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PAGE頁碼44全國《法律職業(yè)資格考試》試卷二甄題精選第一階段質(zhì)量檢測卷二、單項選擇題(共40題,每題1分,每題的備選項中,只有二個最正確或最符合題意)。1、王強因與李進的買賣合同糾紛而訴至法院,要求李進支付欠款8000元。在庭審過程中李進提出王強的父親曾借其1萬元,要求用欠款抵債并償還其2000元。在此情況下,法院應(yīng)如何處理A、中止給付貨款的訴訟B、將兩訴合并審理C、追加王強的父親為第三人D、告知被告李進另行起訴【參考答案】:D【解析】:《民事訴訟法》第126條規(guī)定:“原告增加訴訟請求,被告提出反訴,第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請求,可以合并審理?!北绢}中王強是原告,李進是被告,李進反訴的對象必須是本訴的原告即王強,而非王強的父親,因此李進要求抵債不構(gòu)成反訴,不可以合并審理。2、宋某系某部隊傷殘人員。在他復(fù)員將關(guān)系轉(zhuǎn)到某縣后,到該縣民政局要求領(lǐng)取傷殘保障金時卻遭到拒絕,宋某向法院提起行政訴訟。請問下列哪種說法是錯誤的?()A、此案為一起訴縣民政局不履行法定職責(zé)案B、人民法院應(yīng)要求縣民政局先行支付宋某的傷殘保障金C、宋某應(yīng)當對其曾向民政局提出請求這一事實提供證據(jù)D、此案也可先復(fù)議后訴訟【參考答案】:B【解析】一般情況下,被告申請法院先予執(zhí)行,人民法院不予執(zhí)行。但同時具備兩個條件可以:如不執(zhí)行將會造成難以彌補的損失。申請人提供擔保。3、甲、乙、丙三方合作開發(fā)一項發(fā)明創(chuàng)造,合同中未約定權(quán)屬問題。完成后,甲、乙要求去申請專利,但丙不同意,則。A、甲、乙不能去申請專利B、甲、乙可以去申請專利,被授予專利權(quán)后,歸甲、乙共有C、甲、乙可以去申請專利,被授予專利權(quán)后,歸甲、乙、兩共同享有D、丙應(yīng)當把專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓給甲、乙【參考答案】:A【解析】:本題涉及技術(shù)開發(fā)合同中權(quán)屬歸屬問題。依《合同法》第340條規(guī)定,合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造,當事人未有約定的,申請專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當事人共有。一萬不同意申請專利的,另一方或者其他各方不得申請專利。故本題選項為A。4、甲將潛艇的部署情況非法提供給一外國著名軍事雜志。在審判過程中,法院決定對其取保候?qū)?。關(guān)于對甲取保候?qū)彽膱?zhí)行機關(guān),下列哪一選項是正確的?(2008年試卷二第33題)A、法院B、公安機關(guān)C、軍隊保衛(wèi)部門D、國家安全機關(guān)【參考答案】:D【考點】取保候?qū)彽膱?zhí)行機關(guān)【解析】《刑事訴訟法》第4條規(guī)定,國家安全機關(guān)依照法律規(guī)定,辦理危害國家安全的刑事案件。行使與公安機關(guān)相同的職權(quán)。本案屬于危害國家安全的犯罪,因此應(yīng)當由國家安全機關(guān)立案偵查、移送審查起訴。又根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部《關(guān)于取保候?qū)徣舾蓡栴}的規(guī)定》(以下簡稱《取保候?qū)彽囊?guī)定》)第2條第2款規(guī)定,公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院決定取保候?qū)彽?,由公安機關(guān)執(zhí)行。國家安全機關(guān)決定取保候?qū)彽?,以及人民檢察院、人民法院在辦理國家安全機關(guān)移送的犯罪案件時決定取保候?qū)彽?,由國家安全機關(guān)執(zhí)行。本案即屬于人民法院在辦理國家安全機關(guān)移送的犯罪案件時決定取保候?qū)彽?,因此?yīng)當由國家安全機關(guān)執(zhí)行取保候?qū)?。