新舊公司法比較

1、新舊公司法比較2005年10月27日修訂，未修改原法條文僅占10%.1、引入公司法人人格否認制度：新增公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司 債權(quán)人利益的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任。2、增加股東有限公司可實行累積投票制的規(guī)定：新增股東大會選舉董事、監(jiān)事，可依照公司章程的規(guī)定或股東大會的決議， 實行 累積股票制。累積投票制：指股東大會選舉董事或監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng)選項董事或 監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可集中使用。3、有限責任公司最低注冊資本降至 3萬并可分期繳足：原法：有限公司的注冊資本不得少于最低限額： 以生產(chǎn)經(jīng)營為主和以商品批 發(fā)為主的公司50萬

2、元；以商業(yè)零售為主的公司30萬元；科技開發(fā)、咨詢、服務(wù) 性公司為10萬元。注冊資本要一次繳足。新法：對上述規(guī)定作了三方面修改：取消了按照公司經(jīng)營內(nèi)容區(qū)分最低注冊 資本額的規(guī)定；允許公司按照規(guī)定的比例在2年內(nèi)分期繳清出資，投資公司從寬 規(guī)定可在5年內(nèi)繳足；將最低注冊資本額降至 3萬元。4、股份有限公司注冊資本最低限額降至 500萬元。原法：最低1000萬元。新法：將限額降至500萬元。5、無形資產(chǎn)可占注冊資本的70%原法：以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限公司注冊資本 20%.新法：全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%.6刪去公司對外投資占公司凈資產(chǎn)一定比例的

3、限制。原法：公司可向其他有限責任公司、 股份公司投資，并以該出資額為限對所 投資公司承擔責任。除國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，公司累計對外投資 不得超過50%.新法：公司可以向其他企業(yè)投資， 但除法律另有規(guī)定外， 不得成為對所投資 企業(yè)的債務(wù)承擔連帶責任的出資人。7、增加股東訴訟的規(guī)定：新增董事、高級管理人員執(zhí)行職務(wù)違反法律、行政法規(guī)、公司章程的規(guī)定，給公 司造成損失的，股東可請求董事會（或執(zhí)行董事）提起訴訟。8、有限責任公司的股東可查閱公司財務(wù)會計賬簿。原法：有限公司的股東有權(quán)查閱公司章程、股東大會記錄和財務(wù)會計報告。新法：有限公司股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會 議

4、決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報告。股東可要求查閱公司會計賬簿。 公司拒絕提供查閱的， 股東可請求法院要求 公司提供查閱。9、規(guī)定有限公司中小股東在特定條件下的退出機制。新增有限公司連續(xù) 5年盈利，并符合本法分配利潤條件， 但不向股東分配利潤的， 對股東會該項決議投反對票的股東可要求公司以合理價格收購其股權(quán)。 股東與公 司不能達成收購協(xié)議的，股東可向法院提起訴訟。10、上市公司要設(shè)立獨立董事。新增上市公司設(shè)立獨立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。11、對關(guān)聯(lián)交易行為作出來嚴格的規(guī)范。新增公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員及其他人不得利用 關(guān)聯(lián)關(guān)系侵占公司利益，否則，給公司造成損失的，

5、應(yīng)到承擔賠償責任。上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的， 不得對該 項決議行使表決權(quán)， 也不得代理其他董事行使表決權(quán)。 該董事會會議由過半數(shù)的 無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行， 董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù) 通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事不足 3 人的，應(yīng)將該事項提交上市公司股東 大會審議。關(guān)聯(lián)關(guān)系：指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其 直接或間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系， 以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。 但 是，國家控股的企業(yè)之間不僅因為同受國家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。12、公司不再為購建職工住房提取公益金原法：公司分配當年稅后利潤時，應(yīng)當提

6、取利潤的5濟10呀1入公司法定公 益金。新法：刪去13、從制度上保障會計師事務(wù)所的獨立性。新增公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所，依照公司章程的規(guī)定， 由股東會、股東大會或董事會決定。公司應(yīng)當向聘用的會計師事務(wù)所提供真實、 完整的會議憑證、會計賬簿、財 務(wù)會計報告及其他會計資料，不得拒絕、隱匿、謊報。14、特殊情況下股東可申請法院解散公司。新增公司經(jīng)營發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失， 通過其他途 徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán) 10%上的股東，可以請求法院解散公 司。15、強調(diào)公司的社會責任。新增公司應(yīng)當誠實守信，遵守社會公德，承擔社會責任。16、允許設(shè)立一個有

7、限責任公司但建立嚴密的風險防范制度。新增一人有限責任公司指只有一名自然人股東或 1個法人股東的有限公司。一人有限公司的注冊資本最低限額為 10萬元。股東應(yīng)當一次足額繳納公司 章程規(guī)定的出資額。1個自然人只能投資設(shè)立1個一人有限公司。該一人有限公司不能投資設(shè)立 新的一人有限公司。一人有限公司應(yīng)當在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計。一人有限公司的股東不能證明公司財務(wù)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任。17、職工代表在監(jiān)事會中的比例不得低于 1/3原法：監(jiān)事會由股東代表和適當比例的公司職工代表組成，具體比例由公司章程規(guī)定。新法：監(jiān)事會應(yīng)當包括股東代表和適當比例

8、的公司職工代表，其中，職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。18、明確中介機構(gòu)的賠償責任：新增承擔資產(chǎn)評估、驗資或驗證的機構(gòu)因其出具的評估結(jié)果、 驗資或驗證證明不 實，給債權(quán)人造成損失的，除能夠證明自己沒有過錯的外，在其評估或證明不實 的金額范圍內(nèi)承擔賠償責任。19、增加公司依法與職工簽訂勞動合同的規(guī)定。新增公司工會代表職工就職工的工資、福利、保險和勞動安全衛(wèi)生等事項與公司 簽訂集體合同。公司必須依法與職工簽訂勞動合同。20、職工補償金在公司清算時優(yōu)先受償原法：公司正常清算時，其財產(chǎn)能夠清償公司債務(wù)的，分別支付清算費用、 職工工資，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余部分，再分配

