企業(yè)戰(zhàn)略-公司減資法律問題辨析

1、.：.； 文檔資源 內(nèi)容摘要：我國對(duì)公司減資呈現(xiàn)一個(gè)矛盾的態(tài)度：立法條件上太松而實(shí)務(wù)操作中又過嚴(yán)。減資的本質(zhì)性條件有待予以明確。減資的變通方式與有關(guān)合資公司減資，同樣需求商榷。 關(guān)鍵詞：公司法 減資 股東 公司立法、司法及實(shí)際所構(gòu)筑的資本信譽(yù)體系和制度，培育了一代中國企業(yè)人果斷而質(zhì)樸的資本信譽(yù)認(rèn)識(shí)，建立了一個(gè)簡單而外表的信譽(yù)規(guī)范。復(fù)雜的公司信譽(yù)判別被簡單而外表的公司資本數(shù)額所取代，嚴(yán)厲的責(zé)任清查止步于已出資到位的資本數(shù)額。資本的作用被神化了，十余年來的的實(shí)際，無意中制造了一個(gè)資本的神話，人們對(duì)資本曾經(jīng)構(gòu)成了現(xiàn)實(shí)上的迷信或崇信，曾經(jīng)產(chǎn)生了難以擺脫的信任或依賴。似乎對(duì)方的資本真實(shí)，己方的利益就有了

2、保證，似乎一個(gè)公司的資本數(shù)額宏大，其履約或支付的才干也就同樣的強(qiáng)大，這確實(shí)是中國民商法制度建立以來，整個(gè)社會(huì)所墮入的一個(gè)龐大的誤區(qū)。 傳統(tǒng)大陸法系國家的對(duì)公司增減資本的條件及程序都有嚴(yán)厲的規(guī)定，以表達(dá)法定資本制對(duì)“資本維持及“資本不變?cè)敲吹囊蟆５鼛资陙?，不少大陸法系國家都相繼修正了其公司資本制度以順應(yīng)新的經(jīng)濟(jì)開展現(xiàn)實(shí)的需求。但我國的有關(guān)規(guī)定卻還是固守大陸法系國家傳統(tǒng)公司資本制度的內(nèi)容。而沒有表達(dá)和順該當(dāng)今國際社會(huì)對(duì)公司資本制度的改革潮流。這方面矛盾的集中表現(xiàn)是，對(duì)公司減少資本的態(tài)度立法條件上太松而實(shí)務(wù)操作中又過嚴(yán)。 立法條件太松 公司減資，是指公司資本過剩或虧損嚴(yán)重，根據(jù)運(yùn)營業(yè)務(wù)的實(shí)踐

3、情況，依法減少注冊(cè)資本金的行為。根據(jù)減資的緣由，可將其分為本質(zhì)上的減資和名義上的減資。 本質(zhì)上的減資是由于公司預(yù)定資本過多而構(gòu)成大量的過剩資本時(shí)，為防止資本的浪費(fèi)而由公司將多余的資本返還給股東的行為。名義上的減資普通是由于公司運(yùn)營不佳，虧損過多，呵斥公司實(shí)有資產(chǎn)大大低于公司注冊(cè)資本總額時(shí)，公司以減少注冊(cè)資本總額的方法來彌補(bǔ)虧損的行為。所以，名義上的減資，并不會(huì)發(fā)生公司實(shí)有資本的減少并現(xiàn)實(shí)地返還給股東的情況，而只是名義上減少了公司注冊(cè)資本的數(shù)額。 無論是上述哪一種情況下的減資，由于它會(huì)在現(xiàn)實(shí)上減弱公司對(duì)債務(wù)人利益的維護(hù)力度，并有能夠危及社會(huì)買賣的平安，故按照“資本維持及“資本不變?cè)敲吹囊螅?/p>

4、是不能隨意發(fā)生的，而必需依法定的條件及程序進(jìn)展。 減資的本質(zhì)性條件，我國沒做詳細(xì)規(guī)定，但根據(jù)我國關(guān)于設(shè)立公司所必需到達(dá)的法定的最低資本額的要求來看，任何情況下的減資都不能減到法定的最低注冊(cè)資本額以下，否那么，公司就不具備存續(xù)的條件。相對(duì)于增資的條件來講，我國對(duì)減資條件的規(guī)定要寬松得多。既沒有明確規(guī)定什么時(shí)候或什么情況下公司必需減資，也沒有規(guī)定什么時(shí)候或什么情況下必需用某種方式減資。減資與否以及如何減資，在很大程度上幾乎全憑公司的自在意志。當(dāng)公司想減資時(shí)，它可以依法定程序減資，當(dāng)公司不想減資哪怕它現(xiàn)實(shí)上應(yīng)該減資時(shí)，就可以不減資。我國對(duì)此幾乎無任何規(guī)定。這雖然給了公司以極其自在的減資決議權(quán)以順應(yīng)其

