2020年中級(jí)會(huì)計(jì)基礎(chǔ)精講班侯永斌020001_第1頁(yè)
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文檔簡(jiǎn)介

1、【考情分析】 從考核角度看,本章在考試中所占分值比重為8%左右,近年來分值略有提升但仍屬于非重點(diǎn)章節(jié)??己藗?cè)重為“ 法律行為、仲裁、民事訴訟 ”三項(xiàng)內(nèi)容,考生須做到在理解的基礎(chǔ)上能夠應(yīng)對(duì)案例型客觀 題。從學(xué)習(xí)角度看, 本章側(cè)重 法學(xué)原理 的介紹且對(duì)后續(xù)章節(jié)影響較大, 雖然是全書最枯燥的一章, 但請(qǐng) 讓我們一起來努力讓它變得歡樂起來。從變動(dòng)角度看, 2020 年本章內(nèi)容調(diào)整不大。最近 3 年題型題量分析】題型2019年2018 年2017 年卷2卷1卷2卷1卷2卷1單選4題4分4 題 4分3題3分3題 3 分3題 3分2題2分多選2題4分2 題 4分2題4分2題 4 分1題 2分1題2分判斷2題

2、2分1 題 1分1題1分2題 2 分1題 1分1題1分簡(jiǎn)答綜合合計(jì)8題 10分7 題 9分6題8分7題 9 分5題 6分4題5分說明】 2019 年第三套試卷因考生反饋考題并不完整,此處不予統(tǒng)計(jì)。章節(jié)框架】第一節(jié) 經(jīng)濟(jì)法概述知識(shí)點(diǎn)、經(jīng)濟(jì)法概述()【案例導(dǎo)入】養(yǎng)車難趙家采購(gòu)實(shí)施辦法 家庭采購(gòu)必須以實(shí)用為出發(fā)點(diǎn), 不得采購(gòu)專門用于臭美的商品,遇雙十一、雙十二、三月八日等敗 家節(jié)可適當(dāng)放寬,但每次采購(gòu)額不能超過 2000 元,否則不予付款。結(jié)婚宣言 第一條:本宣言為老趙家日常生活的最高準(zhǔn)則,自老趙簽字之日起生效。第二條:在老趙家,老婆做的都是對(duì)的。 第三條:如果老婆做錯(cuò)了,請(qǐng)參照第二條執(zhí)行。 政權(quán)組

3、織形式、經(jīng)濟(jì)法淵源淵源(形式)制定機(jī)關(guān)注意要點(diǎn)名稱憲法全國(guó)人民代表大會(huì)根本 +最高法律全國(guó)人大及其常委會(huì)××法法規(guī)行政法規(guī)國(guó)務(wù)院××條例地方性法規(guī)“地方”人大及常委會(huì)省;設(shè)區(qū)的市、自治州××地方××條例規(guī)章部門規(guī)章國(guó)務(wù)院各部委、人民銀行、審計(jì)署和具有行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu)××辦法地方政府規(guī)章“地方”人民政府?。辉O(shè)區(qū)的市、自治州××地方××辦法民族自治地方自治條 例和單行條例民族自治地方的人大司法解釋最高人民法院非“判決書”國(guó)際條約、協(xié)定效力排序憲法 法律

4、行政法規(guī) 地方性法規(guī) 同級(jí)和下級(jí)地方政府規(guī)章【例題·單選題】下列各項(xiàng)中,屬于行政法規(guī)的是( )。A. 財(cái)政部制定的會(huì)計(jì)從業(yè)資格管理辦法B. 國(guó)務(wù)院制定的中華人民共和國(guó)外匯管理?xiàng)l例C. 全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)制定的中華人民共和國(guó)礦產(chǎn)資源法D. 河南省人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)制定的河南省消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)條例正確答案 B答案解析 本題考核經(jīng)濟(jì)法淵源。 行政法規(guī)的制定機(jī)關(guān)是我國(guó)最高行政機(jī)關(guān)國(guó)務(wù)院, 因此答案是 選項(xiàng) B。選項(xiàng) A 是部門規(guī)章;選項(xiàng) C 是法律;選項(xiàng) D 是地方性法規(guī)。【例題·單選題】下列各項(xiàng)中( )不屬于經(jīng)濟(jì)法的淵源。A. 憲法B. 國(guó)際條約C. 深圳市人民政府制定

5、的政府規(guī)章D. 最高人民法院的判決書正確答案 D答案解析 本題考核經(jīng)濟(jì)法淵源。 我國(guó)不實(shí)行判例制度, 最高人民法院所做的判決書只是一種非 規(guī)范性法律文件,不屬于經(jīng)濟(jì)法的淵源?!纠}·判斷題】法規(guī)包括行政法規(guī)和地方性法規(guī),其效力次于憲法和法律。( ) 正確答案答案解析 本題考核經(jīng)濟(jì)法淵源。法規(guī)包括行政法規(guī)和地方性法規(guī)。而效力等級(jí): 憲法法律 行政法規(guī)地方性法規(guī)同級(jí)和下級(jí)地方政府規(guī)章。、經(jīng)濟(jì)法主體【注意 1】區(qū)分調(diào)控主體與規(guī)制主體:調(diào)控主體(財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局、中國(guó)人民銀行、國(guó)家發(fā) 改委) 承擔(dān)宏觀調(diào)控職能 ;規(guī)制主體(商務(wù)部、國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)督管理總局) 承擔(dān)市場(chǎng)規(guī)制職能【記憶提示】“稅、

6、銀、發(fā)、財(cái)”調(diào)控主體;“奸商”規(guī)制主體?!咀⒁?2】調(diào)控主體與受控主體,規(guī)制主體與受制主體,地位“不平等 ”,但受控主體和受制主體也具有“ 一定的獨(dú)立性和主動(dòng)性 ”?!纠}·多選題】下列各項(xiàng)中,可以成為經(jīng)濟(jì)法主體的有( )。A. 政府B. 各類企業(yè)C. 非營(yíng)利組織D. 外國(guó)人正確答案 ABCD答案解析 本題考核經(jīng)濟(jì)法主體。 從人們通常所了解的主體形態(tài), 可以將經(jīng)濟(jì)法主體分為國(guó)家機(jī) 關(guān)、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人等。本節(jié)內(nèi)容回顧】第二節(jié) 法律行為與代理知識(shí)點(diǎn)、法律行為()( 17 年單選、判斷; 18、19 年單選、多選、判斷) 【案例導(dǎo)入】老趙的業(yè)余愛好(一)法律行為的特征1.