9、給股東。新法：公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、 職工工資、社會保險費用和法定補償 金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，有限責任公司按照股東的出資 比例分配，股東有限公司按照股東持有的股份比例分配。第一章：公司法概述一、知識點：1、公司法調(diào)整對象：公司的內(nèi)外部組織關(guān)系。2、歷史最早出現(xiàn)的企業(yè)形態(tài)：自然人企業(yè)（個人獨資企業(yè)）。3、用以維系企業(yè)集團的主要連接紐帶是：資本。4、 公司構(gòu)成的機理在于經(jīng)營風險的三次分散：1、股東，2、公司，3、公司 債權(quán)人。5、英美國家的公司通常：不設(shè)股東會。6公司法的性質(zhì)：以組織法為主、以實體法為主、以強制法為主、以國內(nèi) 法為主。7、公司作為現(xiàn)代企業(yè)的主要標志是：人

10、格的獨立性和股東的有限責任的結(jié) 合。8、公司構(gòu)成的基本要素：資本、章程、機關(guān)。9、從公司法發(fā)展歷史分析，世界各國公司法大致分為：法國法系、德國法 系、英美法系，德國法系以其條文嚴謹，論理縝密見長，英美法系則以切合實際 為特點，而法國法系居于兩者之間。（法、德屬大陸法系）10、公司法5個基本原則：責任有限、股權(quán)保護、管理科學(xué)、交易安全、利 益分享。11、我國推行股份制改革中，新三會：股東會、董事會、監(jiān)事會；老三會： 黨委會、職代會、工會。12、公司的法律特征：合法性、盈利性、獨立性。13、公司的社會責任概念 最早是：于1924年由美國謝爾頓提出。二、記憶：（一）母子公司及分公司的概念和區(qū)別、及有

11、關(guān)特征母公司：“控股公司”。它擁有另一公司半數(shù)以上的股權(quán)或雖不足半數(shù)以上 的股權(quán)但實際控制了另一公司半數(shù)以上的投票權(quán)。子公司：“附屬公司”：指其股份的一定比例被其他公司持有而為其他公司 控制的公司。分公司：是公司的組成部分，不具有企業(yè)法人資格，其民事責任由 公司承擔。分公司特征：1、不具有獨立的民事主體資格。2、可以以自己的名義在總公司的營業(yè)范圍內(nèi)開展營業(yè)活動，其法律后果由 總公司承受。3、分公司并無董事會等公司機關(guān)，只設(shè)分公司經(jīng)理，其地位相當于業(yè)務(wù)部 門負責人。4、分公司無自己獨立的財產(chǎn)，其占有的財產(chǎn)歸總公司所有，列入總公司的 資產(chǎn)負債表。5、分公司的經(jīng)營收益納入總公司的收益中，由總公司繳納

12、企業(yè)所得稅。6分公司的債務(wù)由總公司負責清償。分公司與子公司的區(qū)別：1、分公司不具有法人資格，無獨立的財產(chǎn)、名稱和章程，不能獨立對外承 擔責任。而子公司完全相反。2、雖然都具有訴訟主體的資格，但是由于分公司不具有對外承擔責任的能力，因此凡是以分公司為被告的訴訟案件必須以總公司為共同被告；而以子公司為被告的訴訟案件則無須以母公司為共同被告。（二）企業(yè)集團概念、設(shè)立條件：企業(yè)集團： 是以資本為主要聯(lián)結(jié)紐帶， 以母子公司為主體， 以集團章程為共 同行為規(guī)范的母公司、 子公司、 參股公司及其他成員企業(yè)或機構(gòu)共同組成的， 具 有一定規(guī)模的企業(yè)法人聯(lián)合體。企業(yè)集團不具有企業(yè)法人資格。設(shè)立企業(yè)集團應(yīng)具備的條件

13、：1、企業(yè)集團的母公司注冊資本在 5千萬元以上，并至少擁有 5 家子公司（子 公司應(yīng)當是母公司對其擁有全部股權(quán)或控股權(quán)的企業(yè)法人）。2、母公司和子公司的注冊資本總和在 1 億元以上。3、集團成員單位均具有法人資格。4、國家試點企業(yè)集團還應(yīng)符合國務(wù)院確定的企業(yè)集團條件。（三）公司權(quán)力能力的限制1、經(jīng)營范圍2、轉(zhuǎn)投資：（ 1）必須以出資額為限對所投資公司承擔責任；（ 2）除國務(wù) 院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn) 50%.3、發(fā)行債券4、作保證人（四）公司與個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)的區(qū)別簡公司與個人獨資企業(yè)的區(qū)別：1、對出資人的規(guī)定不同；2、法律地位不同；3、出資人享有的

14、權(quán)利不同；4、出資人承擔的風險不同。公司與合伙企業(yè)的區(qū)別：1、成立基礎(chǔ)不同：公司成立基礎(chǔ)是公司章程；合伙企業(yè)是合伙人之間簽訂 的合伙協(xié)議；2、法律地位不同：公司是法人企業(yè)，具有法人資格；合伙企業(yè)是自然人企 業(yè)，沒有法人資格；3、法律性質(zhì)不同：公司是資本的聯(lián)合，各股東的平等是在股份基礎(chǔ)上的平等，股東依其持股數(shù)分享對公司的參與權(quán)和利潤分配權(quán)， 合伙企業(yè)強調(diào)人的聯(lián)合， 合伙人之間是平等的，一般都可以代表企業(yè)對外發(fā)生業(yè)務(wù)關(guān)系， 而且在合伙協(xié)議 沒有特殊規(guī)定的情況下，合伙人對企業(yè)的管理和利潤的分配有著平等的分享權(quán)。4、出資人承擔的風險不同：公司股東僅以其出資財產(chǎn)額或所持股份數(shù)額為限對公司債務(wù)承擔有限責任

15、；而在合伙企業(yè)的財產(chǎn)不足以清償企業(yè)債務(wù)時，合伙 企業(yè)的合伙人應(yīng)當用自己的個人財產(chǎn)去清償債務(wù)，即合伙人負無限連帶責任。（五）中國現(xiàn)行公司法的特點：（論述）1、確立了一系列具有中國特色的法律原則。2、選擇兩種公司形態(tài)。股份公司、有限公司。（是 世界上最成熟的且被普 遍采用的形態(tài)）3、嚴格控制股份有限公司的設(shè)立、股票的發(fā)行及上市。4、從資產(chǎn)規(guī)模和公司性質(zhì)上限制債券發(fā)行主體。5、有自愿清算、強制清算之別，而無任意清算、法定清算之分。6專章規(guī)定法律責任。7、明顯帶有轉(zhuǎn)軌時期的烙印。三、新法概要（一）公司的權(quán)利能力和行為能力1、權(quán)利能力的取得與消滅：自公司成立時取得，具體為公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā) 之日取得，自公

