外部董事制度的作用

1、夕卜部董事制度的作用建立健全外部董事制度，是國(guó)有大企業(yè)加強(qiáng)董事會(huì)建設(shè)、完善法人治理結(jié)構(gòu)的需要，符合國(guó) 務(wù)院關(guān)于以建立健全國(guó)有大型公司董事會(huì)為重點(diǎn)，抓緊健全獨(dú)立董事制度的精神。需要說明的 是，外部董事的范疇是包括獨(dú)立董事的，兩者的區(qū)別在于獨(dú)立董事還獨(dú)立于股東。關(guān)于外部董事制度的作用，主要有以下幾個(gè)方面:一是實(shí)現(xiàn)企業(yè)的決策權(quán)與執(zhí)行權(quán)分開。對(duì)于大企業(yè)來講，重大決策要集中集體的智慧，強(qiáng)調(diào) 制衡，不能搞一個(gè)人負(fù)責(zé)制；執(zhí)行性事務(wù)要提高效率，令行禁止，下級(jí)服從上級(jí)，強(qiáng)調(diào)個(gè)人負(fù) 責(zé)，不能互相掣肘。因此，大企業(yè)的決策層與執(zhí)行層的運(yùn)行規(guī)則是不一樣的，決策權(quán)與執(zhí)行權(quán)應(yīng) 當(dāng)分開。建立外部董事制度，大多數(shù)董事不在執(zhí)行層

2、兼職，不負(fù)責(zé)執(zhí)行性事務(wù)，決策權(quán)與執(zhí)行權(quán) 就能分開。二是實(shí)現(xiàn)董事會(huì)集體決策。如果沒有外部董事，董事會(huì)成員與經(jīng)理人員高度重合，即使董事 會(huì)采取了集體決策的形式，畐 9 9 總經(jīng)理對(duì)總經(jīng)理負(fù)責(zé)的體制要求，也會(huì)影響董事行使表決權(quán)的獨(dú)立 性。建立外部董事制度，除總經(jīng)理外，董事與經(jīng)理人員不重合，董事可以根據(jù)自己的判斷獨(dú)立地 行使表決權(quán)，從而保障董事會(huì)真正實(shí)現(xiàn)集體決策。三是實(shí)現(xiàn)董事會(huì)管理經(jīng)理層。這是董事會(huì)的一項(xiàng)重要職能，也是公司法人治理結(jié)構(gòu)的一項(xiàng)根 本制度。其前提是董事會(huì)成員中外部董事應(yīng)當(dāng)占多數(shù)，以避免董事與經(jīng)理人員高度重合，自己管 理自己。四是有利于更好地代表出資人利益，正確處理各方面關(guān)系。一般情況下，外

3、部董事尤其是獨(dú) 立董事，對(duì)該職務(wù)沒有依賴性，更多地是做貢獻(xiàn)，除了在董事會(huì)上的表決權(quán)外，也無(wú)其他權(quán)力， 在利益和權(quán)力上比較超脫。這種角色，有利于其更好地代表出資人的利益，客觀、妥當(dāng)?shù)靥幚沓?資人、企業(yè)、經(jīng)理層、職工等各方面的利益關(guān)系。、外部董事制度概述外部董事制度，是國(guó)務(wù)院國(guó)資委為建立和完善董事會(huì)試點(diǎn)，進(jìn)一步規(guī)范董事會(huì)建設(shè)工作所推出的一項(xiàng)重要?jiǎng)?chuàng)舉。外部董事，是指由非本公司員工的外部人員擔(dān)任的董事。其不在公司擔(dān)任除董事和董事會(huì)專門委員會(huì)有關(guān)職務(wù)外的其他職務(wù)，不負(fù)責(zé)執(zhí)行層的事務(wù)。國(guó)資委之所以推出外部董事制度，主要是想破除以往國(guó)有企業(yè)董事會(huì)全部由企業(yè)內(nèi)部人控制的格局，特別是想通過“外部董事”在董事會(huì)中

4、占多數(shù)的制度性安排，從根本上促進(jìn)企業(yè)決策層與執(zhí)行層的分離，改變“一把手說了算”的風(fēng)險(xiǎn)局面，進(jìn)而在董事會(huì)規(guī)范之基礎(chǔ)上，對(duì)其下放部分股東權(quán)利，從而增強(qiáng)企業(yè)及董事會(huì)的經(jīng)營(yíng)活力和經(jīng)營(yíng)自主權(quán)。1 1、外部董事（1 1）概念所謂外部董事，就是非本公司職員的董事，他不參與公司日常管理及具體事務(wù)的處理。設(shè) 置外部董事在于避免董事成員與經(jīng)理人員的身份重疊和角色沖突，保證董事會(huì)獨(dú)立于管理 層進(jìn)行公司決策和價(jià)值判斷，更好地維護(hù)股東和公司利益。（2 2）外部董事與獨(dú)立董事獨(dú)立董事，即是指獨(dú)立于公司股東且不在公司中內(nèi)部任職，并與公司或公司經(jīng)營(yíng)管理者沒 有重要的業(yè)務(wù)聯(lián)系或?qū)I(yè)聯(lián)系，并對(duì)公司事務(wù)作出獨(dú)立判斷的董事。外部董事