7、以達(dá)到一定的民事法律后果為目的設(shè)立、變更或終止權(quán)利、義務(wù)關(guān)系2. 以“ 意思表示 ”為要素【注意 1】區(qū)別行為與法律行為:人的行為不一定是民事法律行為?!咀⒁?2】區(qū)別法律行為與事實(shí)行為:事實(shí)行為(如拾得遺失物、建造房屋等)不以意思表示為要素?!究碱}·單選題】 (2019 年卷 1)根據(jù)民事法律制度的規(guī)定,下列各項(xiàng)中,屬于民事法律行為的是 ( )。A. 劉某食用新鮮草莓B. 王某與機(jī)器人對(duì)弈C. 張某觀測(cè)宇宙黑洞D. 李某購(gòu)買考試教材 正確答案 D 答案解析民事法律行為,是指民事主體通過意思表示設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的行為。 民事法律行為以達(dá)到一定的民事法律后果為目的。選項(xiàng)AB

8、C,不產(chǎn)生民事法律后果,不是民事法律行為;選項(xiàng) D,是以設(shè)立買賣合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的意思表示行為,屬于民事法律行為?!究碱}·單選題】( 2017 年)下列各項(xiàng)中,屬于民事法律行為的是( )。A. 陳某拾得一個(gè)錢包B. 李某種植果樹C. 楊某與某商場(chǎng)簽訂購(gòu)買機(jī)器的合同D. 王某盜竊他人財(cái)物正確答案 C答案解析選項(xiàng) ABD,不以意思表示為要素,屬于事實(shí)行為;選項(xiàng)C,是以設(shè)立買賣合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的意思表示行為,屬于民事法律行為。二)法律行為的分類分類標(biāo)準(zhǔn)分類內(nèi)容典型行為及注意事項(xiàng)行為成立需幾方意思表示單方行為債務(wù)免除、委托代理的撤銷、無權(quán)代理的追認(rèn)多方行為【注意】多方行為中的“決議”

9、行為,不要求意思表示全部一致取得利益 有無對(duì)價(jià)有償行為無償行為贈(zèng)與、無償委托、借用是否具備特定的形式要式行為融資租賃合同、建設(shè)工程合同、技術(shù)開發(fā)合同非要式行為法律行為間的依存關(guān)系主法律行為主法律行為無效或消滅,從法律行為也隨之無效 或消滅從法律行為【考題·判斷題】( 2018 年)甲公司以廠房抵押向乙銀行借款,雙方簽訂了借款合同和抵押合同, 則抵押合同是主合同,借款合同是從合同。( )正確答案×答案解析借款合同是主合同,抵押合同是從合同。(三)法律行為的要件1. 法律行為的成立要件與生效要件【注意】特定法律行為還要求特別成立要件(特定形式)。2. 自然人的民事行為能力的判定

10、標(biāo)準(zhǔn)年齡+精神狀態(tài)行為能力年齡精神狀態(tài)無民事行為 能力人不滿 8 周歲( 8)“不能”辨認(rèn)自己行為的成年人(包括 8 周歲以上的未成年人)限制民事行為能力人8 周歲 以上 不滿 18 周歲( 8 且 18)“不能完全”辨認(rèn)自己行為的成年人完全民事行為能力人年滿 18 周歲( 18)16 周歲以上的未成年人,以自己的勞動(dòng)收 入為主要生活來源( 16且 18)注意】“ 以上、以下 ”包括本數(shù),“ 超過、不滿 ”不包括本數(shù)?!究碱}·多選題】( 2019 年卷 2)根據(jù)民法總則的規(guī)定,下列人員中,屬于完全民事行為能力 人的有( )。A. 張某, 20 周歲,待業(yè)人員,不能完全辨認(rèn)自己的行為B

11、. 劉某, 16 周歲,網(wǎng)店店主,以自己的勞動(dòng)收入為全部生活來源C. 李某, 18 周歲,大學(xué)生,學(xué)費(fèi)和生活費(fèi)由父母負(fù)擔(dān)D. 王某, 7 周歲,小學(xué)生,已參與拍攝電視劇兩部,獲酬3000 元正確答案 BC答案解析選項(xiàng) A,不能完全辨認(rèn)自己行為的成年人為限制民事行為能力人;選項(xiàng)B,十六周歲以上的未成年人,以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的,視為完全民事行為能力人;選項(xiàng) C,十八 周歲以上的成年人為完全民事行為能力人;選項(xiàng)D:不滿八周歲的未成年人為無民事行為能力人。(四)附條件和附期限的法律行為 【舉例】老趙對(duì)老侯說等你結(jié)婚的時(shí)候我送你 1 萬元做彩禮;附條件的法律行為 老侯對(duì)老趙說等你駕鶴西游的那

12、一天我一定把欠你的1 萬元錢還給你。附期限的法律行為1. 判定標(biāo)準(zhǔn)(1)條件:或成就(發(fā)生)或不成就(不發(fā)生);(2)期限:一定會(huì)到來。【注意】期限可以是明確的,也可以是不確定的。2. 能夠作為法律行為所附條件的事實(shí)必須具備的條件(1)將來發(fā)生;(2)不確定;(3)當(dāng)事人任意選擇的事實(shí);(4)合法事實(shí);( 5)不與行為內(nèi)容相矛盾。3. 成立與生效(或失效) 在條件滿足或期限到來前,法律行為已經(jīng)成立,但并未生效(或失效); 條件滿足或期限到來時(shí) 法律行為生效(或失效)【舉例 1】老侯與老趙 4 月 8 日約定,如第二天刮風(fēng),老侯送老趙一個(gè)秤砣。此時(shí)該約定成立,并 未生效。如 4 月 9 日刮風(fēng)了

13、,該合同生效;沒有刮風(fēng),合同不生效。【舉例 2】老侯與老趙 4月 8日約定,老侯租賃老趙的房屋,如12月 1日老趙結(jié)婚,二人的租賃合同解除。該約定在 4 月 8 日成立并生效,如 12 月 1 日,老趙結(jié)婚,合同失效;老趙不結(jié)婚,合同不 失效。4. 有心栽花花不發(fā)當(dāng)事人惡意促使條件成就的, 應(yīng)當(dāng)認(rèn)定條件沒有成就, 當(dāng)事人惡意阻止條件成就的, 應(yīng)當(dāng)認(rèn)定條件 已經(jīng)成就?!究碱}·單選題】( 2018 年)孫某與趙某約定,趙某若于年內(nèi)結(jié)婚,孫某將把其名下一套房屋借 給趙某使用 1 年。該約定的性質(zhì)是( )。A. 附期限的法律行為B. 附條件的法律行為C. 單方法律行為D. 不屬于法律行為正確

14、答案 B答案解析選項(xiàng) AB,期限必然會(huì)到來,條件不一定會(huì)成就。趙某年內(nèi)不一定結(jié)婚,所以屬于附 條件的法律行為;選項(xiàng) CD,多方法律行為是指依兩個(gè)以上當(dāng)事人意思表示一致而成立的法律行為, 本題屬于多方法律行為?!纠}·單選題】 乙有汽車一輛, 甲乙雙方簽訂的汽車買賣合同約定如果明天早上8 點(diǎn)乙能夠開車與甲一起去車管所過戶, 甲就以 5 萬元的價(jià)格購(gòu)買乙的汽車。 后甲非常后悔, 認(rèn)為乙的汽車不值 5 萬元, 于是在當(dāng)夜晚間偷偷把乙的四個(gè)汽車輪胎均扎漏, 導(dǎo)致乙的汽車在第二天無法使用, 該行為恰被小區(qū)監(jiān) 控錄像拍下。則下列關(guān)于甲乙之間汽車買賣合同的說法中正確的是( )。A. 該合同尚未成立