5、實(shí)踐需求，但也有能夠因立法的過度寬容而導(dǎo)致這一權(quán)益在實(shí)際中被少數(shù)公司濫用，從而呵斥債務(wù)人或股東利益的受損。為此，我國應(yīng)盡快在適當(dāng)?shù)臅r(shí)候以適當(dāng)?shù)姆绞絹硗晟片F(xiàn)有立法在這方面的缺陷。 減資的本質(zhì)性條件 關(guān)于公司減資的本質(zhì)性條件，至少應(yīng)包括以下內(nèi)容： 公司必需減資的法定事由。這方面法國以及西班牙的有關(guān)規(guī)定很值得我們自創(chuàng)。按法國的規(guī)定，當(dāng)股份的凈資產(chǎn)少于其注冊(cè)資本總額的一半以上時(shí)，該公司必需減資。西班牙公司法規(guī)定，當(dāng)公司累計(jì)虧損額繼續(xù)兩年以上達(dá)股本總額的1/3以上時(shí)，該公司必需減資。此時(shí)，債務(wù)人無權(quán)反對(duì)公司減資。當(dāng)法定減資事由出現(xiàn)時(shí)，公司必需依法減資。我國假設(shè)能以立法的方式來規(guī)定法定減資事由的話，會(huì)有效

6、地改動(dòng)現(xiàn)實(shí)中大量公司長時(shí)間大面積虧損卻無動(dòng)于衷的局面。 特定減資方式的規(guī)定。從各國的有關(guān)規(guī)定來看，減資不外乎有減少股份總數(shù)、減少每股金額或既減少股份總數(shù)又減少每股金額等假設(shè)干種方法。普通來講，公司可以自在選擇詳細(xì)的減資方式。但當(dāng)某種特定條件出現(xiàn)時(shí)，公司那么只能以某種特定的方式來減資。如當(dāng)公司曾經(jīng)虧損嚴(yán)重時(shí)，就不能進(jìn)展本質(zhì)性的減資，而只能是名義上的減資。而特定減資方式的選取如等比例減資，同樣需求以細(xì)化的規(guī)定加以明確。此點(diǎn)在下文中將有詳細(xì)的表達(dá)。 減資過程中的股東權(quán)益維護(hù)。股東平等原那么在減資過程中同樣適用。但假設(shè)一味地將平等原那么了解為“一切股東都享有按同等比例減資的權(quán)益并以此來裁剪公司的減資行

7、為，很有能夠呵斥現(xiàn)實(shí)上的不平等。 在公司盈利時(shí)，股東都希望本人的股份多一些，因此在減資時(shí)希望本人的股份少減一些，以此獲得盡能夠多的利潤。而在公司虧損的情況下，每個(gè)股東都希望本人的股份多減一些，這樣公司退回的資本也就多一些，從而減小投資虧損。同時(shí)，由于股東的表決權(quán)是按照出資或股份的比例行使，不等比例減資直接影響到股東表決權(quán)的比例，有些股東出于控制公司表決權(quán)的目的，希望其他股東多減一些出資。因此，減資的比例能否一樣直接關(guān)系到股東的切身利益。有學(xué)者以為，為維護(hù)中小股東的利益，各股東減資比例應(yīng)該一致，不論股東大小，其股份比例都應(yīng)按同一比例減少；減資的結(jié)果應(yīng)該平等，即減資不應(yīng)影響到公司的股本構(gòu)造，每個(gè)股

8、東在公司總股本中所占比重不應(yīng)發(fā)生變化。這種觀念沒有看到公司在贏利和虧損情況下股東減資的志愿有所不同：在公司運(yùn)營虧損的情況下，個(gè)別股東情愿多減出資或股份甚至退出公司并且其他股東也贊同；或者，在公司盈利的情況下，個(gè)別股東情愿退出公司或少減出資且其他股東贊同。假設(shè)仍堅(jiān)持等比例減資其實(shí)是對(duì)股東處分權(quán)的妨害，也是對(duì)股東意思自治原那么的違反。公司是根據(jù)章程設(shè)立的，章程那么是股東因合意而達(dá)成的契約。經(jīng)全體股東協(xié)商一致而導(dǎo)致股權(quán)比例發(fā)生變化正是股東意思自治原那么的表達(dá)。雖然股份的章程不記載除發(fā)起人以外的股東稱號(hào)及持股比例，但全體股東合意而為的行為仍是意思自治的表達(dá)，只不過因股東人數(shù)眾多，股份全體股東達(dá)成一致的

