚屬于一般性違反公益性要件應(yīng)屬于可撤銷婚之列，況且這些婚姻隨時間轉(zhuǎn)移、感情的變化，有的可能產(chǎn)生質(zhì)變。如欺騙婚、誤解婚過錯方寬恕對方；虛偽婚雙方雖有虛偽之名，但也有夫妻生活之實；早婚者年齡已達(dá)適齡或未達(dá)婚齡女方已懷孕；患有禁婚疾病者，雖婚后未經(jīng)治愈，但配偶另一方自愿與之同舟共濟(jì)，且采取有效保護(hù)措施等。對此不應(yīng)當(dāng)一概宣告婚姻無效。將婚姻撤銷權(quán)賦予當(dāng)事人行使，這樣更能體現(xiàn)法律以人為本的先進(jìn)立法理念，并符合當(dāng)今國際婚姻家庭立法的大趨勢。無疑，法律不能回避現(xiàn)實中存在的各類違法婚姻，否則將是法律失范，立法者應(yīng)在維護(hù)法律尊嚴(yán)與保護(hù)當(dāng)事人民事權(quán)益之間尋找一個平衡點。

16、適度擴(kuò)大可撤銷婚姻同時縮小無效婚姻的范圍，體現(xiàn)法律對已發(fā)生的事實身份關(guān)系的寬容，對人的尊嚴(yán)和符合人性的社會生活的認(rèn)同，使其通過法律賦權(quán)與救濟(jì)轉(zhuǎn)為有效婚。即使依法被撤銷，法律也應(yīng)最大化地保護(hù)弱勢群體的合法權(quán)益。若將多數(shù)違法婚姻歸入無效婚姻范疇，雖維護(hù)了法律的尊嚴(yán)，但卻可能影響百姓的婚姻家庭生活穩(wěn)定和基本權(quán)益的法律保護(hù)。72.3.關(guān)于無效婚姻制度確認(rèn)程序的立法缺陷2.3.1.對宣告可撤銷婚姻機(jī)關(guān)的規(guī)定不合理按照最高人民法院的司法解釋（二）人民法院有權(quán)審理宣告無效婚姻的案件，其第4條還規(guī)定：“人民法院受理離婚案件后，經(jīng)審查確屬無效婚姻的，應(yīng)當(dāng)將婚姻無效的情形告知當(dāng)事人，并依法作出宣告婚姻無效的判決。

17、”我國現(xiàn)行婚姻法第11條規(guī)定：“因脅迫結(jié)婚的受脅迫的一方可以向婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院請求撤銷該婚姻?！笨梢姡瑹o效婚姻的宣告機(jī)關(guān)為人民法院，而可撤銷婚姻的宣告機(jī)關(guān)為婚姻登記機(jī)關(guān)和人民法院。筆者認(rèn)為這種對宣告可撤銷婚姻機(jī)關(guān)的規(guī)定不合理，理由是：第一，作為婚姻登記機(jī)關(guān)的婚姻登記行為是行政機(jī)關(guān)代表國家對當(dāng)事人婚姻關(guān)系的確認(rèn)，只是一種具體的行政行為，婚姻登記機(jī)關(guān)只負(fù)責(zé)婚姻的形式審查，即使后來發(fā)現(xiàn)作出的具體行政行為存在錯誤，也只能是撤銷該登記行為即注銷該婚姻登記，而不能對婚姻效力加以認(rèn)定，更不能對婚姻效力的有無做出宣告；笫二，由于婚姻關(guān)系從本質(zhì)上講屬于民事法律關(guān)系，其法律效力的確認(rèn)不僅關(guān)系到婚姻當(dāng)事人雙方