15、B. 該合同尚未生效C. 該合同已經(jīng)生效D. 該合同已經(jīng)失效正確答案 C答案解析當(dāng)事人惡意阻止條件成就的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定條件已經(jīng)成就。(五)效力瑕疵的法律行為【舉例 1】5 歲的小花非常喜歡 6歲的小菜家的斑點(diǎn)狗,于是與小菜簽訂一份合同,合同約定小花 用自己家的房子換小菜的斑點(diǎn)狗。思考 1:小花和小菜是否具備相應(yīng)的民事行為能力?正確答案不具備。思考 2:該合同屬于什么合同?正確答案無效合同?!九e例 2】25 歲的小花誤以為 26歲的小菜家的斑點(diǎn)狗是來自星星的狗,遂與小菜簽訂一份合同, 合同約定小花用自家的房子換小菜的斑點(diǎn)狗。思考 1:該合同的簽訂雙方是否均為真實(shí)意思表示? 正確答案不是。思考 2:該

16、合同屬于什么合同? 正確答案可撤銷合同。解釋 1】通謀虛假意思表示1. 無效的法律行為(1)無效法律行為的種類欠缺要件具體行為行為能力欠缺無民事行為能力人 獨(dú)立實(shí)施 的法律行為意思表示有瑕疵當(dāng)事人 通謀虛假表示 實(shí)施的法律行為惡意串通 ,損害他人合法權(quán)益 的法律行為違反強(qiáng)制性規(guī)定或違背公序良俗( 1)違反( 效力性 )強(qiáng)制性規(guī)定【注意】違反“ 管理性 ”強(qiáng)制性規(guī)定的法律行為 并不當(dāng)然 無效(2)違背公序良俗解釋 2】通謀虛假意思表示與惡意串通對(duì)比相同點(diǎn):皆為通謀不同點(diǎn): 1. 構(gòu)成要件不同。 惡意串通要求必須有惡意,且要求損害他人合法權(quán)益。 通謀虛假意思表 示并不一定損害他人的合法權(quán)益。 2.

17、 意思表示。 通謀虛假意思表示中意思表示一定是虛假的。 惡意串通 的意思表示不一定是虛假的。(2)部分無效 法律行為標(biāo)的之?dāng)?shù)超過法律許可范圍; 法律行為的內(nèi)容由數(shù)種不同事項(xiàng)合并而成,其中一項(xiàng)或數(shù)項(xiàng)無效; 法律行為的非主要條款,因違反強(qiáng)制性規(guī)定或公序良俗而無效?!咀⒁狻棵袷路尚袨椴糠譄o效,不影響其他部分效力,其他部分仍然有效。(3)無效法律行為的法律后果從行為“ 開始 ”就沒有法律約束力。2. 可撤銷的法律行為(1)可撤銷法律行為的種類欠缺要件具體行為意思表示欺詐受欺詐而實(shí)施的法律行為第三人實(shí)施欺詐行為,且對(duì)方知道或應(yīng)當(dāng)知道該欺詐行為脅迫一方以脅迫手段使對(duì)方違背真實(shí)意思第三方以脅迫手段使對(duì)方違

18、背真實(shí)意思有瑕疵重大 誤解行為人基于對(duì)行為性質(zhì)、對(duì)方當(dāng)事人、標(biāo)的物等的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí),使行為后果與自己真實(shí)意思相悖,且造成較大損失顯失公平利用對(duì)方當(dāng)事人的急迫需要、危難處境(乘人之危)利用對(duì)方判斷能力不足(2)撤銷權(quán)的行使期限 一般情況:知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起“1 年 ”內(nèi)行使 重大誤解:知道或應(yīng)當(dāng)知道之日起“ 3 個(gè)月”內(nèi)行使 受脅迫:“ 脅迫行為終止之日 ”起 1 年內(nèi)行使 最長(zhǎng)行使期限:“ 行為發(fā)生之日 ”起“ 5 年”(3)可撤銷法律行為的法律后果 被撤銷前效力已經(jīng)發(fā)生,未經(jīng)撤銷,效力不消滅; 該行為的撤銷應(yīng)由“撤銷權(quán)人”通過法院或仲裁機(jī)關(guān)行使; 【注意】重大誤解的可撤銷行為,“行為人

19、”均可行使撤銷權(quán);其他可撤銷行為,只有“權(quán)利受侵 害”的當(dāng)事人才可以行使撤銷權(quán)。 撤銷權(quán)人可以選擇撤銷或不撤銷其行為; 該行為一經(jīng)撤銷,自行為開始時(shí)無效。3. 效力待定的法律行為 【說明】效力待定為后續(xù)章節(jié)知識(shí)點(diǎn),為保持知識(shí)結(jié)構(gòu)的完整,此處一并總結(jié)。( 1)效力待定法律行為的種類 限制民事行為能力人“ 獨(dú)立實(shí)施 ”的,“ 除純獲益或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng) 的法律行為。 代理人“ 濫用代理權(quán) ”實(shí)施的法律行為(惡意串通除外) 行為人“ 無權(quán)代理 ”實(shí)施的法律行為(表見代理除外)(2)效力待定法律行為的法律后果 行為人實(shí)施的法律行為效力待定,經(jīng)法定(委托)代理人追認(rèn)后有效;相對(duì)人可以

20、“ 催告”法定(委托)代理人在“ 1個(gè)月內(nèi) ”予以追認(rèn); 【注意】法定(委托)代理人未作表示的,視為“ 拒絕 ”追認(rèn)法定(委托)代理人追認(rèn)之“ 前”,“ 善意 ”相對(duì)人有“ 撤銷”的權(quán)利。 【注意】無論相對(duì)人是否善意均可行使“催告權(quán)”,但只有善意相對(duì)人才有“ 撤銷權(quán) ”,且要在追 認(rèn)前行使。總結(jié) 1】效力有瑕疵法律行為的種類總結(jié) 2】效力有瑕疵法律行為的法律后果可撤銷無效效力待定效力已經(jīng)生效 ,未經(jīng)撤銷效力不消滅當(dāng)然無效待定主張者由撤銷權(quán)人行使,法 院、仲裁機(jī)關(guān) 不告不 理重大誤解:行為人其他:權(quán)利受侵害人法院、仲裁機(jī) 關(guān)可主動(dòng)適用當(dāng)事人權(quán)利選擇權(quán):可撤銷,也可繼續(xù)有效絕對(duì)無效相對(duì)人:可“催告