5、不一定就是 獨(dú)立董事，但獨(dú)立董事一定是外部董事，因?yàn)橥獠慷码m然不在企業(yè)任職，但是可能與企 業(yè)存在其他關(guān)系，比如業(yè)務(wù)往來等。2 2、外部董事制度的理論基礎(chǔ)：代理成本理論企業(yè)發(fā)展壯大以后，必然面臨企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離，如何保證經(jīng)營(yíng)者不會(huì)背離所有者的目標(biāo)，減小企業(yè)的代理風(fēng)險(xiǎn)，控制代理成本。在國(guó)有企業(yè)中，尤其要避免內(nèi)部人控制， 達(dá)到科學(xué)決策的目的。該理論認(rèn)為，代理成本的降低，必然要求提高經(jīng)營(yíng)管理層的效率， 同時(shí)又必須防止內(nèi)部人控制問題，所以通過創(chuàng)設(shè)外部董事制度來改變經(jīng)營(yíng)者決策權(quán)力的結(jié) 構(gòu)，達(dá)到監(jiān)督、制衡的作用，從而保證經(jīng)營(yíng)者不會(huì)背離所有者的目標(biāo)，促進(jìn)代理與委托雙 方利益的一致，提高運(yùn)營(yíng)效益。理論

6、著眼點(diǎn)在于改革經(jīng)營(yíng)管理層權(quán)力配置結(jié)構(gòu)來促進(jìn)經(jīng)營(yíng) 管理層的安全有效運(yùn)作，從而減少代理成本。3 3、外部董事制度相關(guān)制度(1 1)外部董事制度與獨(dú)立董事制度在實(shí)踐中,“外部董事(outside(outside director)director) 和獨(dú)立董事(independent(independent director)director) 這兩個(gè)概念 經(jīng)常被互換使用?！笔聦?shí)上這兩個(gè)概念存在著范圍和嚴(yán)格程度的區(qū)別。廣義的外部董事即是 指就是非本公司職員的董事，他不參與公司日常管理及具體事務(wù)的處理，其包含獨(dú)立董事。但就狹義的外部董事而言，指的是在外部董事之中除去獨(dú)立董事之外的其他董事。這里的 外部

7、董事被稱作灰色董事，灰色董事指雖然沒有在公司任職，但與公司或管理層有著個(gè)人 的和經(jīng)濟(jì)利益上的特殊聯(lián)系；而獨(dú)立董事必須與公司沒有重大關(guān)系，滿足嚴(yán)格的獨(dú)立性要求。 同時(shí)，他們之間還存在重要的區(qū)別。(本文所采外部董事為廣義的外部董事。)就我國(guó)實(shí)際情況而言，我國(guó)存在外部董事和獨(dú)立董事兩種制度，從制度設(shè)立的初衷來看， 決策的執(zhí)行公開、提升企業(yè)的管理水平、促進(jìn)企業(yè)的業(yè)績(jī)提升等方面，獨(dú)立董事和外部董 事有著共同之處。但其中外部董事在一定程度上可以歸于上面提到的灰色董事。二者在來源、數(shù)量和利益關(guān)系上存在很大的差異：從產(chǎn)生機(jī)制來看，獨(dú)立董事由股東大會(huì) 投票決定，外部董事則由國(guó)資委直接任命；從數(shù)量上對(duì)比，上市公司

8、獨(dú)立董事人數(shù)不低于 董事會(huì)總?cè)藬?shù)的三分之一，央企董事會(huì)則要求外部董事數(shù)目過半；從利益關(guān)系上看，獨(dú)立 董事代表中小股東的利益，而外部董事則代表了出資人的利益。國(guó)務(wù)院國(guó)資委副主任邵寧曾特意撰文指出外部董事(灰色)與獨(dú)立董事的在實(shí)踐中也存在 很大的差異。首先從經(jīng)驗(yàn)上看，上市公司的獨(dú)立董事往往聘請(qǐng)沒有實(shí)際工作經(jīng)驗(yàn)的專家學(xué) 者、中介機(jī)構(gòu)人士，他們?nèi)狈ι虡I(yè)直覺，缺乏企業(yè)工作經(jīng)驗(yàn)；而外部董事是聘請(qǐng)有實(shí)際工 作經(jīng)驗(yàn)的人，他們有商業(yè)感覺，有決策能力。其次從是否專職上看，上市公司的獨(dú)立董事 往往是兼職的，如大學(xué)教授本身事情就很多，沒有時(shí)間沒有精力對(duì)上市公司做研究；而外 部董事主體是專職的。再次從其獨(dú)立性上看，上市

