商法案例分析真題

1、五、案例分析題 （本大題共 2小題，第 40 小題 13分，第 41小題 10 分，共 23分） 40.某中學(xué)為更新學(xué)校的電教設(shè)備在開學(xué)前與某品牌電腦代理商簽訂了購買30 臺電腦的合同，雙方約定了電腦的品牌、型號及價(jià)格等，并約定合同簽訂后 10 天內(nèi)交貨付款。合同簽訂 后第 8 天，該品牌電腦生產(chǎn)商為促銷將該型號電腦每臺降價(jià) 200 元，該校得知后要求代理商 按新價(jià)格結(jié)算，代理商以貨是先訂的為由不同意降價(jià)，并于合同簽訂后第 9 日送貨到學(xué)校， 學(xué)校拒收。請回答：（1）當(dāng)事人變更合同內(nèi)容的條件是什么 ?（2）學(xué)校的降價(jià)要求是否有法律依據(jù)，為什么 ?（3）針對學(xué)校拒收，代理商可以向法院提出什么訴訟

2、請求 ?答：（1）條件。變更前合同合法有效；當(dāng)事人對變更合同協(xié)商一致；變更后的合同內(nèi) 容應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定；當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定明確。（ 2）無法律依據(jù)。合同標(biāo)的物的價(jià)格是當(dāng)事人根據(jù)市場狀況協(xié)商確定的，若變更依法應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人協(xié)商一致，單方無權(quán)變 更。（ 3）可以要求。繼續(xù)履行合同；賠償逾期收錢付款造成的損失；學(xué)校承擔(dān)訴訟 費(fèi)。41. 1月 12日，李某向張某借款 10萬元，雙方簽訂了抵押借款協(xié)議，協(xié)議約定李某將自己的 一處房屋作為抵押物，還約定了其他事項(xiàng)，其中約定 1 月 12 日，李某連本帶息一次性還清借 款。為了簡化手續(xù)，未辦理登記。借款期滿后，張某多次向李某催還借款，但李某始終以各

3、種理由推脫不還。 3 月 15 日，李某將作為抵押的房屋轉(zhuǎn)讓給第三人，張某得知后，訴至法 院，請求法院撤銷李某與第三人的買賣合同，并依抵押合同的約定將房屋判歸張某。 請回答：（1）張某是否就房屋享有合法的抵押權(quán) ?為什么 ?（2）李某與第三人的買賣合同是否有效 ?為什么 ?（3）張某是否就賣房屋價(jià)款有優(yōu)先受讓權(quán)，為什么 ?（4）法院對該案會(huì)如何判決 ?答（1）不享有。因?yàn)榉课菔遣粍?dòng)產(chǎn)，房屋作為抵押物屬于必須進(jìn)行登記的范圍，所以未 登記抵押權(quán)未設(shè)立（或未成立） 。（2）買賣合同有效。因?yàn)榉嫌行Ш贤囊?（ 3）沒有優(yōu) 先受讓的權(quán)利，因?yàn)榈盅簷?quán)未設(shè)立（或未成立） 。（ 4）李某與張某的債務(wù)關(guān)

4、系成立，李某向張 某償還 10 萬元的借款本息，駁回張某的其他訴訟請求。 40甲公司與乙工廠洽商成立一個(gè)新公司，雙方草簽了合同，甲公司要將合同帶回本部加蓋 公章，臨行前，甲公司法定代表人提出乙工廠須先征用土地并培訓(xùn)職工后甲公司方能在合同 上簽字蓋章。乙工廠出資 500 萬元征用土地并培訓(xùn)職工，工作接近完成時(shí)甲公司提出因市場 行情變化，無力出資設(shè)立新公司，要求終止與乙工廠的合作。乙工廠遂起訴到人民法院。 請回答：（1）甲公司與乙工廠之間的合同是否成立？為什么？（ 2）甲公司應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？為什么？ （3）乙工廠能否要求甲公司賠償 500 萬元的損失？為什么？ 答 （1）合同未成立。因甲公司未在合