21、 ”法定(委 托)代理人予以追認(rèn)法定(委托)代理人:可追認(rèn)也可拒絕善意相對(duì)人:可“ 撤銷 ”該 法律行為權(quán)利行 使期間一般知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷 事由之日起“ 1 年”內(nèi) 行使法定(委托)代理人: 1 個(gè) 月內(nèi)追認(rèn)重大誤解知道或應(yīng)當(dāng)知道之日 起“3 個(gè)月”內(nèi)行使脅迫脅迫行為終止之日起“1 年”內(nèi)行使善意相對(duì)人: 在法定(委托) 代理人“追認(rèn)前”行使撤銷 權(quán)最長(zhǎng)行為發(fā)生之日起“ 5年” 內(nèi)不行使,消滅溯及力一經(jīng)撤銷,自始無效自始無效經(jīng)追認(rèn):有效 未經(jīng)追認(rèn):自始無效【考題·多選題】(2018年)根據(jù)民法總則 的規(guī)定,下列行為中, 屬于無效法律行為的有 ( )。A. 張某以高于市場(chǎng)價(jià) 30%的

22、價(jià)格將房屋出售給李某B. 宋某以泄露王某隱私為由,脅迫王某以超低價(jià)將祖?zhèn)鞴哦u給自己C. 甲公司代理人劉某與乙公司負(fù)責(zé)人串通,以甲公司名義向乙公司購(gòu)買質(zhì)次價(jià)高的商品D. 6 周歲的王某將自己的電話手表贈(zèng)與趙某正確答案 CD答案解析選項(xiàng) A,屬于有效法律行為;選項(xiàng) B,一方以脅迫手段,使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情 況下實(shí)施的民事法律行為,受脅迫方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷;選項(xiàng)C,惡意串通,損害他人合法權(quán)益的民事法律行為,屬于無效法律行為;選項(xiàng)D,無民事行為能力人實(shí)施的民事法律行為,屬于無效法律行為?!究碱}·判斷題】( 2019 年卷 1)行為人與相對(duì)人惡意串通,損害他人合法權(quán)益的

23、民事法律行為, 自法院宣告其無效時(shí)失去法律約束力。( )正確答案×答案解析 本題考核無效民事法律行為。 行為人與相對(duì)人惡意串通, 損害他人合法權(quán)益的民事法 律行為無效。無效民事法律行為自始無效。【考題·判斷題】( 2018 年)對(duì)于因重大誤解訂立的合同,重大誤解的當(dāng)事人可以自知道或者應(yīng) 當(dāng)知道撤銷事由之日起 3 個(gè)月內(nèi)行使撤銷權(quán)。( )正確答案答案解析 本題考核可撤銷的法律行為。 重大誤解的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起 3 個(gè)月內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的,撤銷權(quán)消滅?!究碱}·單選題】( 2019 年卷 2)王某 13周歲生日時(shí),爺爺送其價(jià)值 1 萬元的電腦一臺(tái),

24、奶奶送 其價(jià)值 50 元的棒球帽一頂。同年某天,王某未事先征得法定代理人的同意,將其電腦與棒球帽分別贈(zèng) 送給同班同學(xué)。下列關(guān)于王某行為效力的表述中,正確的是( )。A. 贈(zèng)送棒球帽的行為效力待定B. 受贈(zèng)棒球帽的行為有效C. 贈(zèng)送電腦的行為無效D. 受贈(zèng)電腦的行為效力待定正確答案 B答案解析 本題考核限制行為能力人實(shí)施法律行為的效力。 限制民事行為能力人, 實(shí)施民事法律 行為由其法定代理人代理或者經(jīng)其法定代理人同意、追認(rèn)(因此贈(zèng)送電腦的行為效力待定,選項(xiàng) C 錯(cuò)誤),但是可以獨(dú)立實(shí)施純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、 智力相適應(yīng)的民事法律行為 (因 此贈(zèng)送棒球帽的行為有效,選項(xiàng) A 錯(cuò)誤)。

25、限制民事行為能力人實(shí)施的純獲益的行為有效 (因此選 項(xiàng) B正確、選項(xiàng) D 錯(cuò)誤)??键c(diǎn)總結(jié)】知識(shí)點(diǎn)、代理()( 18 年單選; 19 年單選、多選)【案例導(dǎo)入】人參王【思考】趙某委托高某購(gòu)買人參是否屬于代理?正確答案 若高某以趙某的名義向第三人購(gòu)買人參, 由此產(chǎn)生的法律后果由趙某承擔(dān), 那么高某 的行為構(gòu)成代理。(一)代理的概念和特征1. 概念代理人在代理權(quán)限內(nèi), “以被代理人的名義 ”與第三人實(shí)施法律行為, 由此產(chǎn)生的法律后果直接由被代理人承擔(dān)2. 特征特征陷阱代表行為代理人必須以“ 被代理人 ”的名義 實(shí)施法律行為“行紀(jì) ”、寄售等受托處分財(cái) 產(chǎn)的行為不屬于代理拍賣、寄售等代理人在代理權(quán)限

26、內(nèi)“ 獨(dú)立 ”地向 “ 第三人 ”進(jìn)行“ 意思表示 ”傳遞信息、 “居間 ”行為不屬 于代理 代為保管物品行為不屬于代 理代為出席××活動(dòng)、房地產(chǎn)中介、轉(zhuǎn)交保管物品等代理行為的法律后果直接歸屬于“ 被代理人 ”無效代理、冒名欺詐不屬于代理【例題·單選題】下列民事法律行為中屬于代理的是( )。A. 拍賣行受托拍賣物品的行為B. 房地產(chǎn)中介的居間行為C. 老趙受朋友委托出席合同簽字儀式D. 保險(xiǎn)公司兼職業(yè)務(wù)員的攬保行為正確答案 D 答案解析代理是指代理人(業(yè)務(wù)員)在代理權(quán)限內(nèi),以被代理人(保險(xiǎn)公司)的名義與第三人 實(shí)施法律行為, 由此產(chǎn)生的法律后果直接由被代理人承擔(dān)的

27、法律制度。 行紀(jì)、居間 行為、代為出席 活動(dòng)不屬于代理。(二)不適用代理的情形“ 訂立遺囑、婚姻登記、收養(yǎng)子女 ”等依照法律規(guī)定或按照雙方當(dāng)事人約定,應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的 民事法律行為,不得代理?!究碱}·多選題】( 2019 年卷 1)根據(jù)民事法律制度的規(guī)定,下列代理行為無效的有()。A. 孫某受李某委托代為租賃房屋B. 趙某受錢某委托代為購(gòu)買汽車C. 周某受吳某委托代為婚姻登記D. 鄭某受王某委托代為收養(yǎng)子女正確答案 CD 答案解析依照法律規(guī)定或按照當(dāng)事人約定,應(yīng)當(dāng)由本人親自實(shí)施的民事法律行為,不得代理, 如訂立遺囑、婚姻登記、收養(yǎng)子女等。(三)代理的種類( 2020 年調(diào)整)1. 委