9、能夠性很小，特別在上市股份，但在股東人數(shù)較少的非上市股份，股東達(dá)成一致的能夠性是存在的。 法律責(zé)任。出現(xiàn)法定事由該減資而不減資或采取不適當(dāng)?shù)姆绞綔p資的，公司及有關(guān)責(zé)任人應(yīng)承當(dāng)相應(yīng)的法律責(zé)任。 由于公司中實(shí)踐存在的管理層對(duì)公司運(yùn)營管理的控制，因此，公司高級(jí)管理人員的行為往往是呵斥公司本質(zhì)性減資的緣由。在國際上，各國法律都有對(duì)公司董事、經(jīng)理等高級(jí)管理人員因本人的故意或艱苦過失行為呵斥公司損失承當(dāng)賠償責(zé)任的規(guī)定。我國對(duì)以董事為中心的公司高級(jí)管理人員在職權(quán)范圍內(nèi)的行為呵斥公司減資、導(dǎo)致公司和債務(wù)人損失的情形及責(zé)任未作規(guī)定。因此建議應(yīng)予明確，在因公司違法減資呵斥公司及債務(wù)人損失時(shí)，有故意或艱苦過失的董事

10、和經(jīng)理該當(dāng)對(duì)此承當(dāng)責(zé)任。 只需明確、詳細(xì)且合理地規(guī)定公司減資的法定條件及相應(yīng)的法律責(zé)任，才干保證公司減資行為的規(guī)范，也才干保證我國公司資本制度的真正落實(shí)。 實(shí)務(wù)操作過嚴(yán) 在我國上，*資本減少的程序規(guī)那么包括：須編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)富清單。須股東大會(huì)作出決議，該決議內(nèi)容包括：減資后的公司注冊(cè)資本；減資后的股東利益、債務(wù)人利益安排；有關(guān)修正章程的事項(xiàng)；股東出資及其比例的變化等。通知或公告?zhèn)鶆?wù)人。公司該當(dāng)自作出減少注冊(cè)資本決議之日起10日內(nèi)通知債務(wù)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告3次。債務(wù)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起90日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。債

11、務(wù)人有權(quán)在法律規(guī)定的期限內(nèi)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。公司減少的注冊(cè)資本不得低于法定的最低限額。須向公司登記機(jī)關(guān)辦理變卦登記。 由上可以看出，公司減資是遭到嚴(yán)厲*的，減資協(xié)議必需經(jīng)代表23以上表決權(quán)的股東經(jīng)過，且要公告或通知債務(wù)人，保證債務(wù)人有提出清償或要求提供擔(dān)保的時(shí)機(jī)。最后，減資后剩余資本須符合法定*。公司資本減少的變卦程序如此嚴(yán)厲，呵斥操作本錢過高。加之前文已述的減資時(shí)股東平等原那么的僵化，減資程序這么嚴(yán)峻，債務(wù)人的利益得到維護(hù)了，而股東尤其是中小股東的利益又由誰來維護(hù)呢？ 矛盾注定了現(xiàn)實(shí)中存在著普遍的違法情形，如國家工商局雖然要求“企業(yè)實(shí)有資金比原注冊(cè)資本添加或減少超越20%時(shí)

12、，該當(dāng)進(jìn)展登記。但企業(yè)的資產(chǎn)處于不斷的變動(dòng)形狀，由于缺乏可操作性而得不到遵守，從而使得此類規(guī)定變成空文。 減資的變通方式 退股與抽逃 股東退股制止與抽逃出資的責(zé)任與投資者對(duì)投資風(fēng)險(xiǎn)的防備和*發(fā)生著鋒利的沖突。一旦投資于公司，除非經(jīng)過股權(quán)轉(zhuǎn)讓，幾乎沒有任何股權(quán)退出的時(shí)機(jī)和機(jī)制。尤其在股東之間存在鋒利矛盾、公司運(yùn)營效益低下、而部分股東又無法參與公司管理的情況下，導(dǎo)致極不公平、合理的結(jié)果。對(duì)于這種現(xiàn)實(shí)上應(yīng)該減資的情況，沒有涉及。 回購與抵押 股份回購和抵押在目前我國的是遭到制止和*的。正在開展的股份或股票期權(quán)制，是充分發(fā)揚(yáng)公司管理人員和員工積極性、加強(qiáng)企業(yè)凝聚力和競爭力的有效方式和途徑，但其中的股份