18、的人身、財產(chǎn)方面的權(quán)利和義務(wù)，而且還關(guān)系到對子女合法權(quán)益的保護(hù)，這些問題婚姻登記機(jī)關(guān)卻無力解決，況且也超出其職權(quán)范圍；第三，無效婚姻之訴從法律性質(zhì)上來看，是確認(rèn)婚姻當(dāng)事人之間不存在婚姻事實關(guān)系的消極的確認(rèn)之訴，而對于確認(rèn)之訴只能由人民法院來主管。另外，從世界各國的立法看，很多國家法律只規(guī)定由法院依訴訟程序來確認(rèn)婚姻關(guān)系的效力，卻未有由國家行政機(jī)關(guān)來確認(rèn)和宣告婚姻無效的立法實例。2.3.2.請求可撤銷婚姻的主體范圍太過狹窄婚姻生活在很大程度上屬于當(dāng)事人私人生活領(lǐng)域，法律不應(yīng)過分干預(yù)，也不應(yīng)允許其他任何人任意干涉。但是如果這種關(guān)系已經(jīng)嚴(yán)重侵害和影響了社會利益和他人利益，就應(yīng)受到限制 。8婚姻法第1

19、1條規(guī)定：因脅迫結(jié)婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院請求撤銷該婚姻?？梢姡瑢τ诳沙蜂N婚姻的請求權(quán)人只限定在受脅迫一方。筆者認(rèn)為，這樣的規(guī)定是不合理的。因為受脅迫一方在當(dāng)時可能由于脅迫方的威脅而不敢提出撤銷請求，應(yīng)該把可撤銷婚姻的請求權(quán)人擴(kuò)大為受脅迫一方的近親屬。 2.4.無效婚姻與可撤銷婚姻的溯及力的界限不明作為無效婚姻，其所損害的主要是社會公共利益。法律對此類婚姻做出否定性的評價其立法目的就是為了使社會的公共利益得到維護(hù)；但作為可撤銷婚姻，其所涉及的主要是當(dāng)事人的個人利益，因此法律僅僅從制度上賦予當(dāng)事人選擇權(quán)，并不對此做出直接的價值判斷，其立法目的在于維護(hù)當(dāng)事人的個人利益。我國婚

20、姻法對無效婚姻和可撤銷婚姻在法定要件上作了不同的規(guī)定，且兩者在社會危害性方面也有很大不同，然而，我國婚姻法對無效婚姻和可撤銷婚姻對溯及力和法律后果的規(guī)定幾乎相同?；橐龇ㄟ@樣的規(guī)定有欠妥之處。表現(xiàn)在：第一，存在邏輯上的缺陷。既然婚姻法對無效婚姻與可撤銷婚姻兩種情形分別作了規(guī)定，這就表明了立法的態(tài)度是承認(rèn)區(qū)分兩者的必要性的，但從婚姻法規(guī)定兩者法律后果的具體內(nèi)容來看幾乎沒有什么區(qū)別，這又似乎表明將兩者區(qū)分開來的意義不大。第二，婚姻法規(guī)定無效婚姻與可撤銷婚姻兩者產(chǎn)生相似的法律后果，使對違法婚姻的制裁顯得有些輕重不分。由于無效婚姻的違法程度大于可撤銷婚姻，其它國家的立法通常將違反了公益性結(jié)婚要件的婚姻規(guī)

21、定為無效婚姻；把違反了私益性結(jié)婚要件的婚姻規(guī)定為可撤銷婚姻。兩者的區(qū)別應(yīng)當(dāng)主要體現(xiàn)在法律后果上，而婚姻法卻作了大致相同的規(guī)定：即婚姻關(guān)系都是自始不具有法律效力。兩種違法程度輕重相差很大的情形，產(chǎn)生的法律后果卻基本相同，這就使得婚姻法對違法婚姻的制裁顯得輕重不分。第三，把可撤銷婚姻的法律后果規(guī)定為自始不產(chǎn)生法律效力，將不利于對無過錯方和弱勢方權(quán)益的保護(hù)?？沙蜂N婚姻中受到脅迫的一方是無過錯方和弱勢方，法律理應(yīng)規(guī)定特別的救濟(jì)措施，而依據(jù)婚姻法的規(guī)定，可撤銷婚姻自始無效，當(dāng)事人不具有夫妻的權(quán)利和義務(wù)，這便意味著受脅迫方?jīng)]有權(quán)利繼承，沒有權(quán)利要求分割同居期間另一方獲得的財產(chǎn)，無權(quán)要求對方給予經(jīng)濟(jì)上的幫助