16、司終止時消滅，具體為注銷登記之日2、公司的行為能力：公司法定代表人以公司名義行事時，其直接代表公司， 法律后果由公司直接承擔。法代依照公司章程規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或經(jīng)理 擔任，并依法登記，公司法人變更應(yīng)當辦理變更登記。領(lǐng)會：在擔保方面加以放寬：公司為他人（對外）提供擔保，按照公司章程 規(guī)定由董事會或股東會、股東大會決議；公司章程對擔?？傤~及單項擔保的數(shù)額 有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或?qū)嶋H控制人（對內(nèi)）提 供擔保，必須經(jīng)股東會或股東大會決議。上述股東或受以上規(guī)定的實際控制人支 配的股東，不得參加該事項表決。該項表決由出席會的其他股東所持表決權(quán)的過 半數(shù)通過（二）公司股東

17、的有限責任公司對債務(wù)承擔無限責任，有限是對股東而言。合企合伙人、個企出資人對 企業(yè)的債務(wù)承擔無限責任，因為：企業(yè)的財產(chǎn)與其出資人的財產(chǎn)并沒有分離， 財 產(chǎn)沒有分離便導(dǎo)致了責任的連帶性。股東有限責任的例外：為了限制股東濫用有限責任。公司股東濫用公司法 人獨立地位和股東有限責任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當對公 司債務(wù)承擔連帶責任。（三）公司的分類1、以股東責任范圍為標準：無限責任公司、兩合公司（部分無限、部分有 限）、股份兩合公司、股份有限公司、有限責任公司、一人有限公司。2、以股份轉(zhuǎn)讓方式為標準：封閉式公司（有限），股東有人數(shù)限制，股份 不能在證券市場自由轉(zhuǎn)讓；開放式公司（股份），

18、股東無人數(shù)限制，股份可自由 轉(zhuǎn)讓。3、以公司信用基礎(chǔ)為標準：人合公司（無限責任）、資合（股份）、人合 兼資合（有限）。4、以公司之間的關(guān)系為標準：母公司與子公司（兩個獨立法人，母對子持 有相當份額股份，已達到能夠?qū)ψ舆M行實際控制、支配）；總公司與分公司（分 是總分支機構(gòu)，無法人資格。分領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，獨立進行經(jīng)營，不獨立承擔 責任，其經(jīng)營范圍不得超過總）。5、是否發(fā)行股份和參與投資人數(shù)的多少：股份、有限、獨資6以公司國籍為標準，分為：本國公司、外國公司、跨國公司。（1）外國公司與外商投資企業(yè)：外國公司是外國法人，外商投資企業(yè)是外 商投資而在中國注冊設(shè)立的中國法人， 通常采用有限責任公司形式，其公

19、司名稱 一般注明“中國”二字，以與其本國公司向區(qū)別，如：微軟（中國）有限公司。（2）外國公司及其分支機構(gòu)：外國公司指依照外國法律，在中國境外登記 成立的公司。分支機構(gòu)的設(shè)立采取審批制；應(yīng)在其名稱中表明該外國公司的國籍及責 任形式，應(yīng)在分支機構(gòu)中置備該外國公司章程； 撤銷分支機構(gòu)時必須依法清償 債務(wù)，按照有關(guān)公司清算程序的規(guī)定進行清算； 未清償債務(wù)之前，不得將其分支 機構(gòu)的財產(chǎn)移至中國境外。同時，由于分支機構(gòu)沒有法人資格，其民事責任由外 國公司承擔。（ 1）母子公司關(guān)系問題、股東權(quán)利濫用問題A、母僅是子公司股東之一，正常，母對子的債務(wù)只承擔有限責任B、當母濫用股東有限責任來逃避債務(wù)，屬公司股東有

20、限責任例外，應(yīng)當承 擔連帶責任。C、雖母常為子控股股東，但子還有其他股東，即子并非母下屬，是獨立的 法人，母對子的控制應(yīng)通過行使股東權(quán)利來實現(xiàn)， 實踐中母高管直接任免子管理 人員的做法，侵害了子公司其他股東的權(quán)利。D “公司股東濫用股東權(quán)利，給公司或其他股東造成損失，應(yīng)依法承擔賠 償責任”。這里的賠償既可能是對公司，也可能是對其他股東；E、股東權(quán)利的濫用集中表現(xiàn)在表決權(quán)濫用方面：決議內(nèi)容違法無效；決議 內(nèi)容違反公司章程， 會議召集程序、 表決方式違法或公司章程， 股東可以自決議 作出之日起 60 日內(nèi)，請求法院撤銷，股東因此提起訴訟，法院可以應(yīng)公司的請 求，要求股東提供相應(yīng)擔保。如果濫用表決權(quán)

21、造成損失，應(yīng)予以賠償。（2）轉(zhuǎn)投資限制的放寬“公司可以向其他企業(yè)投資； 但除法律另有規(guī)定外， 不得成為對所投資企業(yè) 的債務(wù)承擔連帶責任的出資人”。A、公司不能向合企、個企投資，因二者的出資人對企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任，如公司成為其出資人， 則公司所面臨的風險加劇， 易造成公司的連帶破產(chǎn)。B、公司不得成為所投資企業(yè)的連帶責任出資人，但法律另有規(guī)定的除外。C、公司向其他公司投資，即成為該公司股東，在控制、支配關(guān)系形成時， 便形成母子公司關(guān)系，否則僅是一般性的持股。（3）分公司（企業(yè)分支機構(gòu)）設(shè)立A、有限、股東：向公司登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照B、合伙企業(yè)：向分支機構(gòu)所在地的企業(yè)登記機關(guān)申請登記

