00249國際私法365音頻練習(xí)講義

1、第十章 知識知識分為：著作權(quán)、專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)，其中專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)合稱為工業(yè)。知識所包含的門類眾多，而且包括的權(quán)利也相當(dāng)繁雜，既包括人身權(quán)又包括權(quán)。第一節(jié) 知識上的法則一、專利權(quán)的1.專利授予國法說：法國、匈牙利等，是國際上解決專利權(quán)法律的最普遍做法。行為地法說：奧地利：“無形綜合適用法律說：秘魯：知識權(quán)的創(chuàng)立、內(nèi)容和消滅，依使用行為或行為發(fā)生地國家的法律?！钡拇嬖诤托Я?quán)利登記地法；承認和實施這些權(quán)利的條件當(dāng)?shù)胤?。二、商?biāo)權(quán)的1.適用商標(biāo)地法律。大多數(shù)國家尤其是對商標(biāo)實行在先原則的國家普遍采取的原則。2.被請求國保說：“知識由在那里請求保護知識的國家的法律支配。”3.行為地法說：主要指：商標(biāo)使

2、用行為地和商標(biāo)行為地。此說多在商標(biāo)權(quán)的中適用。三、著作權(quán)的1.適用被請求保護國法律不少國家的法律以及保護文學(xué)藝術(shù)作品公約和世界公約均傾向于采用這一原則。這一原則有利于被保護國國家和社會的利益，但不宜適用于解決諸如作者、權(quán)利能力、行為能力等與國籍聯(lián)系較為密切。2.適用作品首次地法。即首次或作品產(chǎn)生著作權(quán)的國家的法律。阿根廷等國家。3.綜合適用兩個或兩個以上的法律。如：秘魯，對著作權(quán)的產(chǎn)生和存續(xù)問題適用首次的法律，而對權(quán)利的行使問題適用作品被請求國法律。并獲得著作權(quán)的國家注意：1）上述關(guān)于專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)和著作權(quán)的主要是針對知識的創(chuàng)立、變更、內(nèi)容、效力與而言的。2）至于知識的轉(zhuǎn)讓，因其是通過合同來實

3、現(xiàn)的，他除了要受到有關(guān)國家強制性法律規(guī)定的限制外，一般應(yīng)適用合同準(zhǔn)據(jù)法的選擇規(guī)則，即按意思自治原則或最密切聯(lián)系原則來解決。3）有關(guān)知識小結(jié)爭議的管轄權(quán)通常為專屬管轄。第二節(jié) 知識上的國際保護一、保護知識的國際條約知識的國際保護主要是通過締結(jié)各種知識的國際保護實體法公約的途徑來實現(xiàn)的。1.主要工業(yè)條約1）保護工業(yè)黎公約1883 年由法國等 11 個國家在巴黎締結(jié)，是目前各種工業(yè)球性多邊國際公約。公約中締結(jié)最早、成員最廣、最基本、最重要的全中國 1984 年 11 月加入巴黎公約，公約于 1985 年 3 月 19 日生效。巴黎公約沒有給締約國制定適用的專利法和商標(biāo)法，僅規(guī)定了“國民待遇”等基本原

4、則和一些對成員國的最低要求。主要內(nèi)容包括：國內(nèi)工業(yè)的保護范圍：工業(yè)的保護范圍包括：發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計、商標(biāo)、服務(wù)標(biāo)識、廠商名稱、產(chǎn)地標(biāo)記或原產(chǎn)地名稱以及制止不正當(dāng)競爭。公約所指的工業(yè)是廣義的，不限于工商業(yè)本身，同樣適用于農(nóng)業(yè)、采掘業(yè)或天然產(chǎn)品。國民待遇原則：公約成員國的國民在其他成員國境內(nèi)享有該國法律現(xiàn)在或?qū)斫o予各該國國民的各種利益。而不管他們在該國是否有住所或營業(yè)所。優(yōu)先權(quán)原則：對發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計和商標(biāo)的申請人給予優(yōu)先權(quán)。優(yōu)先權(quán)：申請人首次向任一公約成員國提出申請之日起，可以在一定期限內(nèi)以同一發(fā)明或商標(biāo)向其他成員國提出申請，而以第一次申請日為以后提出申請的日期。（發(fā)明、實用新