選項D正確。5、某甲將價值5萬元的平房一間出租給某乙開設(shè)商店。某乙未與某甲商量,便將房子裝修一新,并設(shè)置了固定柜臺等設(shè)施,共花費7萬元。三年后租期屆至,乙要求甲支付7萬元裝修費,甲不同意。下面各項中不正確的是哪一項?A、房子歸甲所有,但甲應(yīng)向乙支付裝修費7萬元B、房子歸甲所有,乙應(yīng)根據(jù)甲的要求將房子恢復(fù)原狀C、如裝修方案經(jīng)過甲的同意,則裝修費用可依雙方約定分擔D、因裝修費用高于房屋價值,考慮到效率原則,可以由乙支付5萬元房款而取得房屋所有權(quán)【參考答案】:A【解析】:根據(jù)《城鎮(zhèn)房屋租賃合同解釋》13條規(guī)定:“承租人未經(jīng)出租人同意裝飾裝修或者擴建發(fā)生的費用,由承租人負擔。出租人請求承租人恢復(fù)原狀或者賠償損失的,人民法院應(yīng)予支持?!北绢}中,乙未與甲商量,將房屋擅自裝修,裝修費用由乙承擔,甲可要求乙恢復(fù)原狀,A選項錯誤,B選項正確。該解釋第12條規(guī)定:“承租人經(jīng)出租人同意裝飾裝修,租賃期間屆滿時,承租人請求出租人補償附合裝飾裝修費用的,不予支持。但當事人另有約定的除外?!比绻b修方案經(jīng)甲同意,則裝修費用可依雙方約定分擔,C選項正確。如果裝修費用高于房屋價值,可依據(jù)添附原理,由某乙支付房款而取得房屋所有權(quán),D選項正確,本題應(yīng)選A選項。6、個體工商戶蔡某在向萬力服裝有限公司購買服裝時,假冒電化公司的名義簽發(fā)一張本票給萬力公司。萬力公司與天域商貿(mào)有限公司進行交易時,將本票轉(zhuǎn)讓給天域公司,后天域公司又因買賣關(guān)系將本票轉(zhuǎn)讓給馬麗公司,當馬麗公司持票向付款人請求付款時,遭到了拒絕,依照法律,。A、電化公司應(yīng)當負票據(jù)責(zé)任B、個體工商戶應(yīng)當承擔票據(jù)責(zé)任C、萬力公司及天域公司應(yīng)負票據(jù)責(zé)任D、萬力公司及天域公司不應(yīng)負票據(jù)責(zé)任【參考答案】:C【解析】:參見《票據(jù)法》第61、81條。7、張某、李某經(jīng)共謀后于深夜持刀進入一狹窄小巷搶劫。張某叫李某把住街口,自己進入小巷搶劫了一婦女2000元。張某與李某會合后對李某說:“什么也沒搶著,這婦女身上一分錢也沒有?!崩钅承乓詾檎妗埬?、李某的行為:()A、張某、李某均構(gòu)成搶劫罪既遂B、張某構(gòu)成搶劫罪,李某不構(gòu)成犯罪C、張某構(gòu)成搶劫罪既遂,李某構(gòu)成搶劫罪未遂D、張某、李某均構(gòu)成搶劫罪未遂【參考答案】:A【解析】在實行犯的共犯中,只要有一方既遂,所有共犯人就應(yīng)當承擔既遂的罪責(zé)。8、甲公司與乙公司就雙方簽訂的加工承攬合同達成仲裁協(xié)議,約定一旦合同履行發(fā)生糾紛,由當?shù)刂俨梦瘑T會仲裁。后合同履行發(fā)生爭議,甲公司將乙公司告上法庭。對此乙公司沒有向受訴法院提出異議。開庭審理中,甲公司舉出充分證據(jù),乙公司敗訴幾成定局,于是乙公司向法院提交了雙方達成的仲裁協(xié)議。法院審查后認為該仲裁協(xié)議無效,此時應(yīng)如何處理?A、繼續(xù)審理B、判決該仲裁協(xié)議無效C、如甲公司對仲裁協(xié)議效力沒有異議,則裁定駁回起訴D、將仲裁協(xié)議的效力問題移交有關(guān)仲裁委員會審理?!緟⒖即鸢浮浚篈【解析】:仲裁協(xié)議效力以及司法管轄權(quán)恒定《民訴意見》第148條:“當事人一方在向人民法院起訴時未聲明有仲裁協(xié)議,人民法院受理后,對方當事人又應(yīng)訴答辯的,視為該人民法院有管轄權(quán)?!薄吨俨梅ā返?6條:“當事人達成仲裁協(xié)議,一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議,人民法院受理后,另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的,人民法院應(yīng)當駁回起訴,但仲裁協(xié)議無效的除外;另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的,視為放棄仲裁協(xié)議,人民法院應(yīng)當繼續(xù)審理?!