22、，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照C、由投資人或委托代理人向向分支機構(gòu)所在地登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營 業(yè)執(zhí)照。登后，將登記情況報該分支機構(gòu)隸屬的個人獨資企業(yè)的登記機關(guān)備案D需在國外和港澳地區(qū)設(shè)立分支機構(gòu)（銷售機構(gòu)）時，須報對外貿(mào)易經(jīng)濟合作 部批準第二章：公司法簡史一、知識點1、公司法發(fā)端于17世紀初海上貿(mào)易發(fā)達的國家，其中影響力最大的是英國。 英國最早被稱為公司的商業(yè)組織，是殖民公司。英美學(xué)者認為英國東印度公司是 現(xiàn)代股份公司的鼻祖，我國學(xué)者支持德國黎赫曼的主張，即現(xiàn)代股份公司起源于 17世紀初的荷蘭1602年荷蘭東印度公司。2、英美早期公司立法史上主要的分水嶺是南海泡沫事件，該事件是英國 1720年匆匆通過泡沫

23、法令的真正原因。3、1843年，格蘭斯頓成為英國皇家貿(mào)易委員會主席，其促成頒布了具有劃 時代意義的合股 公司法（1844年），該法采用3個原則：（1）規(guī)定了成員 的最低額；（2）確立了以登記方式成立法人的程序；（3）確立了公司完全公開的原則。4、早期在美國，公司方面的立法屬于州立法范圍。5、最早提出公司資本要在章程中明確規(guī)定的是法國。&歐洲公司條例的具體情況：適用對象一定是跨國公司，必須在它總 部所在的成員國注冊登記，最低注冊資本要求是 12萬歐元等等。7、中國歷史上第一部 公司法是：公司律。8、2002年美國布什總統(tǒng)簽署的，旨在結(jié)束低道德標準和虛假利潤時代的企 業(yè)改革法案是：2002

24、年薩班斯一奧克斯利法。9、德國對世界公司法發(fā)展所作的第一個重要的貢獻是1892年制定的有限 責任公司法，德國也成為 最早設(shè)立有限責任公司的國家。10、法蘭西國王路易十四于1673年頒布了商事條例，開創(chuàng)了公司立法 的先河，是世界上最早的公司立法。規(guī)定了公司的組織形式有普通公司與兩合公 司兩種。當代最新 公司法之一的法國公司法頒布于1966年。、記憶（一）1948年以來的英國公司立法的特色:1、政府有形之手對公司監(jiān)管力度加強2、公司立法由人本位轉(zhuǎn)向社會本位（二）法國公司法在內(nèi)容上的特色:1、公司設(shè)立原則不斷演進。2、率先提出了資本確定原則。3、在公積金方面的規(guī)定非常有創(chuàng)造性，被各國 公司法所效仿。

25、第三章：公司的設(shè)立一、知識點1、產(chǎn)生于公司制度萌芽時期的公司設(shè)立原則是：自由設(shè)立主義。2、最初為法、德等國采取的公司設(shè)立原則是：核準主義。3、目前各國公司設(shè)立普遍采取的是：嚴格準則主義4、我國公司法頒布之前實行的是：嚴格的核準主義原則，頒后，實行的是 準則主義和核準主義相結(jié)合的原則。（股份公司的設(shè)立必須經(jīng)國務(wù)院授權(quán)部門或 省級人民政府批準此種為核準主義）5、關(guān)于公司設(shè)立的性質(zhì)，有：合伙契約說、單獨行為說、共同行為說三種。 其中揭示公司設(shè)立行為實質(zhì)的是：共同行為說。二、記憶（一）公司設(shè)立和公司成立區(qū)別：公司成立：指設(shè)立中的公司，經(jīng)發(fā)起人以法定條件和程序完成了所有設(shè)立行 為，并得到登記主管機關(guān)核準

26、，取得法人資格，可以依法經(jīng)營的特定的狀態(tài)。公司設(shè)立：指發(fā)起人全部設(shè)立行為。公司成立是發(fā)起人設(shè)立行為與政府審查 核準的結(jié)果。設(shè)立是成立的前提；成立是設(shè)立的后果。區(qū)別：1、行為性質(zhì)不同：公司設(shè)立屬于民事行為；公司成立主要是由發(fā)起人的設(shè) 立行為引發(fā)的政府主管機關(guān)核準的行政行為。2、行為效力不同：公司設(shè)立是公司成立的前提，但公司設(shè)立并不必然導(dǎo)致 公司的成立。3、行為主體不同：公司設(shè)立行為主體是發(fā)起人；公司成立行為的主體包括 政府主管機關(guān)和發(fā)起人。（二）發(fā)起人具備的條件：公司發(fā)起人：也是公司創(chuàng)辦人，指籌劃、實施公司設(shè)立，在公司章程上簽名 并承擔設(shè)立責任的人。1、發(fā)起人之間具有共同設(shè)立公司的意思表示（共同

27、設(shè)立公司）；2、發(fā)起人必須有出資行為；3、發(fā)起人必須是實施設(shè)立行為的人；4、發(fā)起人必須在公司章程上簽名、蓋章。（三）我國公司法對股份公司發(fā)起人資格的要求（新法）1、必須具有完全行為能力。2、發(fā)起人應(yīng)至少為5人以上，須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所（股 份2-200，國企改建不少于5人）。3、發(fā)起人必須按照公司法規(guī)定認購其應(yīng)認購的股份，并承擔公司籌辦事務(wù)。4、國家有關(guān)法律、法規(guī)禁止的單位或人員，如黨政機關(guān)、國家某些公務(wù)員 以及競業(yè)禁止義務(wù)限制的公司董事、經(jīng)理等，不得充當發(fā)起人。（四）募集設(shè)立的概念、特征募集設(shè)立：指發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分， 其余部分按法律規(guī)定程 序向社會公眾募集而設(shè)立

28、公司的方式。只有股份公司能采取這種設(shè)立方式特征：1、向社會公開募集股份，所以也稱招股設(shè)立；2、募股的順序是先由發(fā)起人認購部分股份， 然后余額部分由社會公眾認購， 所以又稱漸次設(shè)立。3、與發(fā)起設(shè)立相比，募集設(shè)立直接影響社會公眾利益，法律對此規(guī)定程序 嚴格且復(fù)雜。（五）公司設(shè)立登記的意義指設(shè)立申請人即全體發(fā)起人，為使公司取得法人資格，按法律規(guī)定事項向登 記主管部門提出要求，登記主管部門依發(fā)起人申請和法律規(guī)定條件， 給予核準登 記的法律制度。1、具有創(chuàng)設(shè)公司的功能2、規(guī)范公司行為的功能。3、國家主管部門通過設(shè)立登記收集設(shè)立公司信息數(shù)據(jù)， 實現(xiàn)宏觀經(jīng)濟調(diào)控。公司設(shè)立登記的內(nèi)容： 1、提出設(shè)立登記申請；