22、，這對于受脅迫方而言，無疑是雪上加霜。可見，婚姻法把可撤銷婚姻規(guī)定為自始不產(chǎn)生法律效力，忽視了對保護(hù)無過錯方和弱勢方權(quán)益的考慮，使我國婚姻法在對權(quán)益的救濟(jì)方面顯得不足，缺少了作為婚姻法應(yīng)該具有的人性化基礎(chǔ)和溫暖的人文關(guān)懷。2.5.沒有明確規(guī)定無效婚姻中無過錯方是否有權(quán)要求損害賠償婚姻被有關(guān)機(jī)關(guān)宣告無效后，無過錯方是否有權(quán)請求損害賠償?損害賠償?shù)姆秶男?我國婚姻法在對無效婚姻的規(guī)定上并沒有涉及到這些問題，2001年12月24日最高人民法院關(guān)于適用婚姻法若干問題的解釋也沒有對此作出明確規(guī)定。在婚姻法第四十六條關(guān)于離婚損害賠償?shù)囊?guī)定中也只是列舉了重婚，有配偶與他人同居，實施家庭暴力，虐待、遺棄

23、家庭成員這四種情形，而不包括無效婚姻中無過錯方有權(quán)提出損害賠償?shù)那樾?。這表明了我國現(xiàn)行婚姻法中只有離婚制度里有因為一方過錯導(dǎo)致離婚的。無過錯方有權(quán)請求損害賠償?shù)囊?guī)定，在無效婚姻制度中并沒有因為一方的過錯而導(dǎo)致婚姻無效，無過錯方有權(quán)請求損害賠償?shù)囊?guī)定。這無疑是我國婚姻法在無效婚姻制度規(guī)定上的一個不足。 3. 我國無效婚姻制度的立法完善3.1.我國無效婚姻制度的價值取向的立法完善筆者認(rèn)為，對無效婚姻制度的設(shè)計，應(yīng)兼顧制裁和救濟(jì)，并以救濟(jì)為重。這主要是基于以下因素的考慮：一是婚姻法的性質(zhì)和目的?；橐龇ㄊ撬椒?，是民法的重要組成部分。私法是以規(guī)范私人之間的民事關(guān)系、保護(hù)當(dāng)事人民事權(quán)益為目的的法律，是權(quán)利

24、法?；橐龇ǖ倪@一性質(zhì)決定了它的目的?；橐龇☉?yīng)以保護(hù)私權(quán)，在民事權(quán)利體系中確立親屬權(quán)的應(yīng)有位置，作為其基本價值取向。其主要目的不在于制裁，而在于解決糾紛，分清責(zé)任，保護(hù)當(dāng)事人特別是弱勢方的權(quán)益，調(diào)整社會秩序。二是憲法準(zhǔn)則和婚姻法的基本原則。中華人民共和國憲法第49條第1款規(guī)定：“婚姻、家庭、母親和兒童受國家的保護(hù)”?；橐龇ǖ?條第2款規(guī)定：“保護(hù)婦女、兒童和老人的合法權(quán)益?！比绻麩o效婚姻制度不能充分體現(xiàn)救濟(jì)功能，不能很好地保護(hù)弱勢當(dāng)事人（往往是女方）的應(yīng)有權(quán)益，則與我國的憲法準(zhǔn)則和婚姻法的基本原則相背離。三是無效婚姻的事實性。盡管無效婚姻在成立時存在要件瑕疵，但婚姻本身卻是既存的社會事實，當(dāng)事人