28、托代理 委托代理,可以用書面形式,也可以用口頭形式。 書面委托代理的授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或名稱、 代理事項(xiàng)、 權(quán)限和期間, 并由委托人簽 名或蓋章?!咀⒁狻课袝跈?quán)不明的,被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任,代理人負(fù)“ 連帶責(zé)任 ”。2. 法定代理無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是其法定代理人。【思考 1】小明的父親代 6 歲的小明簽訂了一份房屋買賣合同是否屬于代理行為? 正確答案屬于。 無民事行為能力人、 限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是其法定代理人。小明父親 的行為屬于法定代理?!舅伎?2】甲公司法定代表人李某與乙公司簽訂購(gòu)銷合同是否屬于代理行為?正確答案不屬于。法定代表

29、人代表公司簽訂合同的行為是代表行為,不是代理行為?!咀⒁狻颗c“法定代表”進(jìn)行區(qū)分。(四)濫用代理權(quán)、無權(quán)代理與表見代理1. 濫用代理權(quán)本質(zhì)上有代理權(quán),但是給點(diǎn)陽(yáng)光就燦爛(1)種類 自己代理:代理他人與自己進(jìn)行民事活動(dòng)【舉例】老趙委托老侯幫他賣房子,房?jī)r(jià)不低于 250 萬。后老侯將房子賣給了自己,這就是自己代 理。 雙方代理:代理雙方當(dāng)事人進(jìn)行同一項(xiàng)民事活動(dòng)【舉例】老趙委托老侯幫他賣房子,老高委托老侯幫他買房子,后老侯將老趙的房子賣給了老高, 這屬于雙方代理。 惡意串通:與相對(duì)人惡意串通損害被代理人的利益( 2)法律后果 自己代理、雙方代理不得進(jìn)行,但被代理人同意或追認(rèn)除外。 代理人和相對(duì)人串通

30、,損害被代理人的利益的,由代理人和相對(duì)人負(fù)連帶責(zé)任。 【注意】“自己代理”與“雙方代理”, 效力待定 ;惡意串通的代理行為 無效 。 【考題·單選題】 (2019 年卷 2)甲公司授予乙公司代理權(quán),委托乙公司向丙公司采購(gòu)貨物。乙公 司和丙公司串通, 致乙公司以甲公司名義購(gòu)進(jìn)的貨物質(zhì)次價(jià)高, 使甲公司遭受嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失。 關(guān)于甲 公司損失承擔(dān)的下列表述中,正確的是( )。A. 甲公司的損失應(yīng)當(dāng)由甲公司和乙公司分擔(dān)B. 甲公司的損失應(yīng)當(dāng)由乙公司和丙公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任C. 甲公司的損失應(yīng)當(dāng)由乙公司承擔(dān)全部賠償責(zé)任D. 甲公司的損失應(yīng)當(dāng)由乙公司和丙公司承擔(dān)按份賠償責(zé)任 正確答案 B答案解析

31、 代理人和相對(duì)人惡意串通, 損害被代理人合法權(quán)益的, 代理人和相對(duì)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶 責(zé)任。2. 無權(quán)代理本質(zhì)上沒有代理權(quán)(1)種類 沒有代理權(quán)而實(shí)施的代理; 超越代理權(quán)實(shí)施的代理; 代理權(quán)終止后而實(shí)施的代理。( 2)法律后果 由被代理人承擔(dān)的情形經(jīng)被代理人追認(rèn);被代理人 “知道 ”他人以本人名義實(shí)施代理行為而不作否認(rèn)表示的; 滿足表見代 理的條件。 由行為人 承擔(dān)的情形 未經(jīng)被代理人追認(rèn),一般情況下由“行為人”承擔(dān)。 由行為人與第三人承擔(dān)連帶責(zé)任的情形第三人“ 知道 ”行為人無權(quán)代理還與行為人實(shí)施法律行為給他人造成損害。3. 表見代理屬于廣義的無權(quán)代理范圍(1)概念“ 無權(quán)代理人 ”的代理行為,

32、客觀上使 “善意相對(duì)人”“有理由相信” 其有代理權(quán)的, “被代理 人” 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)代理的法律后果?!九e例】老趙成立保衛(wèi)蘿卜公司,委托老高買蘿卜,并且簽訂了買蘿卜的授權(quán)委托書,后老趙給老 高好多蓋有公章的合同。 未經(jīng)老趙允許, 老高替老趙向老侯買 2 萬斤土豆并向老侯出示蓋有公章的合同 書。老侯不知道老高的代理權(quán)限于購(gòu)買蘿卜, 其屬于善意第三人, 并且看到老高持有蓋有公章的合同書, 老侯有理由相信老高有代理權(quán),所以老高構(gòu)成表見代理。(2)“有理由相信”的理由被代理人對(duì)相對(duì)人表示已將代理權(quán)授予他人,而實(shí)際并未授權(quán); 被代理人將某種有代理權(quán)的“ 證明文件 ”(如蓋有公章的空白介紹信、空白合同文本、合同

33、專用 章等)交給他人,他人以該種文件使相對(duì)人相信其有代理權(quán)并與之進(jìn)行法律行為; 代理人違反被代理人的意思或者超越代理權(quán),相對(duì)人無過失地相信其有代理權(quán); 代理關(guān)系“ 終止后未采取必要的措施 ”而使相對(duì)人仍然相信行為人有代理權(quán)?!纠}·多選題】 甲服裝公司委托其在某省的子公司向乙紡織廠購(gòu)買一批真絲印花面料。該子公司在購(gòu)買真絲印花面料時(shí), 得知乙紡織廠正在對(duì)一批質(zhì)量?jī)?yōu)良的真絲繡花面料進(jìn)行降價(jià)促銷,該子公司知道這種面料也是甲公司加工成衣所需要的面料, 便持蓋有甲公司公章的空白合同, 以甲公司名義簽訂合 同一并購(gòu)買了一部分, 貨到之后甲公司以并未委托子公司購(gòu)買真絲繡花面料為由拒絕付款。根據(jù)民法

34、總則規(guī)定,下列說法中正確的有( )。A. 子公司的行為屬于濫用代理權(quán)B. 子公司無權(quán)代理甲服裝公司采購(gòu)真絲繡花面料C. 甲公司有權(quán)拒絕付款D. 甲公司無權(quán)拒絕付款正確答案 BD答案解析行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后, 仍然實(shí)施代理行為, 相對(duì)人有理 由相信行為人有代理權(quán)的, 代理行為有效, 這屬于表見代理。 本題中, 子公司的行為超越了代理權(quán), 屬于無權(quán)代理,但是相對(duì)人有理由相信其有代理權(quán),因此構(gòu)成表見代理,甲公司無權(quán)拒絕付款。【考題·單選題】( 2018 年)根據(jù)民事法律制度的規(guī)定,下列行為中,不屬于可撤銷民事法律行 為的是( )。A. 李某誤以為趙某的鍍金表為純金表