29、 2、登記主管部門對設(shè)立登記 申請的審查核準（六）創(chuàng)立大會的職權(quán)（新法）1、審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報告。2、通過公司章程。3、選舉董事會成員。4、選舉監(jiān)事會成員。5、對公司的設(shè)立費用進行審核。6、對發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)的作價進行審核。7、發(fā)生不可抗力或經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出 不設(shè)立公司的決議。創(chuàng)立大會如要對7項事項作出決議，須遵循“兩個過半數(shù)”，即：須由代 表股份總數(shù)過半數(shù)的認股人出席，方可舉行；須經(jīng)出席會議的認股人所持表決 權(quán)的過半數(shù)通過股份有限公司的創(chuàng)立大會（領(lǐng)會）是股份公司在設(shè)立過程中存在的臨時機構(gòu)（是募集設(shè)立時）。由于采取發(fā)起設(shè)立時發(fā)起人已認購全部股

30、份， 沒有其他認股人， 所以發(fā)起設(shè) 立時公司章程由發(fā)起人通過即可， 董事、監(jiān)事選舉也都是由發(fā)起人自行選舉， 但 仍須召開創(chuàng)立大會， 其職權(quán)主要為上述； 采取募集設(shè)立時除發(fā)起人之外還 有其他認股人， 所以公司章程的通過和董事、 監(jiān)事的選舉須以創(chuàng)立大會的形式集 體行使權(quán)利。二者本質(zhì)相同，區(qū)別：因募集設(shè)立還有其他認股人，而發(fā)起設(shè)立中 發(fā)起人就是全部認股人。（七）公司設(shè)立的原則（論述）1、自由設(shè)立主義，也稱放任主義，即公司的設(shè)立完全聽憑當事人的自由， 國家不加任何干預(yù)和限制。2、特許設(shè)立主義。指公司的設(shè)立需要王室或議會通過頒布專門的法令予以 特別許可。3、核準主義，也稱許可主義或?qū)徟髁x，指公司設(shè)立除

31、具備法定之一般要 件外，還須經(jīng)政府行政主管機關(guān)進行審查批準。4、準則主義（登記主義），指公司法事先規(guī)定公司設(shè)立的要件，并將這些 要件作為設(shè)立公司的指導(dǎo)原則，任何人只要符合此種原則要求，具備公司法所規(guī) 定的最低條件即可設(shè)立公司。目前， 世界各國普遍采用嚴格的準則主義原則。我國目前實行的是準則主義和核準主義相結(jié)合的原則三、新法概要（一）公司設(shè)立問題公司成立，是公司設(shè)立完成的結(jié)果，意味著公司已經(jīng)取得法人資格。（1）公司成立，因設(shè)立而產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)直接歸屬于成立后的公司承受；（2）公司設(shè)立失敗，由設(shè)立人對設(shè)立時所產(chǎn)生的債務(wù)承擔連帶責任，因為 公司法人資格尚未確立，設(shè)立人的財產(chǎn)與公司財產(chǎn)尚未分離。1、公

32、司設(shè)立的立法例準則主義即只要符合法定設(shè)立條件，便可申請登記成立公司，無須行政機關(guān)審批，大 多數(shù)有限責任公司采取準則主義，部分因行業(yè)特殊性等原因采取核準主義核準主義既要符合法定設(shè)立條件，還須經(jīng)過行政機關(guān)的審核批準，又稱審批制，股份 公司以募集方式設(shè)立而公開發(fā)行股票，應(yīng)向公司登記機關(guān)報送證監(jiān)機構(gòu)的核準文 件。三資企業(yè)的設(shè)立采取核準主義2、公司設(shè)立的方式發(fā)起設(shè)立指由發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司，有限與股份均可采取。募集設(shè)立以募集設(shè)立方式設(shè)立股份公司，發(fā)起人認購的股份一般不得少于公司股份總 數(shù)的35%.注意領(lǐng)會 有限公司由 1-50 個股東出資設(shè)立 設(shè)立股份公司，應(yīng)有2-200個發(fā)起人，且

33、其中過半數(shù)在中國境內(nèi)有住所； 國有企業(yè)改建為股份公司的，發(fā)起人可少于 5 人，但應(yīng)當采取募集設(shè)立方式。3、公司設(shè)立程序：（1）公司名稱的預(yù)先核準 設(shè)立公司應(yīng)當申請名稱預(yù)先核準 企業(yè)分支機構(gòu)名稱應(yīng)當冠以其所從屬企業(yè)的名稱 企業(yè)名稱應(yīng)當使用符合國家規(guī)范的漢字， 不得使用漢語拼音字母、 阿拉伯 數(shù)字；企業(yè)名稱需譯成外文使用的，由企業(yè)自行翻譯使用，不需登記 名稱中冠以“中國”、 “中華”“全國”“國家”“國際”等字樣， 由國 家工商行政管理總局核準 必須如實在公司名稱中表明“有限責任公司”字樣或“股份有限公司” 字樣 名稱預(yù)先核準應(yīng)提交下列文件： 全體發(fā)起人或股東簽署的公司名稱預(yù)先核 準申請書； 股東

34、或者發(fā)起人的法人資格證明或者自然人的身份證明； 公司登記機 關(guān)要求提交的其他文件 預(yù)先核準的公司名稱保留其為 6 個月；保留期內(nèi)，不得用于從事經(jīng)營活動， 不得轉(zhuǎn)讓（2）公司設(shè)立的其他程序有限責任公司股份有限公司 股東共同制定章程并簽章 繳納出資并驗資 由全體設(shè)立人指定的代表或共同委托的代表人向公司登記機關(guān)申請設(shè)立 登記，提交公司登記申請書、公司章程、驗資證明等文件發(fā)起設(shè)立募集設(shè)立 發(fā)起人簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過程中的權(quán)利和義務(wù) 認購：發(fā)起人書面認足公司章程規(guī)定其認購的股份 繳納出資并驗資，發(fā)起人選舉董事會或監(jiān)事會 發(fā)起人應(yīng)在驗資后 30 日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會，創(chuàng)立大會由認股人組