5、型的優(yōu)先權(quán)期限是 12 個月，外觀設(shè)計和商標(biāo)為 6 個月）強制原則：專利權(quán)人自提出申請之日起滿 4 年或自批準(zhǔn)專利日起滿 3 年未實施專利又不提出正當(dāng)?shù)睦碛?，各成員國可以核準(zhǔn)強制。專利商標(biāo)獨立原則：不同成員國對對同一發(fā)明創(chuàng)造批準(zhǔn)給予的專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)是彼此獨立、互不影響的。同一發(fā)明創(chuàng)造和商標(biāo)在某一成員國被授予、駁回或撤銷了專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)之后，并不能決定和影響其他成員國授予、駁回或承認該專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)。臨時性保護原則：對于在任何一個成員國內(nèi)舉辦的、經(jīng)承認的國際展覽會上展出的商品，在申請發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計時可以給予臨時性保護，保護期限與優(yōu)先權(quán)期限相同。（發(fā)明、實用新型的優(yōu)先權(quán)期限是 12 個月

6、，外觀設(shè)計和商標(biāo)為 6 個月）2）專利合作條約巴黎公約沒有對專利權(quán)的國際申請和程序作出規(guī)定，一項專利如果想要在若干個成員國獲得保護，申請人必須到幾個成員國去申請。專利合作條約主要確立了“一次發(fā)明一次申請制度”，即條約的任何居民或國民只需向受理國際專利申請的本國專利機關(guān)提出一次申請，并指明自己的發(fā)明擬獲得哪些國家的專利權(quán)，此種國際申請的效力跟申請人分別向每個國家提出專利保護申請的效力完全相同。完全是程序性條約是非開放性國際條約，只對巴黎公約成員國開放。3）商標(biāo)國際馬德里協(xié)定巴黎公約未能實現(xiàn)簡化商標(biāo)手續(xù)的國際目標(biāo)，商標(biāo)馬德里協(xié)定作為補充大大簡化了國際商標(biāo)程序。主要內(nèi)容如下：保護對象：產(chǎn)品商標(biāo)和服務(wù)

7、商標(biāo)。有資格提交申請案的是協(xié)定成員國的國民或是在成員國有住所或?qū)嶋H營業(yè)所的非成員國國民。商標(biāo)的國際程序。國內(nèi)向本國商標(biāo)主管部門提出國際申請轉(zhuǎn)交世界知識組織國際局形式國際：A 符合條件的，公告通過。B 不符3 個月內(nèi)修改，否則駁回。的效力。通過之日起生效。若申請優(yōu)先權(quán)，優(yōu)先權(quán)日國際局的日。國際的期限。有效期 20 年，續(xù)展時限 20 年，次數(shù)不限，到期前 6 個月申請續(xù)展，期滿后有 6 個月的寬限期。其他規(guī)定。A.商標(biāo)權(quán)人可以要求擴大商標(biāo)的保護范圍B.商標(biāo)權(quán)人C.取得國際全部或部分轉(zhuǎn)讓其在一國或幾國的商標(biāo)所的商標(biāo)如需改變原商標(biāo)的文字圖案或擴大使用范圍，應(yīng)另行申請新的國際。2.主要國際著作權(quán)保護條

8、約1）保護文學(xué)藝術(shù)作品公約世界上第一個保護文學(xué)藝術(shù)和科學(xué)作品的國際公約，也是最重要、影響最大的保護著作權(quán)的國際公約。公約的三個基本原則：A.國民待遇原則：即使不是成員國作者，只要在任何成員國有住所或慣常居所，仍可享受公約規(guī)定的國民待遇。B.自動保護原則：公約成員國作者的作品一經(jīng)產(chǎn)生，或非成員國的作品一經(jīng)在成員國首次關(guān)成員國的保護。，便自動受到有C.獨立原則：享有國民待遇的作者在公約任何成員國所取得的，均依“權(quán)利要求地法”，不依“作品來源地法”保護。最低限度保護標(biāo)準(zhǔn)A.各成員國不論是對本國的作品還是對外國作品的 B.保護期限的最低限度：經(jīng)濟權(quán)利：作者終生及死后 50 年攝影作品和實用藝術(shù)作品：作