35、而花高價(jià)購(gòu)買B. 陳某受王某脅迫與其簽訂房屋租賃合同C. 劉某超越代理權(quán)以甲公司的名義與乙公司簽訂買賣合同D. 孫某受蔡某欺詐與其簽訂買賣合同正確答案 C答案解析選項(xiàng) A,行為人對(duì)行為內(nèi)容有重大誤解,屬于可撤銷民事法律行為;選項(xiàng)B,一方或者第三人以脅迫手段, 使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下實(shí)施的民事法律行為, 受脅迫方有權(quán)請(qǐng)求人 民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷;選項(xiàng)C,屬于無權(quán)代理,合同效力待定;選項(xiàng)D,一方以欺詐手段,使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下實(shí)施的民事法律行為, 受欺詐方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予 以撤銷。五)代理關(guān)系終止委托代理終止法定代理終止代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成被代理人取得或恢

36、復(fù)完全民事行為能力被代理人取消委托或代理人辭去委托“代理人”喪失民事行為能力“代理人”喪失民事行為能力“代理人”或者“ 被代理人 ”死亡“代理人”或“被代理人”死亡作為代理人或者“ 被代理人 ”的法人、非法人組織終止【注意】作為委托代理的“被代理人死亡”代理關(guān)系并不一定終止。滿足下列情形之一,委托代理 人實(shí)施的代理行為有效:(1)代理人不知道并且不應(yīng)當(dāng)知道被代理人死亡;(2)被代理人的繼承人予以承認(rèn);(3)授權(quán)中明確代理權(quán)在代理事務(wù)完成時(shí)終止;( 4)被代理人死亡前已經(jīng)實(shí)施,為了被代理人的繼承人的利益繼續(xù)代理。 【總結(jié)】(1)“被代理人”喪失“民事行為能力”對(duì)代理關(guān)系沒有影響;(2)“被代理人

37、”死亡,“委托代理”不一定終止;(3)“代理人”死亡或喪失民事行為能力,都將導(dǎo)致代理關(guān)系終止。 【例題·單選題】下列各項(xiàng)中,不屬于委托代理終止的法定情形是( )。A. 代理期間屆滿B. 代理人辭去委托C. 被代理人恢復(fù)民事行為能力D. 被代理人取消委托正確答案 C答案解析民法總則規(guī)定,有下列情形之一的,委托代理終止:(1)代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成;( 2)被代理人取消委托或者代理人辭去委托;(3)代理人喪失民事行為能力; ( 4)代理人或者被代理人死亡;( 5)作為代理人或者被代理人的法人、非法人組織終止。選項(xiàng)C 是法定代理終止的情形之一??键c(diǎn)總結(jié)】第三節(jié) 經(jīng)濟(jì)仲裁與訴訟知識(shí)點(diǎn)、

38、仲裁()( 16 年判斷、綜合; 17 年單選、多選、判斷; 18 年多選; 19 年單選、 多選)一)仲裁的適用范圍是否適用具體內(nèi)容說明適用仲裁法平等主體間的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛與民事訴訟“協(xié)議管轄”的適用范圍相同不適用仲裁法勞動(dòng)爭(zhēng)議適用勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛適用農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)糾紛調(diào)解仲裁法不能提請(qǐng)仲裁(1)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承糾紛涉及“人身關(guān)系”(2)行政爭(zhēng)議涉及“不平等”主體注意】“不適用仲裁法”并非不能提請(qǐng)仲裁;“不能提請(qǐng)仲裁”一定不適用仲裁法??碱}·多選題】( 2019 年卷 2)根據(jù)仲裁法的規(guī)定,下列各項(xiàng)中,不屬于仲裁機(jī)構(gòu)

39、受理案件范圍的有( )。A. 甲公司與某行政機(jī)關(guān)之間的行政爭(zhēng)議B. 李某與王某之間的承攬合同糾紛C. 蔡某與所在單位之間勞動(dòng)合同糾紛D. 陳某與所屬農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織之間的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛正確答案 ACD 答案解析本題考核仲裁法的適用范圍。行政爭(zhēng)議不能仲裁。勞動(dòng)爭(zhēng)議和農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛不適用仲裁法。二)仲裁的基本原則基本原則具體內(nèi)容自愿雙方自愿, 達(dá)成仲裁協(xié)議 ,沒有仲裁協(xié)議,一方申請(qǐng)仲裁的,仲裁委員會(huì)不予 受理【注意】 仲裁無級(jí)別管轄和地域管轄 ,當(dāng)事人自愿選擇仲裁機(jī)構(gòu)和仲裁員公平合理在適用法律時(shí),無明文規(guī)定的,按照法律的基本精神和公平合理原則處理獨(dú)立仲裁仲裁組織不隸屬于任

40、何國(guó)家機(jī)關(guān),仲裁依法獨(dú)立進(jìn)行,不受任何行政機(jī)關(guān)、社 會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉【注意】仲裁機(jī)構(gòu)間也沒有隸屬關(guān)系一裁終局仲裁裁決作出后,當(dāng)事人就同一糾紛不能再申請(qǐng)仲裁或向人民法院起訴【考題·多選題】(2018年)根據(jù)仲裁法律制度的規(guī)定, 下列各項(xiàng)中, 屬于仲裁基本原則的有 ( )。A. 一裁終局原則B. 仲裁組織依法獨(dú)立行使仲裁權(quán)原則C. 公開仲裁原則D. 自愿原則正確答案 ABD 答案解析仲裁基本原則有:自愿、公平合理、獨(dú)立仲裁、一裁終局。公開仲裁原則不屬于仲裁 的基本原則。三)仲裁協(xié)議1. 形式2. 效力仲裁協(xié)議具體內(nèi)容注意事項(xiàng)排他性平等主體間的財(cái)產(chǎn)糾紛遵循或裁或?qū)徳瓌t,但 有效的仲裁協(xié)

41、議可以排除法院的管轄權(quán)自愿原則的體現(xiàn)獨(dú)立性仲裁協(xié)議 “獨(dú)立” 存在,合同的變更、解除、終止或者無效 不影響仲裁協(xié)議的效力效力異議(1)當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議的, 可以請(qǐng)求 “仲裁委 員會(huì)” 作出決定或者請(qǐng)求 “法院” 作出裁定( 2)一方請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定, 另一方請(qǐng)求法院作出裁 定的,由 “法院” 裁定( 3)當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議, 應(yīng)當(dāng)在仲裁庭 “首次 開庭前” 提出【注意】為保證司法資 源可以得到合理的分 配,此處均要求在 “仲 裁庭首次開庭前” 提 出??碱}中注意 “仲裁 庭首次開庭時(shí)” ;“起 訴前” ;“一審法庭辯 論終結(jié)前 ”等錯(cuò)誤說法無視協(xié)議的存在( 1 )當(dāng)