9、公司的獨(dú)立董事是內(nèi)部人選定的，實(shí)際 是董事長(zhǎng)的朋友，其獨(dú)立性難以保證；而外部董事與企業(yè)班子沒有任何的關(guān)系，是國(guó)資委 選的，獨(dú)立性就好最后，上市公司的獨(dú)立董事人數(shù)偏少，不足以把董事會(huì)議案推翻掉，董 事會(huì)是一人一票；而國(guó)資委外部董事制度是一步到位的，是占大多數(shù)的，外部董事覺得風(fēng) 險(xiǎn)不能做的項(xiàng)目，聯(lián)手就可推翻。（2 2）美國(guó)、英國(guó)外部董事制度A A 美國(guó)外部董事制度美國(guó)早期的公司制度是沒有“外部董事”、“獨(dú)立董事”這些稱謂的。早期的外部董事多為“灰色董事”，外部董事制度是對(duì)“一元制”公司治理模型進(jìn)行改良的結(jié)果。在美國(guó) ，最早 的外部董事多是從生產(chǎn)一線退下來的成功人士。公司聘任他們是期望借助他們的經(jīng)驗(yàn)

10、、才 能和聲譽(yù), ,來擴(kuò)大公司的影響力， 提高公司的知名度。 同時(shí), ,作為一項(xiàng)榮譽(yù)也是對(duì)他們所作的 成績(jī)和貢獻(xiàn)的肯定。 例如， “莫特和阿爾弗雷德斯隆就曾在美國(guó)通用汽車公司董事會(huì)中擔(dān) 任董事長(zhǎng)達(dá) 6060 年和 4040 年之久。”但是早期的外部董事或多或少與所聘任公司存在著千絲萬(wàn) 縷的聯(lián)系，或朋友或同學(xué)或商業(yè)伙伴，更有一些有密切金融關(guān)系的投資或者商業(yè)銀行家。盡 管不擔(dān)任公司內(nèi)部職員，給人一種置身其外的感覺，但是仍然與其擔(dān)任外部董事公司存在有 形或者無(wú)形的密切聯(lián)系。由于早期外部董事制度的缺陷 ，比如沒有年齡限制、沒有任期、沒 有工作時(shí)限，導(dǎo)致了早期的外部董事，更像是一種裝飾，無(wú)法起到現(xiàn)代意義

11、上的外部董事的 兩大功效即監(jiān)督和決策。外部董事制度的產(chǎn)生以 19401940 年的投資公司法為標(biāo)志，其規(guī)定, ,投資公司至少 40%40%勺董事是獨(dú)立的外部董事，獨(dú)立的外部董事的目的是為了解決 “內(nèi)部人控 制”, ,后來逐步演變?yōu)橐元?dú)立董事為主。獨(dú)立的外部董事制度植根于美國(guó)社會(huì)的現(xiàn)實(shí)需要,60,60 年代的美國(guó)，經(jīng)濟(jì)社會(huì)的混亂、大公司的丑聞不斷、董事會(huì)進(jìn)行的政治行賄，使得民眾對(duì)于加強(qiáng)外部董事獨(dú)立性的呼聲極高。其中, ,法院的反應(yīng)最為明顯，作用最大, ,在判決中強(qiáng)令這些 公司改善董事會(huì)結(jié)構(gòu)，即要求董事會(huì)的大部分董事必須由獨(dú)立的外部董事組成。？這些判決強(qiáng)調(diào)了外部董事的獨(dú)立性和人數(shù)的相對(duì)優(yōu)勢(shì)，法院的

12、判決和美國(guó)證監(jiān)會(huì)產(chǎn)生了共鳴，為了阻 止大公司董事會(huì)濫用職權(quán)、損害股東和公司利益，美國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)動(dòng)了公司治理領(lǐng)域中的獨(dú)立 董事變革。對(duì)外部董事的要求越來越嚴(yán)格，外部董事逐漸發(fā)展成為了獨(dú)立的外部董事，獨(dú)立 性和外部性成為其核心的內(nèi)在要素，而且外部董事的人數(shù)日益增多，增強(qiáng)了外部董事的整體 影響力?！?19941994 年，美國(guó)法學(xué)所（ALIALI）在公司治理原則最終稿中明確規(guī)定,在公開公司,必 須設(shè)立獨(dú)立的審計(jì)委員會(huì)，董事會(huì)的大多數(shù)成員應(yīng)有外部董事組成?！?2020 世紀(jì) 9090 年代，密 西根州公司法第 450450 條規(guī)定了獨(dú)立董事的標(biāo)準(zhǔn)、任命方法和特殊權(quán)力，為獨(dú)立董事的規(guī)范 化與制度化進(jìn)行了頗

13、有創(chuàng)造力的設(shè)計(jì)。B B 英國(guó)外部董事制度上世紀(jì) 8080 年代, ,英國(guó)的一些著名國(guó)際大公司相繼倒閉的現(xiàn)象引起了英國(guó)政府的高度重視，與此同時(shí)英國(guó)公司也面臨著與美國(guó)公司同樣的問題，公司治理狀況的惡化，這些情況促使英國(guó)引入美國(guó)的外部董事制度。根據(jù)英國(guó)銀行法規(guī)定，在英國(guó)設(shè)立的銀行，須設(shè)適當(dāng)數(shù)量的外部董事,以監(jiān)督經(jīng)營(yíng)管理層?！暗?19901990 年，英國(guó)前 500500 家大公司中的 95%95%公司都設(shè)置了外部 董事，但其中約有八成是透過關(guān)系而選任, ,其獨(dú)立性、影響力及有效性均有不足。”倫敦證券 交易所 19911991 年成立了以凱德伯瑞為主席的公司財(cái)務(wù)治理委員會(huì) ，負(fù)責(zé)獨(dú)立董事之運(yùn)作法制 化