13、回購卻與現(xiàn)行完全抵觸。這部分股票從何而來？假設(shè)是庫藏股份的話，那么又違反了“公司不得持有本公司股票的法律規(guī)定。假設(shè)法律允許公司持有庫藏股的話，那么它又真實(shí)地構(gòu)成了公司資本的減少。對(duì)股票期權(quán)制的預(yù)留股份和資金安排構(gòu)成嚴(yán)重法律妨礙的還有資本的一次發(fā)行制度和公司的盈利分配制度。 有關(guān)合資公司減資 我國外商投資企業(yè)法規(guī)定，中外合資存續(xù)期間，注冊(cè)資本不得減少。規(guī)定注冊(cè)資本不得減少，雖然有助于保證中外合資的穩(wěn)定開展，有助于維護(hù)債務(wù)人利益及社會(huì)經(jīng)濟(jì)次序的穩(wěn)定。但是，公司是一個(gè)市場主體，處于風(fēng)云變幻的市場之中。在實(shí)踐運(yùn)營過程中需求根據(jù)市場的變化適時(shí)地調(diào)整本人，經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)因各種緣由而需求減少注冊(cè)資本的情況，否那

14、么就會(huì)出現(xiàn)資金閑置，呵斥資源浪費(fèi)或公司注冊(cè)資本“空殼化的問題。顯然，法律對(duì)此一味地加以制止并非良策。 參考資料： 1.顧功耘.公司法M.北京大學(xué)，2000 2.徐燕.公司法原理M.法律，1997更多相關(guān)文檔控制權(quán)報(bào)答下國有企業(yè)運(yùn)營者的鼓勵(lì)悖論 (5864字)從“手段人到“目的人的管理轉(zhuǎn)變 (3362字)芻議家族企業(yè)承繼機(jī)制 (3335字)加快企業(yè)經(jīng)理人職業(yè)化的思索 (4583字)論企業(yè)內(nèi)部控制的內(nèi)外監(jiān)視 (4496字)勝任力模型實(shí)務(wù)環(huán)節(jié)的把握和運(yùn)用 (3473字)論民營企業(yè)的無形資產(chǎn)管理 (3439字)企業(yè)產(chǎn)品組合優(yōu)化原那么討論 (1955字)中小企業(yè)擔(dān)保機(jī)構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)控制戰(zhàn)略 (4275字)專利技

15、術(shù)經(jīng)濟(jì)效益的動(dòng)態(tài)評(píng)價(jià) (4287字) 本站資料來于互聯(lián)網(wǎng)，我們不對(duì)內(nèi)容的準(zhǔn)確性和合法性承當(dāng)任何保證責(zé)任,如有信息存在侵權(quán)行請(qǐng)Email我們，我們會(huì)即時(shí)刪除!收藏到書簽里： :hxdoc126 站長統(tǒng)計(jì) 企業(yè)“企業(yè)家選拔方式的經(jīng)濟(jì)學(xué)思索，中國工業(yè)經(jīng)濟(jì)，2002 6.江偉，國有企業(yè)經(jīng)理鼓勵(lì)悖論，改革，2002 7.李新春、胡驥，企業(yè)生長的控制權(quán)約束，南開管理評(píng)論，2000 8.周建波、孫菊生，運(yùn)營者股權(quán)鼓勵(lì)的治理效應(yīng)研討，經(jīng)濟(jì)研討，2003 更多相關(guān)文檔從“手段人到“目的人的管理轉(zhuǎn)變 (3362字)芻議家族企業(yè)承繼機(jī)制 (3335字)加快企業(yè)經(jīng)理人職業(yè)化的思索 (4583字)論企業(yè)內(nèi)部控制的內(nèi)外監(jiān)

16、視 (4496字)勝任力模型實(shí)務(wù)環(huán)節(jié)的把握和運(yùn)用 (3473字)論民營企業(yè)的無形資產(chǎn)管理 (3439字)企業(yè)產(chǎn)品組合優(yōu)化原那么討論 (1955字)中小企業(yè)擔(dān)保機(jī)構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)控制戰(zhàn)略 (4275字)專利技術(shù)經(jīng)濟(jì)效益的動(dòng)態(tài)評(píng)價(jià) (4287字)再談虛擬運(yùn)營 (4186字) 本站資料來于互聯(lián)網(wǎng)，我們不對(duì)內(nèi)容的準(zhǔn)確性和合法性承當(dāng)任何保證責(zé)任,如有信息存在侵權(quán)行請(qǐng)Email我們，我們會(huì)即時(shí)刪除!收藏到書簽里： :hxdoc126 站長統(tǒng)計(jì) ter 本站資料來于互聯(lián)網(wǎng)，我們不對(duì)內(nèi)容的準(zhǔn)確性和合法性承當(dāng)任何保證責(zé)任,如有信息存在侵權(quán)行請(qǐng)Email我們，我們會(huì)即時(shí)刪除!收藏到書簽里： :hxdoc126 站長統(tǒng)計(jì) 獻(xiàn)

