第五章法律規(guī)范解釋邏輯(上)

1、 第五章 法律規(guī)范解釋(jish)邏輯（上） 第一節(jié) 法律規(guī)范尋找的邏輯方法 第二節(jié) 法律規(guī)范選擇推理共二十頁法律規(guī)范解釋(jish)的目的和作用是什么？結(jié)論(jiln)大前提小前提法律規(guī)范判決事實認定 共二十頁如果你是北京(bi jn)大興摔女童案的主審法官，你會做出怎樣進行判決？我國刑法第二百三十二條規(guī)定(gudng)：故意殺人的，處死刑、無期徒刑或者十年以上有期徒刑；情節(jié)較輕的，處三年以上十年以下有期徒刑。構(gòu)成要件：主體客體客觀要件主觀要件 共二十頁 第一節(jié) 法律規(guī)范尋找的邏輯方法法律事實辨認法律規(guī)范預(yù)選試判法律規(guī)范確認共二十頁 客觀事實法律(fl)事實法律(fl)證明所謂法律事實，就是

2、法律規(guī)范所規(guī)定的、能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀情況。法律事實辨認共二十頁 故意殺人主體(zht)客體(kt)客觀 主觀韓某女童生命權(quán) 故意法律規(guī)范預(yù)選試判摔 死我國刑法第二百三十二條規(guī)定：故意殺人的，處死刑、無期徒刑或者十年以上有期徒刑；情節(jié)較輕的，處三年以上十年以下有期徒刑。共二十頁給定(i dn)個案S具有事實要件a、b、c、d預(yù)選規(guī)范的事實要件T具有A、B、C、Da= A b= B c= C d= DS符合T T適用R S適用R演繹(yny)試判關(guān)鍵：窮盡并一一對應(yīng)共二十頁法律規(guī)范(gufn)確認抉擇推理：比較擇優(yōu)某人盜竊一支五四手槍第一百二十七條【盜竊、搶奪槍支、彈藥、爆炸物

3、、危險物質(zhì)罪、搶劫槍支、彈藥、爆炸物、危險物質(zhì)罪】盜竊、搶奪槍支、彈藥、爆炸物的，或者盜竊、搶奪毒害性、放射性、傳染病病原體等物質(zhì)，危害公共安全的，處三年以上十年以下有期徒刑;情節(jié)嚴重的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。第二百六十四條【盜竊罪】盜竊公私財物，數(shù)額較大的，或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制(gunzh)，并處或者單處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。共二十頁關(guān)于離婚案件(njin)調(diào)解是否為必經(jīng)程序？

4、婚姻法第三十二條男女一方要求離婚的，可由有關(guān)部門進行調(diào)解或直接向人民法院提出離婚訴訟。 人民法院審理離婚案件，應(yīng)當(dāng)進行調(diào)解;如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準予(zhny)離婚。民事訴訟法第九條 人民法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)根據(jù)自愿和合法的原則進行調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時判決。 共二十頁 1234 制定(zhdng)法司法解釋政策(zhngc)習(xí)慣法 法源的順序我國無明確規(guī)則，通常的做法是：在解釋制定法時考慮法理，并參考相關(guān)判決。共二十頁法律(fl)規(guī)范本身（規(guī)則）判決(pnju)的依據(jù)和理由法律規(guī)范之外（基本原則、國家政策、社會習(xí)慣等） 第二節(jié) 法律規(guī)范選擇推理優(yōu)先選擇適用缺乏、不清、矛盾、不適

5、當(dāng)共二十頁一、法律原則(yunz)的適用法律原則的作用表現(xiàn)在：1.作為法律概念和規(guī)則的基礎(chǔ)，具有指導(dǎo)意義“一月照萬川，萬川映一月”2.直接作為審判的依據(jù)（彌補法律漏洞）3.糾正嚴格適用法律規(guī)則造成(zo chn)的不公正共二十頁 案例：四川省瀘州市公民蔣某與黃某于1963年5月登記結(jié)婚，婚后夫妻關(guān)系較好，因未生育，收養(yǎng)一子。1996年，遺贈人黃某與原告張某相識后，二人便一直在外租房，開始非法同居生活。2001年年初，黃某因患肝癌病晚期住院治療，于2001年4月18日立下書面遺囑，將其所得的住房補貼金、公積金、撫恤金和賣瀘州市江陽區(qū)新馬路6282號住房所獲款的一半40000元，以及(yj)自己所

6、用的手機一部，贈與原告張某。2001年4月20日，瀘州市納溪區(qū)公證處對該遺囑出具了(2000)瀘納證字第148號公證書。2001年4月22日，遺贈人黃某去世，張某與蔣某發(fā)生訟爭。 四川省瀘州市納溪區(qū)人民法院認為，遺贈屬一種民事法律行為，民事行為是當(dāng)事人實現(xiàn)自己權(quán)利、處分自己的權(quán)益的意思自治行為。當(dāng)事人的意思表示一旦作出就成立，但遺贈人行使遺贈權(quán)不得違背法律的規(guī)定。根據(jù)中華人民共和國民法通則第7條的規(guī)定，民事行為不得違反公共秩序和社會公德，違反者行為無效。本案中遺贈人黃某與被告蔣某系結(jié)婚多年的夫妻，無論從社會道德角度，還是從中華人民共和國婚姻法的規(guī)定來講，均應(yīng)相互扶助、互相忠實、互相尊重。但在本