14、，以確保其獨(dú)立性，能夠獨(dú)自的做出自己的判斷。次年又出臺(tái)了類似的規(guī)定“董事會(huì)的構(gòu)成應(yīng)該包括具有足夠才能、足夠數(shù)量的非執(zhí)行董事，以保障他們的觀點(diǎn)能對(duì)董事會(huì)決策起重 大影響”。二、我國(guó)外部董事制度（一）外部董事制度引入背景外部董事制度起源于英美法系國(guó)家?！拔覈?guó) 19971997 年引入獨(dú)立董制度，動(dòng)因是避免非流通股股 東侵害流通股股東的權(quán)益, ,重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)獨(dú)立董事要保持與大股東的獨(dú)立性?！痹趪?guó)有企業(yè)或者 國(guó)有獨(dú)資公司中外部董事是相對(duì)于內(nèi)部董事的一個(gè)概念，建立外部董事制度的直接目標(biāo)，是為了增強(qiáng)董事會(huì)內(nèi)部的制衡機(jī)制，解決國(guó)有企業(yè)出資人不到位的問題，防止“內(nèi)部人”控制。 我國(guó)最早在上市公司中引入外部董事制度

15、，以 19971997 年的青島啤酒在香港上市開始，后來逐 步延伸至證券市場(chǎng)。由于公司高管和大股東長(zhǎng)期占據(jù)要職，控制權(quán)日益集中，董事會(huì)職能慢慢減弱，導(dǎo)致公司和中小股東利益受損。上市公司中外部董事制度引入有著深刻的背景：一股獨(dú)大, ,大股東操縱股東會(huì)、內(nèi)部人控制問題嚴(yán)重、監(jiān)事會(huì)作用微弱。這些原因造成了嚴(yán)重 的后果: :大股東侵占中小股東資產(chǎn)、關(guān)聯(lián)交易頻頻發(fā)生、上市公司的財(cái)務(wù)丑聞不斷。國(guó)有獨(dú) 資公司由于完全由國(guó)家出資，國(guó)資委作為出資人不僅要履行行政管理職能，而且還要行使出 資人的權(quán)利，由于決策層和執(zhí)行層的重合，因此造成出資人在形式上不缺位，但實(shí)際上并不 能很好的代表出資人利益的”實(shí)質(zhì)缺位 0 0

16、董事和高級(jí)管理層的重合，造成內(nèi)部人控制問題 極其嚴(yán)重，管理層通過對(duì)公司的控制，形成控制收益，進(jìn)而從事人情交易、關(guān)聯(lián)交易，從而提 高自身的利益，造成了國(guó)有資產(chǎn)的流失。國(guó)有獨(dú)資公司的外部董事由于并不獨(dú)立于出資人 ， 因此，并沒有被稱為獨(dú)立董事，在國(guó)有企業(yè)改革的實(shí)踐中被稱為外部董事。引入外部董事制 度, ,專職于企業(yè)戰(zhàn)略決策，解決決策層和執(zhí)行層重合的問題，能夠代表出資人利益，解決出資 人缺位和內(nèi)部人控制問題。（二）我國(guó)外部董事制度推進(jìn)歷程20042004 年，中央企業(yè)進(jìn)行了國(guó)有獨(dú)資公司建立和完善董事會(huì)的試點(diǎn)工作 ，并明確了建立外部董 事制度是這次試點(diǎn)工作的一項(xiàng)重要制度安排，是試點(diǎn)的核心環(huán)節(jié)。2004

17、2004 年 6 6 月，國(guó)資委下發(fā) 了關(guān)于中央企業(yè)建立和完善國(guó)有獨(dú)資公司董事會(huì)試點(diǎn)工作的通知 ，正式啟動(dòng)了董事會(huì)試 點(diǎn)工作。20052005 年 1010 月 1 17 7日，國(guó)務(wù)院國(guó)資委主任李榮融向?qū)氫摷瘓F(tuán) 5 5 位外部董事正式頒發(fā) 了聘書, ,寶鋼成為董事會(huì)試點(diǎn)第一家正式運(yùn)行的企業(yè)。 20052005 年國(guó)資委表示在原有 7 7 家試點(diǎn) 企業(yè)的基礎(chǔ)上，擴(kuò)大到二十幾家,并爭(zhēng)取在 20072007 年所有中央企業(yè)中建立完善的董事會(huì)制度。 現(xiàn)在,央企 159159 家企業(yè) 中都已經(jīng)建立了外部董事制度，完善了董事會(huì)治理結(jié)構(gòu)。此后，北京、上海、山東、江蘇等不少省市相繼建立外部董事制度。20042