25、有夫妻共同生活的實質(zhì)，社會上一般也承認(rèn)其為夫妻，基于該事實而業(yè)已形成的婚姻家庭關(guān)系對雙方、子女、家庭及社會都產(chǎn)生一系列的重要影響，婚姻法不應(yīng)漠視這一既成事實，婚姻實體的事實性及其衍生的各種身份上及財產(chǎn)上的法律事實，這一既成事實也不可能因法律的確認(rèn)無效而消失。四是世界各國的立法趨勢。如前所述，尊重既成婚姻的事實性，強(qiáng)調(diào)無效婚姻制度的救濟(jì)功能，已成為各國的立法趨勢。盡管法律的制定必須立足本國國情，特別是婚姻法，與一國長期的習(xí)慣、風(fēng)俗密切相關(guān)，更需注重法律的本土化，但對于世界各國普遍性的立法趨勢，立法者不能不予以充分關(guān)注。因此，筆者認(rèn)為：對無效婚姻制度的設(shè)計，應(yīng)兼顧制裁與救濟(jì)，且更側(cè)重于救濟(jì)，這一價

26、值取向應(yīng)在無效婚姻制度的各個環(huán)節(jié)中得以體現(xiàn)。筆者下面對完善我國無效婚姻制度所作的具體構(gòu)想，無不是以這一價值取向為指導(dǎo)的。 3.2.減少無效婚姻的種類，相應(yīng)地擴(kuò)大可撤銷婚姻的范圍 外國學(xué)者把婚姻成立的要件分為公益要件和私益要件。違背公益要件者，被認(rèn)為對社會危害性較大，因而為無效婚姻；違背私益要件者，被認(rèn)為對社會危害性較小，為可撤銷婚姻。從國外婚姻無效制度的立法趨勢看，無效婚姻和可撤銷婚姻的區(qū)別正逐步縮小，而且總的趨勢是逐漸減少了無效婚姻的種類，相應(yīng)擴(kuò)大了可撤銷婚姻的范圍。9外國婚姻無效制度的這種發(fā)展趨勢對我國的婚姻無效制度具有借鑒意義。3.2.1.重婚和近親屬結(jié)婚應(yīng)規(guī)定為無效婚姻不同國家的法律根

27、據(jù)違法婚姻要件欠缺的程度，劃歸無效婚姻和可撤銷婚姻，結(jié)合我國現(xiàn)狀，對無效婚姻可規(guī)定以下兩類原因：即l、重婚的。它是一種嚴(yán)重違反婚姻道德和善良風(fēng)俗的違法行為。多數(shù)國家對重婚行為都加以禁止，不僅宣告其無效，還對當(dāng)事人追究刑事責(zé)任。2、有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的。在我國，有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系是指直系血親或三代以內(nèi)的旁系血親之間的親屬關(guān)系?；橐霎?dāng)事人具有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的，婚姻無效。因為重婚這種行為嚴(yán)重違反了我國婚姻法關(guān)于一夫一妻制的基本原則。而有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的人結(jié)婚，又與社會倫理道德不符，這兩種情形都嚴(yán)重違背了結(jié)婚的公益要件，對社會的危害性較大，無疑屬于無效婚姻。3.2.2.早婚和疾病婚應(yīng)規(guī)定為

28、可撤銷婚姻關(guān)于早婚，我國婚姻法規(guī)定：結(jié)婚年齡男不得早于22周歲，女不得早于20周歲,結(jié)婚當(dāng)事人未達(dá)到法定結(jié)婚年齡的，其婚姻關(guān)系無效。筆者認(rèn)為，未達(dá)到法定婚齡者締結(jié)的婚姻是當(dāng)事人隱瞞了年齡，但其他結(jié)婚條件都符合法律要求，在這種情況下辦理了結(jié)婚登記手續(xù)的婚姻。這種婚姻僅僅是年齡有所不足，隨著時間的推移，當(dāng)事人早晚必定達(dá)到法定婚齡，沒有必要絕對否定他們的婚姻效力。如果當(dāng)事人均已達(dá)到法定婚齡，甚至雙方共同生活了幾十年，仍宣告該婚姻無效，這既不利于保護(hù)當(dāng)事人及其子女的利益，也不利于穩(wěn)定婚姻家庭關(guān)系和社會秩序。我們不能只單純地追求法律的嚴(yán)肅性、穩(wěn)定性，而不惜犧牲法律的社會妥當(dāng)性的立法價值取向。因此，我們可