17、魍哦櫻敲雌笠等肆?xí)r鏡耐哦尤赫崠蟠蠹憂浚岵糠窒魅跽莆戰(zhàn)洗蟊壤扇淖時(shí)舅姓叩目刂迫踔獵諂笠抵衛(wèi)砉討釁鷸韉甲饔茫賈縷笠等植伎占浞啤?nbsp;二是高技術(shù)企業(yè)股權(quán)相對(duì)分散，企業(yè)成為在成熟市場上的公眾公司，公司采取董事會(huì)指點(diǎn)下的總經(jīng)理擔(dān)任制的治理體制，一切權(quán)與運(yùn)營權(quán)分別，各權(quán)益主體的職責(zé)明確，相互制衡。假設(shè)企業(yè)運(yùn)營良好，盈利穩(wěn)定增長，企業(yè)的經(jīng)理階層權(quán)益競爭力較大，擁有較大的企業(yè)控制權(quán)。除非經(jīng)理的生命周期發(fā)生急劇變化，如由于疾病或其他不測事故使得經(jīng)理生命遭到極大損傷。假設(shè)企業(yè)運(yùn)營情況不好，企業(yè)出現(xiàn)嚴(yán)重虧損，經(jīng)理人員的權(quán)益大小取決于企業(yè)治理制度安排。由于，在股權(quán)分散的情況下，股東喜歡用腳投票，在“搭便車景象嚴(yán)

18、重的情況下，股東這種選擇是優(yōu)的，是一種常態(tài)。即使企業(yè)出現(xiàn)虧損，也不一定影響到管理階層的權(quán)益競爭力。不過，當(dāng)企業(yè)的潛在大股東顯化的情況下，如平常不參與企業(yè)治理的機(jī)構(gòu)投資者在無法順利出逃的情況下，出于維護(hù)本人財(cái)富免受過分損失的目的，出面組織投資者聯(lián)盟；又如企業(yè)采用某些治理機(jī)制(委托投票權(quán)、累計(jì)投票制、外部董事制度等)，股東權(quán)益競爭力有能夠超越經(jīng)理的權(quán)益競爭力。另外，此時(shí)的企業(yè)規(guī)模增大，中心技術(shù)逐漸成熟，技術(shù)管理日趨規(guī)范化，導(dǎo)致企業(yè)的普通人力資本價(jià)值降低，其權(quán)益競爭力下降，除極少數(shù)關(guān)鍵技術(shù)人員會(huì)保有一定的參與企業(yè)治理的才干外，其他的人力資本曾經(jīng)退出企業(yè)的治理。11 四、結(jié)語 良好的公司治理可以較益處置相關(guān)利益者的矛盾和利益，特別是明確一切者與運(yùn)營者及利益相關(guān)者的權(quán)、責(zé)、利，構(gòu)成既相互支持了解，又相互制約監(jiān)視的關(guān)系，是企業(yè)相關(guān)者的利益趨同，企業(yè)不斷開展的內(nèi)在動(dòng)力。在當(dāng)今世界，哪一家企業(yè)注重公司治理問題，它就能降低融資本錢，吸引更多更穩(wěn)定的國內(nèi)外投資者，還可以防止艱苦運(yùn)營決策失誤，維持更好的財(cái)務(wù)情況，使企業(yè)進(jìn)入良性循環(huán)的繼續(xù)開展軌道。可見，公司治理已成為一個(gè)企業(yè)繼續(xù)安康開展的艱苦戰(zhàn)略問題，成為其中心競爭力的重要組成部分。企業(yè)治理的復(fù)雜性更多地與企業(yè)規(guī)模和環(huán)境變化程度有直接關(guān)系。普通來講，企業(yè)規(guī)模越大，治理的復(fù)雜性越高。由于隨著企業(yè)規(guī)模的添加，治理的協(xié)調(diào)性要求越高。同樣，企業(yè)運(yùn)營