18、004 年 1111 月起, ,江蘇先后選擇了江蘇省國(guó)信集團(tuán)、江蘇 高科投資集團(tuán)、 江蘇開元國(guó)際集團(tuán)等幾家省屬國(guó)有企業(yè)， 在全國(guó)率先開展建立外部董事制度 試點(diǎn)工作， 共聘請(qǐng)了 1 19 9名外部董事，其中 3 3 家的外部董事超過董事會(huì)成員半數(shù)以上。 山東省 20062006 年底向省管企業(yè)派出了首批外部董事，由國(guó)資委聘任并對(duì)其履職情況進(jìn)行考核評(píng)價(jià)，薪 酬由國(guó)資委確定，不與任職企業(yè)掛鉤。上海市國(guó)資委于 20092009 年 5 5 月，向上海電氣集團(tuán)、上海 集團(tuán)、錦江國(guó)際集團(tuán)等國(guó)資委系統(tǒng)大型集團(tuán)公司的首批外部董事頒發(fā)了聘書，啟動(dòng)了外部董事制度試點(diǎn)工作。20052005 年 1010 月 272

19、7 日，十屆全國(guó)人大常委會(huì)第十八次會(huì)議表決通過了公司 法修訂案，其中對(duì)上市公司獨(dú)立董事的權(quán)利進(jìn)行了細(xì)化，使獨(dú)立董事制度有了法律依據(jù)。中央和地方國(guó)資委都對(duì)外部董事制度進(jìn)行了有益的探索 ，嘗試尋找一條適合國(guó)有獨(dú)資公司 發(fā)展的現(xiàn)代企業(yè)之路，但是，外部董事尚處在探索和創(chuàng)新階段，還需要進(jìn)一步結(jié)合實(shí)踐的經(jīng) 驗(yàn)進(jìn)行完善。（三）我國(guó)外部董事制度的立法現(xiàn)狀我國(guó)的外部董事制度是從國(guó)外引進(jìn)，并且其呈現(xiàn)一種自上而下的發(fā)展模式?，F(xiàn)在，我國(guó)的 外部董事制度發(fā)展還不夠完善，制度還不夠健全，大多屬于部門規(guī)章或規(guī)范性文件，對(duì)外 部董事制度有規(guī)定的是最新修訂的公司法，并且其中僅僅對(duì)上市公司的獨(dú)立董事有規(guī)定 以下從相關(guān)規(guī)定的發(fā)布時(shí)

20、間為先后順序來看，我國(guó)現(xiàn)有的規(guī)范外部董事的相關(guān)法律法規(guī)等 規(guī)范性文件有（主要是全國(guó)性的規(guī)范性文件，地方性的規(guī)范文件暫未列）： 1 1、19971997 年 1212 月1616 日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布上市公司章程指引。其中第 112112 條規(guī)定，“公司根據(jù)需要，可以設(shè)獨(dú)立董事。獨(dú)立董事不得由下列人員擔(dān)任：（一）公司股東或股東單位的 任職人員；（二）公司的內(nèi)部人員（如公司的經(jīng)理或公司的雇員）；（三）與公司關(guān)聯(lián)人或公司 的管理層有利益關(guān)系的人員”。該條特別注明“此條為選擇條款”，也就是說井非強(qiáng)制性的 規(guī)定2 2 、19991999 年 3 3 月 2929 日，原國(guó)家經(jīng)貿(mào)委、中國(guó)證監(jiān)會(huì)聯(lián)合發(fā)布了關(guān)于

21、進(jìn)一步促進(jìn)境外 上市公司規(guī)范化運(yùn)作和深化改革的意見 ，對(duì)境外上市公司如何建立健全外部董事和獨(dú)立董 事制度提出了要求，規(guī)定“公司應(yīng)增加外部董事的比重；董事會(huì)換屆時(shí)，外部董事應(yīng)占董 事會(huì)人數(shù)的 1/21/2 以上，并應(yīng)有 2 2 名以上的獨(dú)立董事（獨(dú)立于公司股東且不在公司內(nèi)部任職 的董事）；外部董事應(yīng)有足夠的時(shí)間和必要的知識(shí)能力以履行其職責(zé)； 外部董事履行職責(zé)時(shí)， 公司必須提供必要的信息資料；獨(dú)立董事所發(fā)表的意見應(yīng)在董事會(huì)決議中列明；公司的關(guān) 聯(lián)交易必須由獨(dú)立董事簽字后方能生效； 2 2 名以上的獨(dú)立董事可提議召開臨時(shí)股東大會(huì)； 獨(dú) 立董事可直接向股東大會(huì)、中國(guó)證監(jiān)會(huì)和其他有關(guān)部門報(bào)告情況” 。3

22、 3、20002000 年 9 9 月，在全國(guó)企業(yè)改革與管理工作會(huì)議上， 原國(guó)家經(jīng)貿(mào)委明確提出今后在大型公 司制企業(yè)中應(yīng)逐步建立獨(dú)立董事制度。同年 9 9 月，原國(guó)家經(jīng)貿(mào)委會(huì)同有關(guān)部門起草，國(guó)務(wù) 院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國(guó)有大中型企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度和加強(qiáng)管理的基本規(guī)范（試行） ，正式 提出“董事會(huì)中可以設(shè)立非公司股東且不在公司內(nèi)部任職的獨(dú)立董事” 。4 4、20002000 年 9 9 月，深圳證券交易所（以下簡(jiǎn)稱深交所）向社會(huì)公布的創(chuàng)業(yè)板股票上市 規(guī)則（送審稿）中對(duì)獨(dú)立董事制度進(jìn)行了較為詳盡的規(guī)定。同年 1111 月，上海證券交易所 制定了上海證券交易所上市公司治理指引（草案） ，要求上市公司“應(yīng)至少