29、以借鑒外國的做法，將早婚列入可撤銷婚姻。 對于可撤銷婚，在婚姻法第十一條做了具體規(guī)定，即脅迫婚，筆者認(rèn)為這是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。就缺乏結(jié)婚合意這一私益要件而言還應(yīng)包括：欺騙婚、虛假婚等，此外，應(yīng)將第十條第三款即： “婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病， 婚后尚未治愈的”，納入到可撤銷婚姻之列。筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將其規(guī)定為可撤銷婚姻，因為當(dāng)事人雙方已經(jīng)建立了夫妻感情，若宣布為無效，不利于百姓生活的穩(wěn)定和對公民基本權(quán)利的保護(hù)。醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，無非兩種類型，一種可能通過性接觸傳染給對方；另一種可能遺傳給下一代，不利于優(yōu)生優(yōu)育。對于前一種情況筆者認(rèn)為：禁止患此類疾病的人結(jié)婚一概認(rèn)定為其婚姻無效，剝奪了此

30、類患者的結(jié)婚自由權(quán)，實際上違背了我國婚姻法結(jié)婚自由的基本原則。從實際生活角度出發(fā)，夫妻間生活的內(nèi)容是多方面的，如果對方明知他方有生理上缺陷而自愿與其結(jié)為伴侶自然沒有必要強(qiáng)行禁止，他們可以在生活上相互扶助，互相慰藉、照料，行使夫妻間其他權(quán)利義務(wù)，對社會和雙方并無害處。對于第二種情況筆者認(rèn)為：將其納入無效婚姻，實質(zhì)剝奪了這類患者的結(jié)婚自由權(quán)和生育權(quán)兩種權(quán)利 ，這類患者自身有缺陷但應(yīng)保障其享有與其他人同等的婚姻自由權(quán)，可對此類患者進(jìn)行說服教育，勸其在生育權(quán)利的行使上做出明智的選擇。 所以，筆者認(rèn)為，對這類婚姻應(yīng)將是否有效的意志賦予婚姻關(guān)系中的當(dāng)事人，將其納入可撤銷婚姻之列。婚姻法應(yīng)對醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不能結(jié)

31、婚的疾病范圍做出明確的規(guī)定，以便于婚姻登記機(jī)關(guān)和享有撤銷權(quán)的當(dāng)事人行使權(quán)利。 我國婚姻法第十一條規(guī)定的可撤銷婚姻只有一種，即“因脅迫結(jié)婚的”。這種提法似為不妥，而規(guī)定“違背當(dāng)事人意愿的”似乎更妥當(dāng)。因為我國的大多數(shù)婚姻法學(xué)專家均認(rèn)為“可撤銷婚姻是指違背當(dāng)事人真實意思而成立的婚姻”。 違背當(dāng)事人真實意思除了因脅迫之外，另外還應(yīng)包括欺詐、雙方當(dāng)事人的誤解以及虛假的意思表示等情況。婚姻關(guān)系作為一類基本的民事生活關(guān)系，是私人關(guān)系。男女雙方的結(jié)合不符合婚姻的私益要件或僅僅一般性違反結(jié)婚的公益要件，并未因此危害社會、危及他人利益時，把它作為可撤銷婚姻，將撤銷該婚姻的權(quán)利賦予相關(guān)當(dāng)事人比一律做出無效處理要好