42、事人達(dá)成仲裁協(xié)議, 一方向法院起訴未聲明有仲裁協(xié) 議,法院受理后, 另一方在首次開庭 “ 前”提交仲裁協(xié)議的, 法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴,但仲裁協(xié)議無效的除外 (2)另一方在首次開庭 “ 前”未對(duì)法院受理該案提出異議的, 視為放棄 仲裁協(xié)議,法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理3. 無效( 1)約定的仲裁事項(xiàng)超過法律規(guī)定的仲裁范圍;(2)無民事行為能力人或者限制民事行為能力人訂立的仲裁協(xié)議;(3)一方采取脅迫手段,迫使對(duì)方訂立的仲裁協(xié)議;( 4)仲裁協(xié)議對(duì)仲裁事項(xiàng)或仲裁委員會(huì)沒有約定或約定不明確的,當(dāng)事人可以補(bǔ)充協(xié)議;達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議的,仲裁協(xié)議無效 。【考題·單選題】 (2019 年卷 1)甲公司與乙公司簽

43、訂買賣合同,并在合同中約定了仲裁條款,但 未選定仲裁委員會(huì)。關(guān)于該仲裁條款效力及適用的下列表述中,正確的是( )。A. 該仲裁條款無效B. 該仲裁條款有效;約定的仲裁事項(xiàng)發(fā)生爭(zhēng)議時(shí),由合同簽訂地的仲裁委員會(huì)審理C. 當(dāng)事人可以就仲裁委員會(huì)的選擇簽訂補(bǔ)充協(xié)議;達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議的,該仲裁條款無效D. 該仲裁條款有效;約定的仲裁事項(xiàng)發(fā)生爭(zhēng)議時(shí),由合同履行地的仲裁委員會(huì)審理正確答案 C答案解析 本題考核仲裁協(xié)議。 仲裁協(xié)議對(duì)仲裁事項(xiàng)或仲裁委員會(huì)沒有約定或約定不明確的, 當(dāng) 事人可以協(xié)議補(bǔ)充;達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議的,仲裁協(xié)議無效?!究碱}·單選題】 (2019 年卷 2)下列關(guān)于仲裁協(xié)議效力的表述中,不

44、符合仲裁法律制度規(guī)定的是)。A. 因買賣合同解除導(dǎo)致其中的仲裁協(xié)議無效B. 一方當(dāng)事人受脅迫而訂立的仲裁協(xié)議無效C. 限制民事行為能力人訂立的仲裁協(xié)議無效D. 約定仲裁事項(xiàng)為繼承糾紛的仲裁協(xié)議無效正確答案 A答案解析本題考核仲裁協(xié)議的效力。仲裁協(xié)議具有獨(dú)立性,合同的變更、解除、終止或無效,不影響仲裁協(xié)議的效力;選項(xiàng) A 不符合規(guī)定。有下列情形之一的,仲裁協(xié)議無效:(1)約定的仲裁事項(xiàng)超出法律規(guī)定的仲裁范圍的(選項(xiàng)D);( 2)無民事行為能力人或者限制民事行為能力人訂立的仲裁協(xié)議(選項(xiàng) C);( 3)一方采取脅迫手段,迫使對(duì)方訂立仲裁協(xié)議的(選項(xiàng)B)?!纠}·多選題】下列關(guān)于仲裁協(xié)議效

45、力的表述中,符合仲裁法律制度規(guī)定的有( )。A. 仲裁協(xié)議具有獨(dú)立性,合同的變更、解除,不影響仲裁協(xié)議的效力B. 仲裁協(xié)議具有排除訴訟管轄權(quán)的效力C. 當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議的,只能請(qǐng)求人民法院裁定D. 仲裁協(xié)議對(duì)仲裁事項(xiàng)沒有約定且達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議的,仲裁協(xié)議無效正確答案 ABD答案解析 當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議的, 可以請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定或者請(qǐng)求人民法院 作出裁定。 一方請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定, 另一方請(qǐng)求人民法院作出裁定的, 由“人民法院” 裁定。 因此選項(xiàng) C錯(cuò)誤?!纠}·單選題】甲、乙簽訂的買賣合同中訂有有效的仲裁條款,后因合同履行發(fā)生的糾紛,乙未 聲明有仲裁條款

46、而向法院起訴, 法院受理了該案, 首次開庭后, 甲提出應(yīng)依合同中的仲裁條款解決糾紛, 法院對(duì)該案沒有管轄權(quán)。下列對(duì)該案的處理方式中,正確的是( )。A. 法院與仲裁機(jī)構(gòu)協(xié)商解決該案管轄權(quán)事宜B. 法院繼續(xù)審理該案C. 法院中止審理,待確定仲裁條款效力后再?zèng)Q定是否繼續(xù)審理D. 法院終止審理,由仲裁機(jī)構(gòu)審理該案正確答案 B答案解析當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議, 一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議,人民法院受理后, 另 一方在“首次開庭前”提交仲裁協(xié)議的,人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴,但仲裁協(xié)議無效的除外;另一方 在首次開庭前未對(duì)人民法院受理該案提出異議的, 視為放棄仲裁協(xié)議, 人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。 題 目中是在“

47、首次開庭后”才提出異議,因此視為放棄仲裁協(xié)議,人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。(四)仲裁程序1. 申請(qǐng)和受理【注意】被申請(qǐng)人未提交答辯書的,不影響仲裁程序的進(jìn)行。2. 仲裁庭的組成仲裁庭由 3名或者 1 名仲裁員組成,由 3名仲裁員組成的,設(shè)置首席仲裁員。3. 回避制度( 1)是本案當(dāng)事人,或者當(dāng)事人、代理人的近親屬;(2)與本案有利害關(guān)系;( 3)與本案當(dāng)事人、代理人有其他關(guān)系,可能影響公正仲裁 的;(4)私自會(huì)見當(dāng)事人、代理人,或者接受當(dāng)事人、代理人的請(qǐng)客送禮的。4. 仲裁的開庭與公開(1)仲裁應(yīng)當(dāng)開庭進(jìn)行。 【注意】當(dāng)事人協(xié)議不開庭的,仲裁庭可以根據(jù)仲裁申請(qǐng)書、答辯書以及其他材料做出裁決。(2)仲

48、裁不公開進(jìn)行?!咀⒁狻慨?dāng)事人協(xié)議公開的,可以公開進(jìn)行,但涉及國(guó)家秘密的除外。5. 仲裁的和解與調(diào)解(1)和解當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁后,可以自行和解;達(dá)成和解協(xié)議的,“ 可以 ”請(qǐng)求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書,“ 也可以 ”撤回仲裁申請(qǐng); 當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議,“ 撤回仲裁申請(qǐng) ”后又反悔的,可以根據(jù)仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁。(2)調(diào)解 仲裁庭在作出裁決前,“ 可以 ”先行調(diào)解 當(dāng)事人自愿調(diào)解的,仲裁庭“ 應(yīng)當(dāng) ”調(diào)解 調(diào)解不成的,仲裁庭應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出裁決 調(diào)解達(dá)成協(xié)議的, 仲裁庭應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書或者根據(jù)協(xié)議的結(jié)果制作裁決書, 同等的法律效力 調(diào)解書經(jīng)“ 雙方當(dāng)事人簽收后 ”,即發(fā)生法律效力 在調(diào)解書“ 簽收前 ”