23、擁有兩名獨(dú) 立董事，且獨(dú)立董事至少應(yīng)占董事總?cè)藬?shù)的 2020”。5 5、20012001 年 1 1 月 1919 日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)出通知， 要求基金管理公司 （包括正在籌建中的公 司）必須完善治理結(jié)構(gòu)，實(shí)行獨(dú)立董事制度，其人數(shù)不少于公司全部董事的三分之一，并多 于第一大股東提名的董事人數(shù)。6 6、20012001 年 8 8 月 1616 日，為進(jìn)一步完善內(nèi)地上市公司治理結(jié)構(gòu)， 促進(jìn)上市公司規(guī)范運(yùn)作， 中國(guó)證監(jiān)會(huì)正式頒布了關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見 （ 以下簡(jiǎn)稱指導(dǎo) 意見 ） ，并要求上市公司的董事會(huì)在 20022002 年 6 6 月 3030 日前至少有 2 2 名獨(dú)立董事

24、；在 20032003 年 6 6 月 3030 日前董事會(huì)成員中的獨(dú)立董事不少于 1/31/3 。指導(dǎo)意見 的發(fā)布實(shí)施， 標(biāo)志著在內(nèi) 地上市公司中強(qiáng)制性引入獨(dú)立董事制度的開始。7 7、 20022002 年 1 1 月 9 9 日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)和原國(guó)家經(jīng)貿(mào)委聯(lián)合頒布實(shí)施了上市公司治理準(zhǔn) 則（以下簡(jiǎn)稱準(zhǔn)則） 。準(zhǔn)則在現(xiàn)行公司法的框架下， 明確了公司股東大會(huì)、 董事會(huì)、 監(jiān)事會(huì)三大機(jī)關(guān)的行為準(zhǔn)則；在規(guī)范控股股東行為、利益相關(guān)者、信息披露等關(guān)鍵問題上 對(duì)上市公司提出了要求；規(guī)范了董事的行為，并明確要求上市公司按照有關(guān)規(guī)定建立獨(dú)立 董事制度。8 8、20042004 年 6 6 月 7 7 日，國(guó)務(wù)院

25、國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)發(fā)布關(guān)于國(guó)有獨(dú)資公司董事會(huì)建 設(shè)的指導(dǎo)意見 （ 試行） ，在國(guó)有獨(dú)資公司中推行外部董事制度， 并對(duì)外部董事的任職、 權(quán)利 義務(wù)進(jìn)行了一定的規(guī)定。9 9 、20042004 年 1212 月 7 7 日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)頒布了 關(guān)于加強(qiáng)社會(huì)公眾股股東權(quán)益保護(hù)的若干規(guī) 定，進(jìn)一步要求完善獨(dú)立董事制度，充分發(fā)揮獨(dú)立董事的作用。在原有的獨(dú)立董事會(huì)制度 基礎(chǔ)上，要求上市公司應(yīng)當(dāng)建立獨(dú)立董事工作制度，董事會(huì)秘書應(yīng)當(dāng)積極配合獨(dú)立董事履 行職責(zé)。上市公司應(yīng)當(dāng)保證獨(dú)立董事享有與其他董事同等的知情權(quán)，及時(shí)向獨(dú)立董事提供 相關(guān)材料和信息，定期通報(bào)公司運(yùn)營(yíng)情況，必要時(shí)可組織獨(dú)立董事實(shí)地考察。同時(shí)，獨(dú)立

26、 董事應(yīng)當(dāng)按時(shí)出席董事會(huì)會(huì)議，了解上市公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和運(yùn)作情況，主動(dòng)調(diào)查、獲取做 出決策所需要的情況和資料。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)向公司股東大會(huì)提交年度述職報(bào)告，對(duì)其履行 職責(zé)的情況進(jìn)行說明。1010 、20062006 年 1 1 月 1 1 日，新修訂的公司法正式生效，其第 123123 條明確規(guī)定：“上市 公司設(shè)立獨(dú)立董事， 具體辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定” ，第一次從法律層面明確了獨(dú)立董事的法律地 位。根據(jù)新公司法的上述規(guī)定，中國(guó)證監(jiān)會(huì)于 20062006 年 5 5 月起草了獨(dú)立董事條例（草 案），并已上報(bào)國(guó)務(wù)院審查。1111、國(guó)務(wù)院資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)，于 20092009 年 3 3 月 2525 日