32、得多。綜上所述，筆者認(rèn)為：我國的無效婚姻應(yīng)包括：1、重婚的；2、有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的?？沙蜂N婚姻應(yīng)包括：l、婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的；2、早婚的；3、違背當(dāng)事人意愿的；包括（欺騙婚、虛假婚、誤解婚等）。3.3.對無效婚姻制度確認(rèn)程序的立法完善3.3.1.可撤銷婚姻的宣告機(jī)關(guān)應(yīng)統(tǒng)一由人民法院來進(jìn)行宣告根據(jù)婚姻法的規(guī)定：對于可撤銷婚姻，人民法院和婚姻登記機(jī)關(guān)都可以進(jìn)行宣告。筆者認(rèn)為不妥。首先，婚姻登記機(jī)關(guān)是行政機(jī)關(guān)，婚姻關(guān)系則是民事法律關(guān)系，而非行政法律關(guān)系，行政機(jī)關(guān)確認(rèn)民事關(guān)系的法律效力，超越了其職權(quán)范圍。并且，宣告婚姻無效必然涉及財產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)、損害賠償?shù)纫幌盗?/p>

33、關(guān)系到當(dāng)事人及子女民事權(quán)益的事項，這些問題的處理均在行政機(jī)關(guān)的權(quán)限范圍之外。其次，宣告婚姻無效涉及到對婚姻效力的否定，關(guān)系重大，法院審理案件有審理期限、人員回避、法庭辨論等程序上的保障，而婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行認(rèn)定時缺乏此類保障，不利于對當(dāng)事人合法權(quán)益的保護(hù)。另外，從世界上大多數(shù)國家來看，婚姻無效宣告權(quán)只屬于法院，婚姻登記機(jī)關(guān)沒有宣告權(quán)。如德國、日本、瑞士、俄羅斯、菲律賓、臺灣地區(qū)的民法規(guī)定，婚姻無效、撤銷由法院認(rèn)定。因此，筆者認(rèn)為：我國婚姻的無效一律由法院進(jìn)行宣告，婚姻登記機(jī)關(guān)無權(quán)再予認(rèn)定。這樣規(guī)定，一是可以避免同一案件的多重主管；二是符合“司法最終”原則；三是可以避免婚姻登記機(jī)關(guān)解決的軟弱無力；

34、四是可以與國際接軌。10因此，筆者建議，在將來修訂婚姻法時，統(tǒng)一地規(guī)定：無效和可撤銷婚姻的宣告機(jī)關(guān)應(yīng)統(tǒng)一為人民法院。3.3.2. 建議適當(dāng)擴(kuò)大可撤銷婚姻的請求權(quán)人的范圍婚姻法和解釋將可撤銷婚姻的請求權(quán)人局限于受脅迫一方的婚姻當(dāng)事人，筆者認(rèn)為，這樣的規(guī)定是不合理的。因為受脅迫一方可能由于脅迫方的脅迫而不敢提出撤銷請求，但是為了維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，故可將請求權(quán)人擴(kuò)大至受脅迫方的近親屬。王澤鑒先生認(rèn)為：無效指法律行為當(dāng)然、自始、確定不發(fā)生效力。當(dāng)然無效是無效的法律行為，無須任何人主張，當(dāng)然不發(fā)生效力，任何人皆可主張其為無效。11但是，由于婚姻行為是雙方民事法律行為，具有相對性和封閉性，除婚姻當(dāng)事人

