清算人制度的若干問題探討

1、清算人制度的若干問題探討清算人在 企業(yè) 清算過程中扮演著重要角色，本文主要對 清算人 法律 地位、選任方式、對外代表權(quán)、責任義務(wù)以及清算人與 股東大會、監(jiān)事會的關(guān)系等方面的 問題 進行探討。一、清算人的法律地位清算人的法律地位指清算人與清算中公司的關(guān)系。 清算人的法律地位 涉及到公司與其股東、債權(quán)人、第三人等各方利益關(guān)系，并從根本上 決定清算人的行為性質(zhì)，因而是清算人制度中的一個重要的 理論 問 題。關(guān)于清算人的法律地位，主要有兩種觀點，一種觀點是特別機構(gòu) 說，即清算組不是公司的機構(gòu)，也不是公司的代理人，否則，就不能 解釋清算組如何能夠作為公平的機構(gòu)，處理公司與債權(quán)人的債權(quán)債務(wù) 關(guān)系。清算人是

2、一種法定的特別機構(gòu)。另一種觀點是機關(guān)說，即非依 破產(chǎn)程序進行的清算，其清算人的地位是清算法人的代表及執(zhí)行機關(guān)， 對內(nèi)執(zhí)行清算義務(wù)，對外代表法人了結(jié)債權(quán)債務(wù)，在清算目的范圍內(nèi)， 與清算前法人的機關(guān)具有同等的法律地位。（一）對特別機構(gòu)說的 分析。特別機構(gòu)說認為，清算人不是清算中 公司的機關(guān)。那么，清算人執(zhí)行清算事務(wù)和代表公司的權(quán)力源自何方 的授予呢？筆者認為，不能因為立法規(guī)定了清算人的職權(quán)而直接推定 其為法定的特別機構(gòu)。況且，各國公司法通常規(guī)定，股東大會隨時有 權(quán)罷免或撤換清算人，如日本公司法典第479條、瑞士債法典 第740條都有這方面的規(guī)定。顯然，如果清算人不是公司選任的清算 執(zhí)行機關(guān)，則公司

3、不可能擁有隨時撤換清算人的權(quán)利。實際上，在通常情況下，不僅清算人的選任由股東大會確定，而且，清算人的職權(quán) 也由股東大會授予，不存在選任某人擔任清算人而不同時授予其相應(yīng) 職權(quán)的情況。否則，將是不符合邏輯的。清算人的根本職責在于妥善 處理公司解散后的未了結(jié)業(yè)務(wù)和財產(chǎn)問題，公平處理公司與債權(quán)人或 第三人的利益關(guān)系。同樣作為公司的執(zhí)行和代表機關(guān)，清算人與公司 董事的重要區(qū)別是，清算人的職權(quán)被嚴格限制于公司清算范圍內(nèi)，主 要是妥善處理公司與債權(quán)人的未了利益關(guān)系，以公平和妥善為目標； 否則，將受到法院的公權(quán)干預。董事的職權(quán)發(fā)生在公司正常經(jīng)營中， 主要是追求公司的最大營利，以效益和效率為目標。因此，否認清算

4、 人是清算中公司的機關(guān)，而將其看作法定的 特別機構(gòu)”的觀點，是有 待商榷的。 思想?yún)R報/sixianghuibao/（二）對機關(guān)說的分析。筆者認為，機關(guān)說理論較為合理。因為清算 中公司是原公司的繼續(xù)，公司解散后，隨著清算人的選任和組成，清 算人代替原公司的機關(guān)而成為清算中公司的機關(guān)。在此意義上，清算人與公司解散前董事的法律地位相同。也有人認為，在特別清算中， 清算人往往由法院選任。法院選任的清算人如何能夠成為清算中公司 的機關(guān)，公正處理清算中涉及的多方利益關(guān)系？筆者認為， 特別清算 中法院選任清算人的情況，不過是公司不能自行選任清算人情況下的 補救措施，是一般之中的個別。通常，自愿解散的公司自

5、行選任清算 人。但由于各種原因，有的公司解散后不能自行選任清算人組織清算， 長期下去就可能導致債權(quán)人和第三人的利益遭受損害。在這種特殊情況出現(xiàn)后，法院根據(jù)利害關(guān)系人的申請選任清算人進行特別清算，成為一種普通清算之外的補救措施。如日本公司法典第 478條第2 款規(guī)定，無依前款規(guī)定成為清算人的人的， 法院依利害關(guān)系人的請求 選任清算人。意大利民法典第2487條也有類似規(guī)定。特別清算中， 法院選任的清算人必須向法院匯報其清算工作，并受法院和債權(quán)人的 監(jiān)督，這是特別清算與普通自愿清算的主要區(qū)別。二、清算人的任職資格和程序思想?yún)R報/sixianghuibao/清算人的選任是清算程序中的重要環(huán)節(jié)，包括確定

6、清算人的任職資格 和選任程序。（一）清算人任職資格。清算事務(wù)具有很強的專業(yè)性和技術(shù)性，清算 人無疑應(yīng)具備一定的任職資格，才能更好地履行清算職責。任職資格 分為積極資格和消極資格，公司法作為公司清算的一般規(guī)則，應(yīng) 對清算人的消極資格作出規(guī)定，公司章程則應(yīng)對清算人的積極資格作 出明確規(guī)定。這樣，如果清算人上任后發(fā)生重大事由，不能勝任其職 務(wù)或應(yīng)回避，就可以依照相關(guān)程序解任清算人，保障清算工作的順利 進行。（二）清算人選任程序。各國公司法關(guān)于清算人選任的通例是：公司 選任清算人為主，法院補充選任為輔。具體而言，若公司章程對清算 人有指定的，以指定的清算人為準；若公司章程沒有指定清算人，但 規(guī)定有清算

7、人選任程序的，按選任程序確定清算人；如果公司章程沒 有規(guī)定清算人選任程序，則由股東大會選任；如果沒有以上程序產(chǎn)生 的清算人，以董事為法律上當然的清算人。如果公司內(nèi)部不能選任清 算人，則法院可以根據(jù)利害關(guān)系人的申請選任清算人。如日本公司 法典第478條、意大利民法典第2487條等，均規(guī)定了清算人的 選任原則。（三）清算人解任程序。清算人解任的通行規(guī)則是，公司選任的清算 人可以隨時由股東大會決議解任；有重要事由的，法院也可依據(jù)一定 條件，如自6個月前或公司章程規(guī)定的更短時間內(nèi)，持續(xù)持股 3%的 股東請求，解任公司清算人。法院選任的清算人，法院認為必要時， 可予以解任。我國公司法僅規(guī)定了清算人的選任。依公司法第 184條規(guī)定，有限責任公司清算組由股東組成，股份有限公司的清算 組由董事或者股東大會確定的人員組成； 逾期不成立清算組進行清算 的，債權(quán)人可以向法院申請，指定有關(guān)人員組成清算組進行清算?？?見，我國在清算人選任上采用的是以公司選任為主，法院補充選任為輔的原則。按照這種原則選任清算人存在的問題是， 有限責任公司的 固定有大股東和小股東之分，如大股東不予清算，小股東也就不能清 算，而且不能申請法院選任清算人；若股份有限公司無法確定