35、 成 由董事會在創(chuàng)立大會結(jié)束后 30 日內(nèi)向公司登記機關(guān)報送設(shè)立公司的批準 文件、公司章程、驗資證明等文件，申請設(shè)立登記 發(fā)起人簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過程中的權(quán)利和義務(wù) 認購：發(fā)起人認購不少于35%勺股份；制作招股說明書 與證券經(jīng)營機構(gòu)簽訂承銷協(xié)議。與銀行簽訂代收股款協(xié)議 向證監(jiān)機構(gòu)申請募股 公告招股說明書，并制作認股書，公開幕股 繳納出資并驗資，發(fā)起人在30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會，創(chuàng)立大會由 認股人組成 創(chuàng)立大會通過章程、選舉組成董事會、監(jiān)事會 董事會在創(chuàng)立大會結(jié)束后 30 日內(nèi)向公司登記機關(guān)報送設(shè)立公司的批準文 件、公司章程、驗資證明等文件，申請設(shè)立登記注意領(lǐng)會（1）關(guān)于股份

36、有限公司的創(chuàng)立大會（見上六）（2）在設(shè)立公司過程中，發(fā)起人應(yīng)承擔的責任： 公司不能成立時，發(fā)起人對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負連帶責任 公司不能成立， 對認股人已繳納的股款， 負返還股款并加算銀行同期存款 利息的連帶責任 在公司設(shè)立過程中， 由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的， 應(yīng)當對 公司承擔賠償責任 行政責任：發(fā)起人虛假出資、抽逃出資，處以虛假出資、抽逃出資額5%-10% 的罰款（3）一人有限公司一個自然人只能投資設(shè)立一個一個有限公司； 且該一人有限公司不能投資 設(shè)立新的一人有限公司一人有限責任公司應(yīng)當在公司登記中注明自然人獨資或法人獨資， 并在公 司營業(yè)執(zhí)照中載明（二）公司章程是公司

37、必備的、 規(guī)定公司對內(nèi)對外事務(wù)的基本法律文件， 其具有自治性、 真 實性、公開性和法定性。1、公司章程的訂立有限公司由股東共同制訂并在公司章程上簽名、蓋章一人有限公司由股東制定國有獨資公司由國資管理機構(gòu)制定，或由董事會制訂報國資機構(gòu)批準股份公司由發(fā)起人制訂，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過2、公司章程的修改章程修改與公司的資本變更、 合并分立、 解散等同屬重大事項， 須經(jīng)股東會 （股東大會）特別決議方能通過，具體而言：有限公司須經(jīng)代表 2/3 以上表決權(quán)的股東通過股東公司須經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的 2/3 以上通過3、公司章程的效力（越權(quán)經(jīng)營問題）（1）公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具

38、有約束力（2）公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記；公司的經(jīng)營范圍中屬 于與法律、行政法規(guī)限制的項目，應(yīng)當依法經(jīng)過批準（3）股東通過制訂公司章程來限定公司的經(jīng)營范圍，同時也常在章程中限 定公司法定代表人的權(quán)限（如規(guī)定超過 50萬元的合同董事長不能單獨簽訂，須 經(jīng)股東會批準）。公司超越經(jīng)營范圍經(jīng)營、法代超越章程所定權(quán)限合同的效力應(yīng) 如何不得對抗善意第三人。第四章：公司資本一、知識點：1、公司資本制度類型：（1）法定資本制：大陸法系國家首創(chuàng)。稱確定資本制。確定資本制（2）授權(quán)資本制：英美法系國家創(chuàng)立。章程所載資本數(shù)額分次發(fā)行，公司 董事會在授權(quán)額度下按需要發(fā)行，相應(yīng)產(chǎn)生多次認購。（3）折衷資本

39、制，章程所載資本數(shù)額首次發(fā)行不低于一定比例，其余數(shù)額 授權(quán)公司董事會在需要時發(fā)行，相應(yīng)產(chǎn)生多次認購。2、有關(guān)概念的區(qū)別：公司資本：也稱股本，是由公司章程確定并載明的全體股東的出資總額。公司資產(chǎn)：指可供公司支配的公司全部財產(chǎn)。股本：就是公司資產(chǎn)。全稱股份資本。是經(jīng)政府批準的公司章程所確定的由 股東認購所構(gòu)成的公司財產(chǎn)總額。注冊資本：在我國為在公司登記機關(guān)登記的、公司全體股東實繳出資或股本 總額。發(fā)行資本：指公司依法律或章程規(guī)定，在注資額度內(nèi)發(fā)行的、由股東認購的 資本總額。實繳（收）資本：指全體股東實際繳納的或公司實際收到的資本總額。催繳資本：又稱未收資本，指股東已經(jīng)認購但尚未繳納股款， 而公司隨

40、時可 向股東催繳的那部分資本。3、全體股東的貨幣出資額不得低于公司注冊資本的 30%.4、我國公司法允許的公司資本構(gòu)成形式中不包括勞務(wù)、信用、管理技能等。二、記憶：（一）簡述我國公司資本制度的特點：我國法律對公司資本問題的規(guī)定，比較接近法定資本制，但又與大陸法系的 法定資本制不完全相同。（1）內(nèi)資公司與外資公司的資本制度不同： 1法定的注冊資本概念不同。 內(nèi)資的注資是全體股東實繳的出資額之和； 外資注資是全體股東認繳的出資額之 和。2股東出資的方式不同。內(nèi)資必須在公司正式成立前將其認繳的出資一次 繳足；外資可按合資合同或章程規(guī)定，在公司成立前后分期分批繳納各自的出資。（2）股份有限公司與有限責

41、任公司的資本制度也有差異：股份公司資本制 度比有限公司資本制度更嚴格。（二）簡述公司減資的法定程序。（1）董事會制定公司減資方案。（2）股東會對公司減少注冊資本作出決議。（3）通知或公告?zhèn)鶛?quán)人。公司應(yīng)自作出減資決議之日起10天內(nèi)通知債權(quán)人, 并于30天內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知之日起30天內(nèi)，未接到通知自公 告之日起45天內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)，或提供相應(yīng)的擔保。（4）編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。（5）辦理變更登記并公告。（注：公司增資、減資、合并程序完全一致，記住一個即可）（三）股份有限公司以發(fā)行新股的方式增資時應(yīng)具備的條件（新法）三、新法：公司資本問題主要涉及三個方面：公司資本制度、