5、同上簽字和加蓋公章。（2）甲公司應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。因?yàn)榧坠疽蠼K止與乙工廠的合作是一種違反先合同義務(wù)的行為，責(zé)任發(fā)生在雙方訂 立合同的過程之中。（ 3）甲公司應(yīng)當(dāng)賠償乙工廠損失（或乙工廠可以要求甲公司賠償損 失）。因?yàn)橐夜S的損失屬于基于誠實(shí)信用原則而產(chǎn)生的信賴?yán)娴膿p失。甲公司因締約過 失致對方損失時(shí)，應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。41李四與王五簽訂了一份貨物買賣合同，李四從王五處購買價(jià)值10 萬元的貨物，為付貨款，李四開具了一張票面金額為 10 萬元的匯票交付王五。匯票承兌后，王五將匯票背書轉(zhuǎn)讓給趙六，在趙六將匯票背書轉(zhuǎn)讓給孫三時(shí)，孫三要求趙六提供保證，趙六請王五（前背書 人）在票據(jù)上保證后，將

6、匯票背書轉(zhuǎn)讓給黃二，黃二請求付款人付款時(shí)，發(fā)現(xiàn)付款人逃匿。請回答：（1）該匯票上的保證是否有效？為什么？（ 2）黃二可向哪些人行使什么權(quán)利？（ 3）若李四與王五簽訂的合同被認(rèn)定為無效，李四是否可以以此作為對抗其他人（除王五 外）的抗辯事由？為什么？答 （1）無效，因王五是匯票的債務(wù)人，不能為保證人。（ 2）黃二可向趙六、孫三、王五、 李四行使追索權(quán)。（ 3）不能作為對抗其他人的抗辯事由，因票據(jù)具有無因性，基礎(chǔ)關(guān)系與票 據(jù)關(guān)系分離。. 1 月 5 日，張三與某化肥廠簽訂了一份標(biāo)的為 50 噸化肥的買賣合同，合同約定某化肥廠視 生產(chǎn)情況在 1 年內(nèi)交貨，張三預(yù)付化肥款 10 萬元，張三依約預(yù)付了化

7、肥款。 3 月正是化肥 旺銷季，張三前往化肥廠提貨，但廠方稱無貨且履行期未到，后多次協(xié)商未果。由于化肥銷 售季節(jié)性強(qiáng)，張三提出解除合同，要求廠方退還 10 萬元的預(yù)付款，廠方以無資金為由不退。6 月 15 日，張三發(fā)現(xiàn)化肥廠已于 5月 15日無償向關(guān)聯(lián)企業(yè)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，并放棄對甲企業(yè)于 4 月 15 日到期的債權(quán)。請回答：（1）合同約定的履行期是否明確，該合同應(yīng)如何履行？ （4 分 ）（2）對化肥廠無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為，張三可以行使什么權(quán)利，在什么時(shí)間內(nèi)行使該權(quán)利？（4 分）（3）對化肥廠放棄到期債權(quán)的行為，張三可以行使什么權(quán)利？該權(quán)利行使的范圍多大？（4 分） 答（ 1）不明確。債權(quán)人（或張三）可

8、隨時(shí)要求債務(wù)人（或化肥廠）履行。債務(wù)人（化 肥廠）也可以隨時(shí)履行。（ 2）張三可以行使撤銷權(quán)，撤銷權(quán)自債權(quán)人（張三）知道或應(yīng)知道 撤銷事由之日起 1 年內(nèi)行使（ 6 月 15 日前行使）。（ 3）張三可以行使代位權(quán)。代位權(quán)行使 的范圍以債權(quán)人（張三）的債權(quán)為限。即 10 萬元。41.甲、乙、丙、丁四家國有企業(yè)和戊有限責(zé)任公司投資設(shè)立一股份有限公司，注冊資金本為8000 萬元人民幣，凈資產(chǎn)為 5000 萬元人民幣。 10 月 1 日，該股份有限公司召開董事會(huì)會(huì) 議，情形如下：該公司共有董事 7人，有 5人親自出席。列席本次董事會(huì)的監(jiān)事 A 向會(huì)議提交另一名因故不 能到會(huì)的董事出具的代為行使表決權(quán)