27、發(fā)布董事會(huì)試點(diǎn)中央企業(yè)外部董 事履職行為規(guī)范，同年，1010 月 1313 日，國(guó)務(wù)院資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)發(fā)布董事會(huì)試點(diǎn)中央 企業(yè)專職外部董事管理辦法（試行），這兩個(gè)規(guī)范意在對(duì)外部董事行為進(jìn)行規(guī)范。同時(shí)， 著力推進(jìn)外部董事職業(yè)化。1212、20142014 年 9 9 月 1212 日，中國(guó)上市公司協(xié)會(huì)發(fā)布上市公司獨(dú)立董事履職指引，意在對(duì)上 市公司獨(dú)立董事任職過程中的行為進(jìn)行一定的規(guī)范和引導(dǎo)（四）我國(guó)外部董事制度運(yùn)行成效及不足1 1、外部董事制度實(shí)踐成效顯著。從試點(diǎn)的情況來看，外部董事制度的適用，有力的強(qiáng)化了國(guó) 資委對(duì)國(guó)有資產(chǎn)的監(jiān)督，有效的解決了 “一把手負(fù)責(zé)制”和“內(nèi)部人控制”的問題。主要表

28、現(xiàn)在：一、外部董事的進(jìn)入, ,董事會(huì)的獨(dú)立性不斷加強(qiáng)，決策主體和執(zhí)行主體不再重合，決策 權(quán)和執(zhí)行權(quán)已經(jīng)基本分離。二、風(fēng)險(xiǎn)管理和控制加強(qiáng)，公司章程、董事會(huì)專門委員會(huì)工作細(xì) 則的建立和完善。三、治理觀念的變革，企業(yè)管理者由被動(dòng)的接受制衡機(jī)制，變?yōu)橹鲃?dòng)地運(yùn) 用現(xiàn)代化的管理制度。四、外部董事利用自己的專業(yè)知識(shí)和商業(yè)經(jīng)驗(yàn)，為董事會(huì)提供多元化 的知識(shí)結(jié)構(gòu)，推動(dòng)了企業(yè)決策水平和質(zhì)量的提髙。五、通過外部董事這一出資人代表，國(guó)資委對(duì)董事會(huì)的控制由直接控制變?yōu)殚g接控制，有利于政企分開，減少行政干預(yù)。2 2、外部董事制度的建設(shè)正處在探索之中，也存在很多的不足。一、外部董事的來源問題。 國(guó)資委在選擇外部董事時(shí)，普遍的

29、做法是就近取材，多選任知名國(guó)企的退休人員或者相關(guān)領(lǐng) 域的專家，未能從公開市場(chǎng)上選擇。由于具有復(fù)雜的人際關(guān)系，這也在一定程度上影響了外 部董事的獨(dú)立性。二、外部董事的“花瓶董事”問題比較嚴(yán)重。 一部分外部董事在董事會(huì)會(huì) 議上從未發(fā)表過與內(nèi)部董事或者實(shí)際控制人相左的意見；相當(dāng)多的外部董事在董事會(huì)表決時(shí)從未投過反對(duì)票。三、外部董事的年齡結(jié)構(gòu)上，外部董事的年齡偏大。由于年齡和身體的 限制, ,這些外部董事的履職能力和勤勉程度令人擔(dān)憂。四、外部董事多是高級(jí)管理人員，而 熟悉資本運(yùn)作的能手太少 , , 這與國(guó)有獨(dú)資公司的資產(chǎn)管理和資本運(yùn)作相差較大 , , 外部董事履 職壓力較大。五、外部董事獲取公司信息的

30、能力較弱 , , 外部董事的信息獲得依賴于公司管理 層, , 管理層提供的不完全或扭曲的信息會(huì)影響?yīng)毩⒍碌呐袛唷?六、外部董事的薪酬機(jī)制有 待完善, , 外部董事的薪資由任職企業(yè)發(fā)放。同時(shí)，根據(jù)董事會(huì)試點(diǎn)中央企業(yè)專職外部董事 管理辦法 （ 試行 ） 規(guī)定， 專職外部董事薪酬標(biāo)準(zhǔn)有國(guó)資委制定， 國(guó)資委作為國(guó)有企業(yè)外部 董事薪酬的決定主體很難保障外部董事薪酬有效性的發(fā)揮，但如果將外部董事的薪酬同企 業(yè)的業(yè)績(jī)相掛鉤，又會(huì)損害外部董事的獨(dú)立性。 七、外部董事薪酬與其承擔(dān)的責(zé)任不相符 , , 外部董事缺乏履職的動(dòng)力。3 3、原因分析（1 1）在外部董事的選任上企業(yè)的影響力較大外部董事的角色固然重要，其

31、任免更重要，關(guān)系著外部董事的作用能否真正發(fā)揮。然 而，目前我們很多的中小型國(guó)企用 “老領(lǐng)導(dǎo)”作為外部董事， 他們雖然對(duì)公司了解， 在管理 與決策方面的確實(shí)很有經(jīng)驗(yàn)，但很難保證外部董事決策的獨(dú)立性。（2 2）外部董事比例偏低，難以形成制約抗衡力。外部董事的數(shù)量及其在董事會(huì)中的比例與外部董事獨(dú)立性存在著正相關(guān)關(guān)系，外部董事的 數(shù)量越多，其在董事會(huì)中的比例越高，其獨(dú)立性就越強(qiáng)。國(guó)有企業(yè)引入外部董事的根據(jù)也 是博弈原理：在公司治理機(jī)構(gòu)中形成高層經(jīng)營(yíng)者為主體的內(nèi)部人一方與外部董事一方的對(duì) 壘陣營(yíng)，形成互為制約的平衡機(jī)制。關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見， 僅 僅對(duì)上市公司的獨(dú)立董事比例作出了不得