42、出資、資本三原則。（一）公司資本制度：公司需要有自己獨立的財產(chǎn)方能對外獨立承擔責任， 而該財產(chǎn)來源于出于出 資，出資人將其所欲出資的數(shù)額記載于公司章程中， 而章程又在設(shè)立時進行了登 記，則記載于章程中的虛擬出資總額就是所謂“注冊資本”。我們將出資分為發(fā)行、認購、繳納三個階段，即可作出以下分類：法定資本制、授權(quán)資本制、折衷 資本制。我國公司法修正前采取嚴格的法定資本制，一次認購一次繳納，否則公司不 能成立。新法頒布改采折衷資本制。有限全體股東首次繳納出資額不得低于注資 20%也不得低于法定注資最低限額 3萬，其余部分由股東自公司成立之日起 2年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在 5 年內(nèi)繳足。股份（1

43、） 發(fā)起設(shè)立：公司全體發(fā)起人首次繳納出資額不得低于注冊資本的 20% 其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起 2年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在5年內(nèi) 繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。（2）募集設(shè)立：注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的實收股本總額。一人有限公司采取法定資本制，股東應(yīng)當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出 資額。1、注冊資本最低限額：類型注冊資本最低限額有限公司3萬元一人有限公司10萬元股份分公司500萬元保險公司2億元證券公司根據(jù)公司業(yè)務(wù)范圍不同，區(qū)分為 5千萬元、1億元、5億元三種商業(yè)銀行（1）全國性商業(yè)銀行 10億；（ 2）城市 1億；（ 3）農(nóng)村 5千萬元。拍賣公司（1）一般，注冊資本

44、100萬以上；（ 2）文物，注冊資本 1千萬以上2、出資方式及出資程序：出資方式（1）股東可用貨幣出資，也可用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨 幣估價并可依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資； 但法律、法規(guī)規(guī)定不得作為出資的 財產(chǎn)除外。（2）有限責任公司全體股東的貨幣出資金額不得低于注冊資本的30%.（ 3）不能以勞務(wù)作為出資，合伙企業(yè)在合伙人一致同意可以出資程序（1）對作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或土地使用權(quán)，必須評估 作價，不得高估或低估作價。（2）非貨幣出資的，應(yīng)當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手段。（3）全部繳納出資后，必須經(jīng)法定的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。3、出資不實問題：有限責任公司股份

45、有限公司（1）不足額繳納的，應(yīng)向公司補繳，并向已足額繳納出資的股東承擔違約 責任。（2）公司成立以后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著 低于公司章程所定價額的， 應(yīng)當由交付該出資的股東補足其差額； 公司設(shè)立時的 其他股東承擔連帶責任。（1）股份公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當補 繳，其他發(fā)起人承擔連帶責任。（2）股份公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯 著低于公司章程所定價額的， 應(yīng)當由交付該出資的發(fā)起人補足其差額； 其他發(fā)起 人承擔連帶責任。領(lǐng)會：出資不實、股東資格及對外債務(wù)承擔：（1）實際出資只要已達到法定首次繳納最低限額，則公司成立

46、不受影響， 出資人雖未足額繳納出資， 但其股東資格不受影響， 該出資人承擔上述違約責任 與補繳差價（出資填補）責任，設(shè)立時的其他股東承擔連帶責任。（2）實際出資未達到法定首次繳納最低限額，則公司不能成立，出資人無 法取得股東資格， 有限公司的出資人、 股份公司的發(fā)起人對外部債務(wù)承擔連帶責 任，不實出資人對其他沒有違約的出資人承擔章程所定的違約責任。在公司破產(chǎn)時如發(fā)現(xiàn)有出資不實的情況，屬于上述第（ 1）種，則該不實出 資人應(yīng)補交差價， 并列入公司破產(chǎn)財產(chǎn)， 換言之，此時仍承擔有限責任； 如屬（2） 種，則公司不成立，有限公司的出資人、 股份公司的發(fā)起人應(yīng)對外承擔連帶責任， 因為公司不成立意味著公

47、司與出資人財產(chǎn)不分離。4、抽逃出資問題：股東財產(chǎn)應(yīng)與公司財產(chǎn)相分離， 公司成立后， 股東不得抽逃出資； 股份公司 的發(fā)起人、認股人繳納出資后，不得抽回其股本，但未按期募足股份、發(fā)起人未 按期召開創(chuàng)立大會或創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司的情形除外。抽逃其出資的，責令改正，處以所抽逃出資金額 5%-10%的罰款。探5、出資轉(zhuǎn)讓：有限責任公司股份有限公司（1）股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓全部或部分出資。（2）股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，須經(jīng)其他股東過半數(shù)同意；股東 應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意， 其他股東自接到書面通知之日 起滿 30 天未答復(fù)，視為同意轉(zhuǎn)讓；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的出資，

48、 如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。（3）經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購 買權(quán)；兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的， 協(xié)商確定各自的購買比例； 協(xié)商不 成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)； 公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī) 定的，從其規(guī)定。（4）法院依法強制執(zhí)行轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應(yīng)當通知公司及全體股東。其 他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)；其他股東自法院通知之日起滿 20 天不行使 優(yōu)先購買權(quán)，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。轉(zhuǎn)讓出資須“人頭過半數(shù)”同意，是有限公司人合性的體現(xiàn)。（1）股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當在依法設(shè)立的證券交易場所進行或按照國務(wù)院 規(guī)定的其他方式進行。（2）發(fā)

49、起人持有的本公司股份，自公司成立之日起 1 年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司 公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份， 自公司股票在證券交易所上市交易之日起 1 年內(nèi) 不得轉(zhuǎn)讓。（3）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當向公司申報所持有的本公司的股 份及其變動情況， 在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所有持有本公司股份總 額的 25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起 1 年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人 員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份；公司章程可以對公司董事、 監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。（三）資本三原則：1、資本確定原則：即公司設(shè)立時應(yīng)在章程中記載公司的資本總額， 并認足或募足