49、當(dāng)事人反悔的,仲裁庭應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出裁決6. 作出裁決( 1)以誰(shuí)為準(zhǔn)? 裁決應(yīng)當(dāng)按照 多數(shù)仲裁員 的意見作出; 仲裁庭不能形成多數(shù)意見時(shí),裁決應(yīng)當(dāng)按照 首席仲裁員 的意見作出。調(diào)解書與裁決書具有(2)何時(shí)生效?裁決書自“ 作出之日 ”起發(fā)生法律效力。7. 履行裁決及強(qiáng)制執(zhí)行仲裁裁決作出后,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行裁決。一方當(dāng)事人不履行的, 另一方當(dāng)事人可以按照 民事訴訟法 的有關(guān)規(guī)定向 “人民法院 ”申請(qǐng)執(zhí)行。 【注意】與“一裁終局原則”進(jìn)行區(qū)分。(五)仲裁裁決的撤銷1. 仲裁裁決的法定撤銷情形( 2020 年新增 )( 1)沒有仲裁協(xié)議的;( 2)裁決事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或仲裁委員會(huì)無權(quán)仲裁的;(3

50、)仲裁庭的組成或者仲裁程序違反法定程序的;(4)裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的;( 5)對(duì)方當(dāng)事入隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的;( 6)仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄,徇私舞弊,枉法裁決行為的。2. 撤銷程序 當(dāng)事人提出證據(jù)證明裁決有依法應(yīng)撤銷情形的,可在收到裁決書之日起“ 6個(gè)月內(nèi) ”,向仲裁委員 會(huì)所在地的“ 中級(jí) ”人民法院申請(qǐng)撤銷裁決。【考題·判斷題】( 2017 年)仲裁裁決被人民法院裁定撤銷或不予執(zhí)行的,當(dāng)事人就同一糾紛, 不能再重新達(dá)成仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁或向人民法院起訴。( )正確答案×答案解析 仲裁裁決被人民法院裁定撤銷或不予執(zhí)行的, 當(dāng)事人就同一糾紛可以重新達(dá)成仲

51、裁協(xié) 議申請(qǐng)仲裁或向人民法院起訴?!究碱}·判斷題】( 2016 年)當(dāng)事人提出證據(jù)證明仲裁裁決有依法應(yīng)撤銷情形的,可在收到裁決書之日起 1 年內(nèi),向仲裁委員會(huì)所在地的基層人民法院申請(qǐng)撤銷仲裁裁決。()正確答案×答案解析 當(dāng)事人提出證據(jù)證明裁決有依法應(yīng)撤銷情形的, 可在收到裁決書之日起 6 個(gè)月內(nèi), 向 仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院申請(qǐng)撤銷裁決?!纠}·多選題】根據(jù)仲裁法的規(guī)定,下列情形中, 屬于仲裁員審理案件時(shí)必須回避的有 ( )。A. 是本案的當(dāng)事人B. 與本案有利害關(guān)系C. 是本案當(dāng)事人的近親屬D. 接受當(dāng)事人的禮物 正確答案 ABCD 答案解析根據(jù)規(guī)定,仲

52、裁員有下列情況之一的,必須回避,當(dāng)事人也有權(quán)提出回避申請(qǐng):( 1)是本案當(dāng)事人,或者當(dāng)事人、代理人的近親屬;(2)與本案有利害關(guān)系;( 3)與本案當(dāng)事人、代理人有其他關(guān)系,可能影響公正仲裁的;(4)私自會(huì)見當(dāng)事人、代理人,或者接受當(dāng)事人、代理人的請(qǐng)客送禮的?!纠}·單選題】甲、乙因合同糾紛申請(qǐng)仲裁,仲裁庭對(duì)案件裁決未能形成一致意見,關(guān)于該案件 仲裁裁決的下列表述中,符合法律規(guī)定的是( )。A. 應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見作出裁決B. 應(yīng)當(dāng)由仲裁庭達(dá)成一致意見作出裁決C. 按照首席仲裁員的意見作出裁決D. 提請(qǐng)仲裁委員會(huì)作出裁決正確答案 A答案解析仲裁庭不能形成多數(shù)意見時(shí),裁決應(yīng)當(dāng)按照首

53、席仲裁員的意見作出?!纠}·多選題】趙、錢、孫、李四人就仲裁法的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行討論,則下列四人的說法中錯(cuò) 誤的有( )。A. 趙某認(rèn)為仲裁適用于平等主體之間發(fā)生的財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛,因此離婚析產(chǎn)糾紛也應(yīng)適用仲裁法B. 錢某認(rèn)為仲裁實(shí)行一裁終局原則, 因此當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議并作出裁決書后反悔的, 不可以再就 同一事項(xiàng)申請(qǐng)仲裁C. 孫某認(rèn)為若雙方未單獨(dú)簽訂仲裁協(xié)議而是只在合同中約定仲裁條款,則若合同無效, 仲裁條款也無效D. 李某認(rèn)為仲裁的裁決書自雙方當(dāng)事人簽收之日起發(fā)生法律效力正確答案 ACD答案解析離婚析產(chǎn)糾紛涉及人身關(guān)系,不能仲裁;選項(xiàng)A 說法錯(cuò)誤。仲裁協(xié)議獨(dú)立存在,合同的變更、解除、 終

54、止或者無效不影響仲裁協(xié)議的效力;選項(xiàng)C 說法錯(cuò)誤。仲裁裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力;選項(xiàng) D 說法錯(cuò)誤。考點(diǎn)總結(jié)】知識(shí)點(diǎn)、(民事)訴訟()( 16、17 單選、多選; 18 年單選、多選、判斷; 19 年單選、多 選、判斷、簡(jiǎn)答)(一)訴訟管轄1. 級(jí)別管轄 我國(guó)人民法院分為四級(jí):基層人民法院、中級(jí)人民法院、高級(jí)人民法院和最高人民法院 【注意】基層人民法院原則上管轄第一審案件。2. 地域管轄(1)一般地域管轄(普通管轄) 按照當(dāng)事人所在地與法院轄區(qū)的隸屬關(guān)系來確定案件管轄法院。 實(shí)行“原告就被告”原則:由被告住所地人民法院管轄【注意 1】被告住所地指其戶籍所在地,如果住所地與經(jīng)常居住地不一致,由“經(jīng)常居住地 ”人民法院管轄?!咀⒁?2】經(jīng)常居住地是指公民離開住所地至起訴時(shí)已連續(xù)居住“滿 1 年 ”的地方,但公民“ 住院就醫(yī) ”的地方除外。(2)特殊地域管轄(特別管轄) 以訴訟標(biāo)的所在地、法律事實(shí)所在地為標(biāo)準(zhǔn)確定管轄法院。糾紛管轄法院合同糾紛合同履行地被告住所地保險(xiǎn)合同糾紛保險(xiǎn)標(biāo)的物 所在地保險(xiǎn)標(biāo)的物是運(yùn)輸工具或者運(yùn)輸中的貨物運(yùn)輸工具登記注冊(cè)地、運(yùn)輸目的地、保險(xiǎn)事故

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