7、案中遺贈人自1996年認識原告張某以后，長期與其非法同居，其行為違反了中華人民共和國婚姻法第2條規(guī)定的一夫一妻的婚姻制度和第3條禁止有配偶者與他人同居以及夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實、互相尊重的法律規(guī)定，是一種違法行為。遺贈人黃某基于與原告張某有非法同居關(guān)系而立下遺囑，將其遺產(chǎn)和屬被告所有的財產(chǎn)贈與原告張某，是一種違反公共秩序、社會公德和違反法律的行為。而本案被告蔣某忠實于夫妻感情，且在遺贈人黃某患肝癌病晚期住院直至去世(qsh)期間，一直對其護理照顧，履行了夫妻扶助的義務(wù)。遺贈人黃某卻無視法律規(guī)定，違反社會公德，漠視其結(jié)發(fā)夫妻的忠實與扶助，侵犯了蔣某的合法權(quán)益，對蔣某造成精神上的損害，在分割處理夫妻共同

8、財產(chǎn)時，本應(yīng)對蔣某進行損害賠償，但將財產(chǎn)贈與其非法同居的原告張某，實質(zhì)上損害了被告蔣某依法享有的合法的財產(chǎn)繼承權(quán)，違反了公序良俗，破壞了社會風(fēng)氣。原告張某明知黃某有配偶而與其長期同居生活，其行為是法律禁止的、社會公德和倫理道德所不允許的，侵犯了蔣某的合法權(quán)益，于法于理不符，法院不予支持。因此，法院作出判決：遺贈人黃某的遺贈行為違反了法律規(guī)定和公序良俗，損害了社會公德，破壞了公共秩序，應(yīng)屬無效行為，原告張某要求被告蔣某給付。 共二十頁法律原則的適用必須(bx)符合下列條件： 1.“窮盡規(guī)則”在通常情況下，法律適用的基本要求是：有規(guī)則依規(guī)則。當(dāng)出現(xiàn)無法律規(guī)則可以適用的情況下，法律原則才可以作為彌補

9、“規(guī)則漏洞”的手段發(fā)生作用。這可以表述為法律原則適用的一個條件規(guī)則： “窮盡法律規(guī)則，方得適用法律原則。” 2.“實現(xiàn)個案正義”在通常情況下，適用法律規(guī)則不至于要進行本身的正確性審查。但假如適用法律規(guī)則可能導(dǎo)致個案的極端不公正的后果，那么此時就需要對法律規(guī)則的正確性進行實質(zhì)審查，首先通過立法手段，其次通過法官之“法律續(xù)造”的技術(shù)和方法選擇法律原則作為適用的標(biāo)準。這樣，我們就可以把這個條件用反面推論的方式確立為如下規(guī)則： “法律原則不得徑行適用，除非旨在實現(xiàn)個案正義?！?3.“更強理由”在判斷(pndun)何種規(guī)則在何時及何種情況下極端違背正義，其實難度很大，法律原則必須為適用第二個條件規(guī)則提出

10、比適用原法律規(guī)則更強的理由，否則上面第二個條件規(guī)則就難以成立。據(jù)此，我們可以得出如下的條件規(guī)則： “若無更強理由，不適用法律原則?！?法律原則主要是用來克服成文法的局限性的：填補法律的空白；克服法律規(guī)則的僵硬性。 不可直接適用：有規(guī)則且正當(dāng)可直接適用：規(guī)則有漏 規(guī)則有錯共二十頁案例(n l)展示共二十頁二、不確定(qudng)概念的適用民法通則第五十九條 下列民事行為，一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機關(guān)予以變更或者撤銷：（一）行為人對行為內(nèi)容有重大誤解的； （二）顯失公平的。 產(chǎn)品質(zhì)量法第四十六條本法所稱缺陷，是指產(chǎn)品存在危及人身、他人財產(chǎn)安全的不合理的危險 不確定概念是指雖然有法律規(guī)定，但沒有明確構(gòu)成要件和判斷(pndun)標(biāo)準，適用范圍也不確定。那為什么立法者還要使用不確定概念呢？如何使用不確定概念呢？由法官結(jié)合具體案件事實來判定（不確定概念的價值填充）共二十頁三、政策(zhngc)的補充適用共二十頁四、習(xí)慣法的補充(bchng)適用共二十頁五、慣例的補充(bchng)適用共二十頁內(nèi)容摘要第五章 法律規(guī)范解釋邏輯（上）。第五章 法律規(guī)范解釋邏輯（上）。第一節(jié) 法律規(guī)范尋找的邏輯方法。數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑(yuq txng)，并處罰金?；橐龇ǖ谌l男女一方要求離婚的，可由