9、品完成后 25 年保護都不得低于公約規(guī)定的最低限度。難以確定作者的作品或筆名作品：之日起 50 年受保護的作品的范圍和發(fā)展中國家的特殊待遇。在作者翻譯證時，發(fā)展中國家可以向其國民頒發(fā)翻譯或用于教學(xué)或研究之用的強制證。2）世界公約1952 年日內(nèi)瓦主要內(nèi)容：間代表會議簽訂了世界公約附條件的自動保護原則：受保護的作品只要符合特定條件：（有標(biāo)記；首次年份；所有人）便可在成員國自動受到保護，不必履行任何登記之類續(xù)。的保護期限公約只保護經(jīng)濟權(quán)利。的保護期一般不少于作者終生及死后 25 年，攝影作品和實用藝術(shù)作品不得少于 10年。無溯及力原則：“本公約不適用于當(dāng)公約對某成員國生效時，已利?！边M入該國公有領(lǐng)

10、域的作品或作品中的權(quán)與公約的關(guān)系：世界公約是力圖在公約和泛美公約之間達成某種程度的平衡和協(xié)調(diào)。世界公約與公約相比有以下兩個特點：A.該公約要求符合一定形式才能取得，沒有實行自動保護原則。B.的保護期限比較短。世界公約不影響已經(jīng)參加了公約的國家的成員資格，已經(jīng)參加公約的國家，可以再參加世界公約，但不得因此退出公約，否則其作品在公約成員國內(nèi)將不受世界公約的保護。3）保護表演者、制品制作者和廣播組織的國際公約1961 年在羅馬簽訂，又稱羅馬公約，是關(guān)于鄰接權(quán)保護方面的第一個國際公約。主要內(nèi)容：國民待遇原則：公約對表演者、制品制作者和廣播組織獲得國民待遇分別規(guī)定了一定條件。鄰接權(quán)的內(nèi)容：公約對鄰接權(quán)的

11、內(nèi)容作了詳盡的規(guī)定，但未涉及任何受保護主體的精神權(quán)利，故僅針對經(jīng)濟權(quán)利而言。對表演者、制品制作者以及廣播組織者的權(quán)力作了詳盡的規(guī)定。對鄰接權(quán)的限制。公約規(guī)定下列情形下利用他人鄰接權(quán)不：A.私人使用；B.實事中少量；C.廣播組織為編排自己的廣播利用自己的設(shè)備暫時錄制；D.僅用于教學(xué)與科研目的。錄制者的非自動保護原則：公約對表演者的部分鄰接權(quán)和廣播組織者就廣播享有的全部鄰接權(quán)，沒有提出專門的程序和形式要求，實行自動保護原則；而對錄制者就其錄制品享有的鄰接權(quán)以及表演者就其表演的享有的鄰接權(quán)提出了形式上的要求。權(quán)利保護期限：各成員國提供的最短保護期限不得少于 20 年。追溯力：沒有溯及力。A.公約不影

12、響在某個成員國參加之前已經(jīng)受到保護的那些權(quán)利；B.公約不要求其成員國對參加公約前已經(jīng)產(chǎn)生的作品給予保護。4）保護制品制作者其制品公約開放的公約，不以參加任何知識國際公約為前提。加入該公約時，不允許任何保留僅涉及對制品的保護，是一個極簡短的專門性公約。5）視聽作品國際登記條約（P170）6）關(guān)于播送由人造3.主要綜合性知識與貿(mào)易有關(guān)的知識的載有的信號的公約（P171）條約協(xié)定簡稱TRIPs 協(xié)定適用于世界貿(mào)易組織成員。主要內(nèi)容有：1）總則和基本原則：規(guī)定了成員義務(wù)的性質(zhì)和范圍；規(guī)定基本原則主要有：國民待遇原則和最惠國待遇原則。2）知識的范圍：七大主要類別：及相關(guān)權(quán)利（著作權(quán)和鄰接權(quán)）、商標(biāo)、地理