9、的委托書，該委托書委托 A 代為行使本次董事會(huì)的表決 權(quán)。10 月 20 日，公司召開的股東大會(huì)作出如下決議： （1）更換兩名監(jiān)事：一是由甲企業(yè)的代表?xiàng)?某代替乙企業(yè)的代表韓某出任該公司監(jiān)事；二是公司職工代表曹某代替公司職工代表趙某；（2）為擴(kuò)大公司的生產(chǎn)規(guī)模，決定發(fā)行公司債券 500 萬元人民幣。請回答：（1）在董事會(huì)會(huì)議中 A 能否接受委托代為行使表決權(quán)？為什么？ （3 分）（2）股東大會(huì)會(huì)議決定更換監(jiān)事是否合法？為什么？ （5 分）（3）公司發(fā)行企業(yè)債券，凈資產(chǎn)額是否符合法定要求？為什么？ （3 分）答（ 1）A 不能接受委托代為行使表決權(quán)，因?yàn)楫?dāng)董事不能出席董事會(huì)會(huì)議的，只可以委托其

10、他董事代為出席。（ 2）股東大會(huì)會(huì)議做出的由甲企業(yè)楊某代替乙企業(yè)韓某的決議負(fù)荷公司法 規(guī)定。根據(jù)法律規(guī)定，股份有限公司股東代表出任的監(jiān)事由公司股東選舉產(chǎn)生。股東大會(huì)會(huì) 議做出的公司職工曹某代替趙某的決議不符合公司法規(guī)定，根據(jù)公司法規(guī)定，職工代表出任 的監(jiān)事由職工（代表）大會(huì)或其他民主形式選舉產(chǎn)生。（ 3）公司的凈資產(chǎn)額負(fù)荷法律規(guī)定。 根據(jù)法律規(guī)定，股份有限公司凈資產(chǎn)達(dá)到 3000 萬元人民幣即可發(fā)行公司債券。、案例分析題（本大題共 2 小題，第 40 小題 10 分，第 41 小題 13 分，共 23 分）40甲公司于 3 月 1 日給乙公司發(fā)電報(bào)稱：“現(xiàn)有玉米 50 噸，每噸 1000元，如

11、貴方需要， 望于接到電報(bào)之日起 1 周內(nèi)回復(fù)為盼?！?3 月 1 日乙公司接到電報(bào)， 3 月 3 日給甲公司復(fù) 電稱：“接受貴方條件，但望以每噸 800 元成交。”回答下列問題：甲乙公司之間的合同關(guān)系是否成立，為什么？若乙收到電報(bào)后于 3 月 10 日才復(fù)電甲公司稱：“完全接受貴方條件?！奔滓抑g的合同關(guān) 系是否成立？為什么？若乙收到電報(bào)未回復(fù)，直接于 3 月 3 日到甲公司所在地要求付款提貨，而甲公司已將這 50 噸玉米賣給了丙公司，甲公司是否需對乙公司承擔(dān)責(zé)任？為什么？答（ 1）甲乙之間合同關(guān)系不成立。因?yàn)橐夜镜拇饛?fù)已改變了甲公司要約中的實(shí)質(zhì)性條款，屬于新要約。（ 2）甲乙之間合同關(guān)系不