35、外，只涉及特定利害關(guān)系人的利益，如允許沒有利害關(guān)系的第三人任意介入到法律行為中去，反而會擾亂法律行為的自由。因此，筆者認(rèn)為：由于可撤銷婚姻的范圍有所擴(kuò)大，所以，可撤銷婚姻的請求權(quán)人應(yīng)當(dāng)有三種：(1)與婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后未治愈的人結(jié)婚的一方當(dāng)事人或與患病者共同生活的近親屬； (2)未到法定婚齡的當(dāng)事人及其監(jiān)護(hù)人； (3)受脅迫、欺詐而結(jié)婚的一方當(dāng)事人或者因誤解或作出虛假的意思表示而結(jié)婚的一方當(dāng)事人及近親屬。 3.4.明確區(qū)分無效婚姻與可撤銷婚姻的溯及力我國婚姻法修訂時未明確無效婚姻的性質(zhì)是當(dāng)然無效還是宣告無效，后來最人民法院解釋第13條明確了無效婚姻只有在有權(quán)機(jī)關(guān)宣告后，才

36、確定該婚姻自始不受法律保護(hù)。筆者認(rèn)為，鑒于無效婚姻與可撤銷婚姻都是基于申請權(quán)人的請求并經(jīng)由法院判決而予以宣告，在程序上并無區(qū)別，二者的主要區(qū)別應(yīng)在判決的溯及效力。無效婚姻由于嚴(yán)重違背社會公益要件，違反社會的公共秩序與善良風(fēng)俗，立法完全否認(rèn)其效力是適當(dāng)?shù)模匆?guī)定婚姻的無效具有溯及既往的效力，自婚姻成立之日起無效。但可撤銷婚姻違反的婚姻要件程度較輕，對社會公益危害不大，主要損害的是婚姻當(dāng)事人的個人私益，從尊重婚姻的事實性和保護(hù)婚姻當(dāng)事人及其子女的權(quán)益出發(fā)，宜規(guī)定婚姻的撤銷不溯及既往，只從撤銷之日起廢止該婚姻的效力。這與民法理論中有關(guān)無效行為和可撤銷行為的規(guī)定不同。在民法理論中，無效民事行為與可撤銷

37、民事行為的法律后果都是自始無效。12但婚姻關(guān)系不同于財產(chǎn)關(guān)系，財產(chǎn)關(guān)系因為無效或撤銷，當(dāng)事人之間返還原物，使財產(chǎn)關(guān)系恢復(fù)原狀是可能的。婚姻關(guān)系則是身份關(guān)系，男女身心上的結(jié)合以及所生子女，這樣一些身份事實是無法恢復(fù)原狀的。再者，如果按溯及既往的一般原則，顯然不利于對當(dāng)事人（尤其是女方）及子女利益的保護(hù)，結(jié)果往往顯失公平。因此，民法總則關(guān)于無效和可撤銷民事行為自始無效的規(guī)定，不完全適用婚姻關(guān)系。法律除非對給社會公益產(chǎn)生嚴(yán)重影響的違法婚姻，不得不規(guī)定自始無效外，對其他違法婚姻，則盡可能不規(guī)定自始無效。如英國以前規(guī)定婚姻經(jīng)法院撤銷后自始無效，1971年這一規(guī)則被取消，理由是：這樣規(guī)定是反常的、不合時宜

38、和不確定的。13因此，筆者認(rèn)為：對無效婚姻與可撤銷婚姻的溯及力問題應(yīng)這樣規(guī)定：無效婚姻為自始無效，有溯及力，一開始就不具有法律上的效力；可撤銷婚姻為相對無效婚姻，無溯及力，從人民法院判決之日起才不具有法律上的效力。  3.5.婚姻法應(yīng)明確規(guī)定無效婚姻損害賠償?shù)木葷?jì)制度第一，在婚姻法中明確規(guī)定無效婚姻損害賠償救濟(jì)制度，賦予無過錯方享有損害賠償請求權(quán)，符合婚姻法保護(hù)弱者利益，制裁違法者或過錯方的立法精神；第二，在婚姻法中明確規(guī)定無效婚姻損害賠償救濟(jì)制度，有著非常充分的立法依據(jù)。依據(jù)中華人民共和國民法通則第六十一條規(guī)定：民事行為被確認(rèn)為無效后，有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受的損失。按照該