50、， 經(jīng)法定驗資 機構(gòu)驗資并出具證明后方能申請注冊登記，公司才能成立。2、資本維持原則：又稱資本充實原則， 指公司在其存續(xù)過程中， 應(yīng)當經(jīng)常保持與其資本額相當 的財產(chǎn)，也即要求公司的實際資產(chǎn)與公司資本有真實的對應(yīng)關(guān)系，為此公作 了如下規(guī)定：（1）公司成立后，股東、發(fā)起人不得抽回出資。（2）禁止低價發(fā)行。股票發(fā)行價格不得低于票面金額，因為低價發(fā)行會導(dǎo) 致實際資產(chǎn)額少于資本額， 因而只能平等發(fā)行或溢價發(fā)行， 溢價款不計入公司資 本，而列為公司資本公積金； 同時須注意，股票溢價發(fā)行無須經(jīng)過證監(jiān)機構(gòu)批準。（3）提取法定公積金。公司按規(guī)定提取和使用法定公積金，公積金用于彌 補虧損，擴大生產(chǎn)經(jīng)營或轉(zhuǎn)增資本。

51、（4）虧損或無利潤不得分配股利給股東。（ 5）限制股份回購：一般情況下公司不得收購本公司股票，因為：公司 回購自己的股票意味著公司以真實的財產(chǎn)換取虛擬的資本， 實際是減少了公司可 用以償債的真實財產(chǎn)。但在下列情況下，允許公司回購本公司的股票：1減少公司注冊資本； 2與持有本公司股份的其他公司合并； 3將股份 獎勵給本公司職工； 4股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議， 要求公司收購其股份。公司因第 1至3項的原因收購本公司股份的， 應(yīng)當經(jīng)股東大會決議。 公司 依照前款規(guī)定收購本公司股份后，屬于第 1項情形的，應(yīng)當自收購之日起 10 日內(nèi)注銷。屬于第 2、4項情形的，應(yīng)當在 6 個月內(nèi)

52、轉(zhuǎn)讓或注銷。公司依照第 3項規(guī)定收購的本公司股份，不得超過本公司已發(fā)行股份總額 的 5%；用于收購的資金應(yīng)當從公司的稅后利潤中支出；所收購的股份應(yīng)當在1年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。（6）公司不得接受本公司的股票作為抵押權(quán)的標。公司接受本公司的股票作為質(zhì)押標的， 意味著在債務(wù)人不能償債時， 公司僅 能就該股票行使質(zhì)權(quán)優(yōu)先受償， 即將本公司股票拍賣、 變賣， 實際上并沒有以債 務(wù)人的財務(wù)進行清償， 只是本公司的股票變現(xiàn)成了財產(chǎn)； 若以折價方式， 實際上 就是股份回購。因此有本款禁止性規(guī)定。3、資本不變原則（增資、減資問題）增資均按設(shè)立公司時繳納出資的規(guī)定處理。 減資可能導(dǎo)致公司對外償債能力 的降低，所以設(shè)有債

53、權(quán)人保護程序，具體：（1）減少注冊資本時，必須編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單；（2）公司應(yīng)當自作出減少注冊資本決議之日起 10 日內(nèi)通知債權(quán)人，并于 30 日內(nèi)在報紙上公告；債權(quán)人自接到通知書之日起 30日內(nèi)，未接到通知書的自 公告之日起 45 日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔保；（3）公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額。第五章：公司債一、知識點：1、公司債與公司股份的區(qū)別：（1）投資主體的法律地位不同。公司債是債權(quán)債務(wù)關(guān)系，公司股份是股權(quán) 關(guān)系。（2）投資主體的權(quán)利內(nèi)容不同。（3）獲得權(quán)利的對價形式不同。4）發(fā)行時間上有差異2、公司債的特點：（1）公司債是公司依法發(fā)行公司債券而形成

54、的公司債務(wù)（2）公司債券是一種要式有價證券。（3）公司債券是有一定的還本付息期限的有價證券。3、可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行主體：1）上市公司。2）重點國有企業(yè)。4、可轉(zhuǎn)換公司債券的基本特點是：（1）債券持在者在一定期限內(nèi)享有是否按約定的條件將其所持債券轉(zhuǎn)移為 公司股份的選擇權(quán)。2）可轉(zhuǎn)換公司債券只能采取記名式無紙化發(fā)行方式。（3）可轉(zhuǎn)換公司債券的期限不得低于或高于法定年限二、記憶：（一）發(fā)行公司債券遵循的條件和法定程序（新法） 公司債的發(fā)行條件：（1）發(fā)行主體。（2）發(fā)行公司的凈資產(chǎn)額。（3）發(fā)行公司的累計債券總額。（4）發(fā)行公司的盈利能力。（5）所籌資金的投向。（6）債券的利率水平。（7）國務(wù)院規(guī)

55、定的其他條件。 發(fā)行公司債的禁止性條件：（1）前一次發(fā)行的公司債券尚未募足。（2）對已發(fā)行的公司債券或其他債務(wù)有違約或延遲支付本息的事實，且仍 處于繼續(xù)狀態(tài)。公司債的發(fā)行程序：（1）公司董事會制訂發(fā)行公司債券的方式。（2）股東大會審議通過公司債券發(fā)行方案。（3）公司向國務(wù)院證券管理部門報請批準。（4）公告公司債券募集辦法。（5）證券經(jīng)營機構(gòu)承銷發(fā)售公司債券。（6）公眾應(yīng)募，繳款并領(lǐng)取債券。（7）置備公司債券存根簿。（二）上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券應(yīng)符合的條件（新法）1、最近 3 年連續(xù)盈利，且最近 3 年凈資產(chǎn)利潤率平均在 10%以上；屬于能 源、原材料、原材料、基礎(chǔ)設(shè)施類的公司可以略低，但是

56、不得低于7%；2、可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行后，資產(chǎn)負債率不高于 70%；3、累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)額的 40%；4、募集資金的投向符合國有產(chǎn)業(yè)政策；5、可轉(zhuǎn)換公司債券的利率不超過銀行同期存儲的利率水平；6、可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行額不少于人民幣 1 億元；7、國務(wù)院證券委員會規(guī)定的其他條件。（三）分析公司以公司債券融資的利弊（論述）利處：（1）利用資金的成本較低。（2）有利于維持現(xiàn)有股權(quán)比例以及控股權(quán)。3）有利于提高公司信譽弊端：（1）經(jīng)濟風險增大；（2）所籌資金的用途受限制。三、新法：公司債券與股票公司債券是公司依法定條件和程序發(fā)行的， 約定在一定期限內(nèi)還本付息的有 價證券，是公司籌措資金的一種方式。 股票是股份公司簽發(fā)的， 用以證明股