13、標(biāo)志、工業(yè)設(shè)計、專利、集成電路布圖設(shè)計、未。知識知識則。的實施：規(guī)定知識的法律實施程序。不同于以往公約由各國自行規(guī)定。的獲得與維持：協(xié)定規(guī)定知識的取得應(yīng)以知識被或被為準(zhǔn)，即采取非自動保護原5）關(guān)于爭端的防止及解決：原則：各締約國將各自的有關(guān)加以并通知與貿(mào)易有關(guān)的知識理事會，以便其他締約方和知識持有人了解相關(guān)規(guī)定。一旦締約發(fā)生爭端，協(xié)定規(guī)定適用世界貿(mào)易組織的爭端解決程序，并允許跨行業(yè)的交叉貿(mào)易來制止知識產(chǎn)權(quán)行為。6）最后條款：除非經(jīng)締約方全體一致同意，任何締約方不得對協(xié)定條款提出任何保留。二、保護知識的國際組織1.世界知識組織具體任務(wù)：鼓勵締結(jié)新的國際條約，協(xié)調(diào)各國，給發(fā)展中國家以法律、技術(shù)，收

14、集和，以及辦理國際或成員國之間的其他行政合作事宜等。對發(fā)展中國家的法律、技術(shù)包括：就技術(shù)轉(zhuǎn)讓、起草知識方面的給發(fā)展中國家予以，幫助發(fā)展中國家建立專利和專利文獻機構(gòu)并為其培養(yǎng)專業(yè)等。2.世界貿(mào)易組織1994 年達成的與貿(mào)易有關(guān)的知識協(xié)定成為世界貿(mào)易組織保護知識的法律文件。隨著新技術(shù)的發(fā)展，無形的知識貿(mào)易以及有形商品貿(mào)易中的知識問題越來越受到國際社會的重視，知識的國際保護也已成為世界貿(mào)易組織的重要議程。第三節(jié) 中國有關(guān)知識國際保護的法律制度一、國際法源中國已先后加入了幾個重要的國際知識保護公約1980 年加入成立世界知識組織公約1984 年加入保護工業(yè)加入商標(biāo)國際巴黎公約馬德里協(xié)定1992 年加入

15、保護文學(xué)藝術(shù)作品的界公約公約、保護制品制作者其制品公約、世1993 年加入專利合作條約2001 年加入與貿(mào)易有關(guān)的知識協(xié)定二、國內(nèi)法源1.專利權(quán)方面：中1）有條件的國民待遇：民專利法沒有經(jīng)常居所或營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織申請專利的，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加國際條約，或者依照互惠原則，根據(jù)該法辦理。2）優(yōu)先權(quán)的相關(guān)規(guī)定：申請人自發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮谕鈬谝淮翁岢鰧＠暾堉掌?12 個月內(nèi)，或者自外觀設(shè)計在外國第一次提出專利申請之日起 6 個月內(nèi)，又就相同提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者相互承認優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。2.商標(biāo)權(quán)方面：中民商標(biāo)法1）有條件的國民待遇原則：同于專利法2）優(yōu)先權(quán)的相關(guān)規(guī)定：商標(biāo)申請人自商標(biāo)在外國第一次提出商標(biāo)申請之日起 6 個月內(nèi)，又就相同商品以同一商標(biāo)提出商標(biāo)申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者相互承認優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。3.著作權(quán)方面：1）中民著作權(quán)法：外國人、無國籍人的作品，根據(jù)其作者所屬國或者經(jīng)常居住地國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的條約享有的著作權(quán)受本法保護。外國人、無國籍人的作品首先境內(nèi)的，依照本法享有著作權(quán)。未與中國簽訂協(xié)議或者共同參加國際條約的國家的作者及無國籍人的作品首次參加的國際條