北景钢须m然雙方當事人在合同中約定采用仲裁作為糾紛的解決方式,但是原告選擇了訴訟方式并在起訴時未聲明有仲裁協(xié)議,被告在第一次庭審前也沒有提出異議,而是在開庭審理時提出異議。受訴法院因此取得了案件的管轄權(quán),此后不得變更管轄法院。因此,即使是雙方簽訂的仲裁協(xié)議是有效的,此時也不能對抗法院的司法管轄權(quán)。9、陸某(現(xiàn)役軍人)和李某共同偷盜陸某所服役軍隊的物資共計3萬元,后該案被偵破,陸某和李某被抓獲。對于本案的管轄,下列哪些說法正確()A、陸某為現(xiàn)役軍人,但李某非現(xiàn)役軍人,故本案應(yīng)全部由軍事法院管轄B、陸某為現(xiàn)役軍人,但李某非現(xiàn)役軍人,故本案應(yīng)全部由地方法院管轄C、陸某為現(xiàn)役軍人,對陸某的犯罪應(yīng)由軍事法院管轄;李某非軍人,對李某的犯罪應(yīng)由地方法院管轄D、由陸某所在的軍事法院和李某所在的地方法院共同之上級人民法院指定【參考答案】:C【解析】本題考查軍人犯罪的管轄?!缎淘V法解釋》第20條規(guī)定:“現(xiàn)役軍人(含軍內(nèi)在編職工,下同)和非軍人共同犯罪的,分別由軍事法院和地方人民法院或者其他專門法院管轄;涉及國家軍事秘密的,全案由軍事法院管轄?!北景覆簧婕败娛旅孛?,故選項C當選。10、公民甲死后留有遺產(chǎn)房屋一間和存款若干,法定繼承人為其子乙。甲生前立有遺囑,將其存款贈予侄女丙。乙和丙被告知三個月后參與甲的遺產(chǎn)分割,但直到遺產(chǎn)分割時,乙與丙均未作出是否接受遺產(chǎn)的意思表示。下列選項哪項正確?A、乙、丙未作表示,視為放棄接受遺產(chǎn)B、乙未作表示視為接受繼承,丙未作表示視為放棄受遺贈C、乙應(yīng)視為放棄繼承,丙應(yīng)視為接受遺贈D、乙、丙均應(yīng)視為接受遺產(chǎn)【參考答案】:B【解析】:繼承與受遺贈的區(qū)別《繼承法》第25條規(guī)定:“繼承開始后,繼承人放棄繼承的,應(yīng)當在遺產(chǎn)處理前,作出放棄繼承的表示。沒有表示的,視為接受繼承。受遺贈人應(yīng)當在知道受遺贈后2個月內(nèi),作出接受或者放棄受遺贈的表示。到期沒有表示的,視為放棄受遺贈?!睉?yīng)當注意,繼承人與受遺贈人的同樣沉默行為(未作表示的)代表著相反的法律意義(效力)。11、在一起故意傷害案中,被害人甲是精神病人,下列關(guān)于甲的訴訟地位表述正確的是:()。A、甲是附帶民事訴訟的原告,因而甲必須參加訴訟,否則法庭無法開庭審理附帶民事訴訟B、甲不是本案的當事人C、甲是本案的當事人,但是其訴訟權(quán)利應(yīng)由其法定代理人代為行使D、甲不是本案的原告,應(yīng)當由其法定代理人作為原告參加訴訟【參考答案】:C【解析】雖然甲是精神病人,沒有訴訟行為能力,但是其訴訟權(quán)利能力是不能被剝奪的。因而甲既是本案的被害人,又是附帶民事訴訟的原告,這一訴訟地位是無法替代的。但是鑒于甲是精神病人,不具備訴訟行為能力,因而由其法定代理人代為訴訟。因而C正確,A、B錯誤。根據(jù)《高法解釋》第123條的規(guī)定,被害人、訴訟代理人、證人、鑒定人經(jīng)人民法院傳喚或者通知未到庭的,人民法院可以開庭審理。因而A不正確。12、在所附條件不成就時,附解除條件的民事法律行為()。A、自動解除B、自始無效C、繼續(xù)有效D、不生效【參考答案】:C【知識點】附條件的民事法律行為【解析】:《合同法》第45條第1款規(guī)定:“當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同,自條件成就時生效。附解除條件的合同,自條件成就時失效?!苯獬龡l件成就時失效,則解除條件不成就的,繼續(xù)有效。因此,選項C應(yīng)選。13、張某,甲市人,中國乙市遠洋運輸公司黎明號貨輪船員。黎明號航行在公海時,張某因與另一船員李某發(fā)生口角將其打成重傷。貨輪返回中國首泊丙市港口時,張某趁機潛逃,后在丁市被抓獲。