39、條規(guī)定，對于造成婚姻無效的，過錯一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，由于無效婚姻不是一般的無效民事行為，而是一種特殊的無效民事行為，作為違法者或過錯方應(yīng)該承擔(dān)的民事?lián)p害賠償責(zé)任理應(yīng)由相應(yīng)的損害賠償制度加以明確規(guī)定；第三，在現(xiàn)實中，由于婚姻法沒有對違法者或有過錯方規(guī)定非常嚴(yán)厲的懲罰措施，給予他(她)們應(yīng)有的制裁，從而導(dǎo)致無效婚姻現(xiàn)象較為普遍，屢禁不止。無效婚姻損害賠償制度是以雙方當(dāng)事人有無過錯來決定是否取得賠償?shù)臋?quán)利或承擔(dān)賠償?shù)牧x務(wù)，符合權(quán)利義務(wù)相一致的法律邏輯，體現(xiàn)了現(xiàn)代法律對違法(過錯)行為的制裁功能和對受侵害權(quán)利的救濟(jì)功能。因此，筆者認(rèn)為:為了完善無效婚姻制度,可考慮增加無過錯一方在婚姻被宣告無效時

40、，可以向過錯方請求損害賠償?shù)囊?guī)定。14結(jié)語無效婚姻制度是對欠缺婚姻成立要件的婚姻，確認(rèn)其不具有婚姻的法律效力的制度。它是我國婚姻家庭制度的重要組成部分。我國特定的文化傳統(tǒng)與現(xiàn)狀使得無效婚姻制度的確立、修改一直是婚姻家庭立法中的焦點問題，也是一個較難處理的問題。新婚姻法規(guī)定的無效婚姻制度，對于貫徹婚姻法的基本制度和基本原則，對于婚姻家庭制度的完善都將起著重要的作用。同時，出于主客觀方面的原因，我國的無效婚姻制度還存在一定的缺陷，需要進(jìn)一步加以完善。筆者相信，隨著我國司法實踐經(jīng)驗的積累以及立法技術(shù)的提高，我國的無效婚姻制度將更加完善。注釋1 馬原：新婚姻法條文釋義，北京：人民法院出版社，2002，

41、107。2 呂宜靈、張廣興：淺談我國無效婚姻宣告制度，理論月刊，2005(1)。3 梁慧星：民法總論，法律出版社，1996年版，第l90-194頁。4 1994年2月1日民政部頒布的婚姻登記管理條例第24條規(guī)定。5 1994年2月1日民政部頒布的婚姻登記管理條例第25條規(guī)定。6 楊大文：親屬法，北京：法律出版社，1997。7 蒙曉毅：廣西民族學(xué)院學(xué)報（哲學(xué)社會科學(xué)版），2003年第4期 中國無效婚姻制度立法淺探。8 劉銀春：關(guān)于適用婚姻法解釋(一)的理解與適用，2002 (1)。9 陳葦：關(guān)于建立我國婚姻無效制度的思考， 法律科學(xué)， 1996，（4），91。10 黃松有：婚姻法司法解釋的理解與

42、運用，中國法制出版社2002年4月版。11 王澤鑒：民法總則，中國政法大學(xué)出版社， 2000。12民法通則第58條、第59條分別規(guī)定：“無效的民事行為，從行為開始起就沒有法律約束力?！薄氨怀蜂N的民事行為從行為開始起無效?！?3 夏吟蘭、蔣月、薛寧爛：21世紀(jì)婚姻家庭關(guān)系新規(guī)則，中國檢查出版社2001年版，第212頁。14 薛寧蘭：如果構(gòu)建我國的無效婚姻制度，北京：人民法院報， 2001，2，14。參考文獻(xiàn)1 徐斌. 親權(quán)制度立法原則研究福建公安高等?？茖W(xué)校學(xué)報-社會公共安全研究 .2005.(04).2 張競芳.親權(quán)制度研究商丘師范學(xué)院學(xué)報 . 2006.(03) .3 田萍娟.張麗.淺議我國婚姻無