12、成立。因?yàn)橐夜镜拇饛?fù)時(shí)間超過了甲公司要約的有效期，屬于新要 約。（3）乙公司完全可以在要約有效期內(nèi)前去付款提貨，以實(shí)際行為與甲公司建立合同關(guān) 系。甲公司在要約有效期內(nèi)將玉米賣給他人，違反了誠實(shí)信用的原則，當(dāng)乙公司以實(shí)際行 為做出承諾時(shí)，甲公司因無法履行其義務(wù)，應(yīng)向乙公司承擔(dān)締約過失責(zé)任。41A 公司長期拖欠供電公司電費(fèi)累計(jì)已達(dá) 300 萬元，供電公司經(jīng)調(diào)查了解到， A 公司因管 理不善，嚴(yán)重虧損，并且負(fù)債累累，遂于 10 月依法向人民法院提出破產(chǎn)申請。法院經(jīng)審 查后認(rèn)為， A 公司符合破產(chǎn)條件，便依法宣告其破產(chǎn)，清算組的報(bào)告提供如下情況： A 公司總資產(chǎn)為 2000萬元。 A 公司現(xiàn)負(fù)債 2

13、600萬元，其中，應(yīng)付職工工資及勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi) 用 320 萬元，欠供電公司 300萬，甲廠 800 萬元，乙廠 900萬元，應(yīng)付稅款 280萬元。 在 A 公司的固定資產(chǎn)中有一處房產(chǎn)已于 6 月向某銀行借款時(shí)用于抵押，它們變現(xiàn)價(jià)值為 100 萬元，與銀行貸款額本息基本可以相抵。在 A 公司的資產(chǎn)中，土地使用權(quán)屬于國家 專有財(cái)產(chǎn)，其評估價(jià)格為 900 萬元。清算組根據(jù)國家有關(guān)安置破產(chǎn)企業(yè)職工的政策，將其 全部用于安置 A 公司職工。 A 公司的破產(chǎn)費(fèi)用為 150 萬元。根據(jù) A 公司的清算情況，回答下列問題： A 公司的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)是多少，寫明計(jì)算過程。 A 公司的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)應(yīng)按什么順序清償債務(wù)？ 可供

14、破產(chǎn)債權(quán)人分配的財(cái)產(chǎn)有多少？ 供電公司能得到多少償付？答 41、（1）A 公司的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)為 2000 萬元 100 萬（已抵押房產(chǎn)） 900 萬元（土地使用 權(quán)作價(jià)用于安置職工） =1000 萬；（2）順序：支付破產(chǎn)清算費(fèi)用；支付職工工資和勞動(dòng) 保險(xiǎn)費(fèi)用；支付所欠稅款；清償公司債務(wù)。 （ 3）可供破產(chǎn)債權(quán)人分配的財(cái)產(chǎn)為 1000 萬 元150 萬元 320 萬元 280 萬元=250 萬元。（ 4）供電公司可獲得： 300 萬元×=37.5 萬 元五、案例分析題（本大題共 2 小題，第 40 小題 10分，第 41 小題 13 分，共 23分） 40張三為了支付 B 公司多次討要的欠

15、款，于是假冒 A 公司開出了一張以某銀行為付款人，B 公司為收款人，金額為 20 萬元的商業(yè)匯票。 B 公司因支付李四貨款背書轉(zhuǎn)讓給李四， 李四在與王五的買賣合同中欲將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給王五，但王五要求李四提供保證方可接 受。于是李四找 B 公司作保證人， B 公司同意并在票據(jù)上寫明保證人、被保證人及保證日 期。王五接受匯票后將票據(jù)金額改成 25 萬元，背書轉(zhuǎn)讓給趙三以支付欠趙三 25萬元的款 項(xiàng)。趙三持票向付款人某銀行提示承兌，被銀行拒絕。請回答下列問題：（1）趙三作為持票人被拒絕承兌后應(yīng)如何實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)利？若向王五主張權(quán)利，王五承擔(dān) 20 萬元還是 25 萬元的責(zé)任？（2）B 公司是否可以為