該案應(yīng)當由下列哪一法院行使管轄權(quán)?A、甲市法院B、乙市法院C、丙市法院D、丁市法院【參考答案】:C【解析】以貨船最先靠岸的港口所在地法院有管轄權(quán)14、1997年5月,張某從華豐商場購買了一臺熱水器。同年6月,該熱水器因質(zhì)量問題給張某造成了人身傷害。1998年10月,張某向華豐商場提出交涉。雙方協(xié)商未果,張某于同年12月向人民法院提起訴訟。張某有權(quán)請求華豐商場承擔何種民事責(zé)任?A、僅有權(quán)請求華豐商場承擔侵權(quán)責(zé)任B、僅有權(quán)請求華豐商場承擔違約責(zé)任C、有權(quán)請求華豐商場承擔侵權(quán)責(zé)任和違約責(zé)任D、只能在請求承擔侵權(quán)責(zé)任或違約責(zé)任中選擇其一【參考答案】:D【解析】:《合同法》第一百二十二條因當事人一方的違約行為,侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的,受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔侵權(quán)責(zé)任。15、國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)在調(diào)查操縱證券市場、內(nèi)幕交易等重大證券違法行為時所采取以下措施中,哪項需經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)主要負責(zé)人批準?A、查詢當事人的資金帳戶、證券帳戶和銀行帳戶B、現(xiàn)場檢查C、限制被調(diào)查事件當事人的證券買賣,但限制的期限不得超過十五個交易日D、封存可能被轉(zhuǎn)移、隱匿或者毀損的文件和資料【參考答案】:C【解析】:第一百八十條國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)依法履行職責(zé),有權(quán)采取下列措施:(一)對證券發(fā)行人、上市公司、證券公司、證券投資基金管理公司、證券服務(wù)機構(gòu)、證券交易所、證券登記結(jié)算機構(gòu)進行現(xiàn)場檢查;(二)進入涉嫌違法行為發(fā)生場所調(diào)查取證;(三)詢問當事人和與被調(diào)查事件有關(guān)的單位和個人,要求其對與被調(diào)查事件有關(guān)的事項作出說明;(四)查閱、復(fù)制與被調(diào)查事件有關(guān)的財產(chǎn)權(quán)登記、通訊記錄等資料;(五)查閱、復(fù)制當事人和與被調(diào)查事件有關(guān)的單位和個人的證券交易記錄、登記過戶記錄、財務(wù)會計資料及其他相關(guān)文件和資料;對可能被轉(zhuǎn)移、隱匿或者毀損的文件和資料,可以予以封存;(六)查詢當事人和與被調(diào)查事件有關(guān)的單位和個人的資金賬戶、證券賬戶和銀行賬戶;對有證據(jù)證明已經(jīng)或者可能轉(zhuǎn)移或者隱匿違法資金、證券等涉案財產(chǎn)或者隱匿、偽造、毀損重要證據(jù)的,經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)主要負責(zé)人批準,可以凍結(jié)或者查封;(七)在調(diào)查操縱證券市場、內(nèi)幕交易等重大證券違法行為時,經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)主要負責(zé)人批準,可以限制被調(diào)查事件當事人的證券買賣,但限制的期限不得超過十五個交易日;案情復(fù)雜的,可以延長十五個交易日。16、公司為股東或者實際控制人提供擔保的,應(yīng)當由下列哪一主體作出決議?A、控股股東B、股東會或者股東大會C、董事會D、監(jiān)事會【參考答案】:B【解析】:《公司法》第16條第2款規(guī)定:“公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的,必須經(jīng)股東會或者股東大會決議.”