32、低于 1/31/3 的規(guī)定，對(duì)于其他非上市的國(guó)有企業(yè)并 未作出明確的規(guī)定。國(guó)外許多公司治理研究認(rèn)為，董事會(huì)中外部董事人數(shù)應(yīng)當(dāng)超過一半， 美國(guó)甚至超過了 70%70%這樣才能保證外部董事在董事會(huì)中足夠的話語(yǔ)權(quán)，防止董事會(huì)被內(nèi)部 董事操縱，形成內(nèi)部人控制的局面。 公司法規(guī)定，董事會(huì)表決方式是一人一票制，外部董事只有在人數(shù)上占絕對(duì)優(yōu)勢(shì)， 才可能在公司重大決策上占主導(dǎo)地位， 才有足夠的話語(yǔ)權(quán)， 真正防止董事會(huì)被內(nèi)部董事操縱。但事實(shí)上，多數(shù)國(guó)有企業(yè)的外部董事一般只有1 12 2 名,難以實(shí)現(xiàn)有效制約、抗衡的目的，而且還很容易被內(nèi)部人同化。即使在外部董事人數(shù)過半的情形下，外部董事能否在應(yīng)當(dāng)頭反對(duì)票的時(shí)候反

33、對(duì)，或者保留 意見仍然不得而知，因?yàn)橛泻芏嘣蜃屗麄儫o(wú)法堅(jiān)定自己的意見，比如：信息部全面及時(shí)、外部董事工作條件缺乏、缺少獨(dú)立發(fā)表意見的動(dòng)力和壓力。（3 3）外部董事激勵(lì)機(jī)制不足，難以提起外部董事參與公司治理的積極性。我國(guó)外部董事的激勵(lì)機(jī)制主要包含薪酬機(jī)制和聲譽(yù)機(jī)制兩種最主要的方式。根據(jù)國(guó)資委20092009 年制定的董事會(huì)試點(diǎn)中央企業(yè)專職外部董事管理辦法 （ 試行）（）（ 中對(duì)專職外部董事薪 酬的明確規(guī)定 : : 專職外部董事的薪酬標(biāo)準(zhǔn)由國(guó)資委制定 ; ;專職外部董事薪酬由基本薪酬、評(píng) 價(jià)薪酬、中長(zhǎng)期激勵(lì)等部分構(gòu)成 ; ; 專職外部董事的基本薪酬每三年 （與中央企業(yè)負(fù)責(zé)人經(jīng)營(yíng) 業(yè)績(jī)考核任期相同

34、核定一次。當(dāng)前外部董事相對(duì)固定的薪酬方式很難對(duì)外部董事的工作積 極性和主動(dòng)性產(chǎn)生激勵(lì)作用 ; ; 同時(shí)，國(guó)資委作為國(guó)有企業(yè)外部董事薪酬的決定主體也很難保 障外部董事薪酬有效性的發(fā)揮。 但是如果將外部董事的薪酬同企業(yè)的業(yè)績(jī)相掛鉤，又會(huì)損 害外部董事的獨(dú)立性。聲譽(yù)機(jī)制對(duì)于外部董事來說也是一個(gè)非常重要的激勵(lì)機(jī)制， 雖然我 國(guó)信用體系在不斷完善之中， 但是在我國(guó)經(jīng)理人市場(chǎng)和聲譽(yù)市場(chǎng)發(fā)育不充分、不健全的情 況下，很難通過聲譽(yù)機(jī)制對(duì)外部董事激勵(lì)來增強(qiáng)外部董事的監(jiān)督作用。（4 4）外部董事的權(quán)責(zé)利不明確。目前外部董事的作用主要是企業(yè)重大決策，但決策失誤外部董事應(yīng)承擔(dān)什么樣的責(zé)任、是 否要內(nèi)外有別等問題，國(guó)內(nèi)現(xiàn)有的法律法規(guī)以及任職公司章程的規(guī)定都不很具體，可操作 性不強(qiáng)。外部董事的職責(zé)彈性大，在實(shí)踐中很容易產(chǎn)生這樣的問題：內(nèi)部董事認(rèn)為自己是 受檢查的，往往表現(xiàn)為謹(jǐn)小慎微，只求無(wú)過；外部董事認(rèn)為自己是來幫忙的，工作中無(wú)所用心、得過且過，缺乏應(yīng)有的積極性。三、外部董事制度完善建議（1 1）外部董事的組合要合理。要實(shí)現(xiàn)外部董事制度設(shè)立的目的就必須提高外部董事在任職 企業(yè)的影響力，提高影響力的前提是提高外部董事在董事會(huì)中的比重，建立內(nèi)、外組合合 理的董事會(huì)。真正組合合理的董事會(huì)不僅外部董事的數(shù)量達(dá)到一定比例， 而且外部董事的 經(jīng)驗(yàn)、 能力最好能夠形成優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)。在這方面，寶鋼集團(tuán)已經(jīng)為市場(chǎng)提供了值得