16、保證人？為什么？（3）若 B 公司償付了后手的請求金額，是否能通過對張三行使票據(jù)權(quán)利以實(shí)現(xiàn)自己的權(quán) 利，為什么？（4）A 公司是否承擔(dān)票據(jù)責(zé)任，為什么？答： （1）行使追索權(quán)，王五承擔(dān) 25 萬元的責(zé)任。（2）B 公司不可為保證人，保證人應(yīng)為票 據(jù)債務(wù)人以外的人。（或 B 公司為票據(jù)債務(wù)人，不能為保證人） （ 3）不能，張三不是票據(jù) 的行為人（或張三的名字未在票據(jù)上出現(xiàn)） ，不承擔(dān)票據(jù)法上的責(zé)任。 （ 4）不承擔(dān)。 A 公 司不是票據(jù)行為人（或雖然 A 公司的名稱在票據(jù)上出現(xiàn)，但不是 A 公司所為，不承擔(dān)票 據(jù)法上的責(zé)任。41 3 月 1 日，甲公司向乙公司發(fā)電傳稱：有 B 牌春茶葉 1000

17、斤，每斤 200 元，如貴公司 需要請?jiān)?3月 10日前回電。 3月6日乙公司回復(fù)：接受貴公司的條件，但請貴公司附產(chǎn) 地證明書。請回答下列問題：（1）甲乙之間是否存在合同關(guān)系？為什么？（2）若合同履行中甲想變更茶葉數(shù)量，是否可以？甲應(yīng)當(dāng)如何處理？（3）若在履行合同中，甲將交付新茶葉的義務(wù)轉(zhuǎn)給丙，甲應(yīng)當(dāng)如何處理？（4）若甲交付了新茶葉，但乙不付款，而此時(shí)甲發(fā)現(xiàn)乙對丙享有25 萬已到期的債權(quán)，甲可以行使何種權(quán)利實(shí)現(xiàn)其債權(quán)？該權(quán)利行使的金額是多少？答：（ 1）存在合同關(guān)系。因所附條件是非實(shí)質(zhì)變更，甲未表示反對。 。（2）一定條件下可以。 甲應(yīng)該與乙協(xié)商，簽訂變更協(xié)議。 （ 3）甲應(yīng)當(dāng)與第三人丙達(dá)成協(xié)

18、議，通知債權(quán)人乙并經(jīng)乙 同意。（4）甲可以向法院請求以自己的名義代位行使乙對丙的債務(wù)，該代位權(quán)行使的金額 為 20 萬元。40. 5 月 5 日甲公司給乙公司發(fā)電稱： “本公司有一批特定貨物出售，每噸價(jià)款 2000 元，如 同意購買請速回電與本公司聯(lián)系以便進(jìn)一步協(xié)商。 ” 乙接電后回電： “愿意購買 100 噸，總 價(jià) 200000元，請?jiān)?5月 30日前回電。 ”但甲到了 7月 10日才回電稱： “由于該貨物發(fā)生 市場價(jià)格上漲的不可抗力，不能以原價(jià)賣出，本公司在 6 月已以高于原價(jià)的價(jià)格將貨物賣給 了他人。 ” 乙認(rèn)為甲違反了合同的約定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任及賠償為籌集貨款而支付的 10000 元費(fèi)用損失。問題：（1）甲給乙的第一次發(fā)電屬于什么行為，為什么 ?（3 分）（2）乙給甲的回電屬于什么行為，為什么 ?（3 分）（3）甲第二次給乙回電所稱的不可抗力是否成立，為什么 ?（2 分）（4）甲是否承擔(dān)違約責(zé)任，為什么 ?（2 分）（5）甲是否承擔(dān)其他責(zé)任 ?若承擔(dān)應(yīng)承擔(dān)哪方面的責(zé)任 ?（3 分）答 ; 甲給乙的第一次發(fā)電屬于要約引誘，因?yàn)橐粋€(gè)有效地要約必