本題直接考察對法條的理解記憶,正確答案是B選項.ACD選項錯誤.17、不屬于WTO爭端解決機制的是A、斡旋B、交叉報復(fù)C、專家小組D、組成特別上訴機構(gòu)【參考答案】:D【解析】:WTO爭端解決的基本程序如下:(1)磋商程序;(2)斡旋、調(diào)解與調(diào)停程序;(3)專家小組程序;(4)上訴審查程序;(5)裁定的監(jiān)督執(zhí)行:(6)補償與減讓的中止以及“交叉報復(fù)”。18、某案,一審判決被告人肖某構(gòu)成故意傷害罪,并判處6年有期徒刑。被告人不服提起上訴,二審法院審查后認為,一審判決事實不清、證據(jù)不足,故撤銷原判并發(fā)回重審。則一審法院在重新審理該案后,應(yīng)當注意什么?()。A、仍應(yīng)以故意傷害罪判處,且須在6年有期徒刑以下(含6年)處刑B、可不以故意傷害罪判處,但須在6年有期徒刑以下(含6年)處刑C、仍應(yīng)以故意傷害罪判處,但可在6年有期徒刑以上處刑D、可不以故意傷害罪判處,且可在6年有期徒刑以上處刑【參考答案】:D【解析】《刑事訴訟法》第190條規(guī)定:“第二審人民法院審判被告人或者他的法定代理人、辯護人、近親屬上訴的案件,不得加重被告人的刑罰?!边@條原則也被簡稱為“上訴不加刑”原則。但必須注意的是,這條規(guī)定僅僅約束二審法院。對于發(fā)回重審的案件而言,原一審法院既可加重被告人刑罰,也可改變被告人罪名。故應(yīng)選D。19、下列選項中體現(xiàn)合同關(guān)系相對性的是:A、租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的,不影響租賃合同的效力B、債務(wù)人無償處分其財產(chǎn)使債權(quán)人的債權(quán)受到侵害,債權(quán)人可請求人民法院撤銷債務(wù)人的處分行為C、債務(wù)人向債權(quán)人交付標的物被第三人毀壞時,債權(quán)人追究第三人的侵權(quán)責(zé)任D、當事人一方因第三人的原因造成違約的,應(yīng)當向?qū)Ψ匠袚`約責(zé)任【參考答案】:D【解析】:合同相對性是指合同主要在特定合同當事人之間發(fā)生法律拘束力,只有合同當事人一方能基于合同向?qū)Ψ教岢稣埱蠡蛱崞鹪V訟,而不能向與其無合同關(guān)系的第三人提出合同上的請求,也不能擅自為第三人設(shè)定合同義務(wù),合同債權(quán)也主要受《合同法》的保護。據(jù)此,正確答案為D。A項在理論上稱為“買賣不能擊破租賃”,實際上是賦予租賃權(quán)對抗第三人的物權(quán)效力。因此,這種債權(quán)物化的情形屬于合同相對性理論的例外,不可選。B項體現(xiàn)的是《合同法》對撤銷權(quán)的規(guī)定,債權(quán)人可以依據(jù)合同請求撤銷債務(wù)人與第三人的行為,也屬于合同相對性理論的突破和例外規(guī)定,不可選。C項中,涉及一個第三人侵害債權(quán)問題,雖然在學(xué)理上尚存在爭議,但其是對合同相對性的典型突破,故也不選。本題很好地總結(jié)了合同相對性的幾種例外,鑒于司法考試較偏重于理論考查的先例,希望考生多加注意。20、陳某從2009年4月起以營利為目的,通過QQ和潘某(24歲,初中文化,無業(yè))聯(lián)系,讓其幫助租用境外服務(wù)器空間開辦手機淫穢網(wǎng)站。2009年11月又讓潘某將網(wǎng)站更名為“4gyt.me”。陳某利用該網(wǎng)站先后上傳淫穢圖片570張、淫穢視頻鏈接1389個,并通過給廣告聯(lián)盟做廣告推介獲利9268元。潘某明知陳某開辦淫穢網(wǎng)站,仍然為其提供租用。試問陳某、潘某的行為構(gòu)成:()A、構(gòu)成傳播淫穢物品罪B、傳播淫穢物品牟利罪C、構(gòu)成販賣淫穢物品罪D、構(gòu)成復(fù)制淫穢物品罪【參考答案】:B21、在以下情形中,當事人向人民法院起訴請求賠償精神損害的,人民法院依法不應(yīng)予以受理的是:A、消費者李某到超市購物,無故被超市保安懷疑,保安對她進行搜身檢查B、張某與鄰居賈某吵架,張某懷恨在心,用硫酸將賈某毀容,賈某起訴C、張武是本地有名的國畫大師,德高望重,他病故后,李二在《藝海風(fēng)云》一書中將主人公張武刻畫成一個無惡不作、欺世盜名的民間藝人,張武的近親屬起訴李二D、陳某搬家時,搬家公司不小心將他家祖?zhèn)鞯木疤┧{花瓶打破,陳某起訴搬家公司【參考答案】:D【解析】:《侵權(quán)責(zé)任法》第22條規(guī)定:“侵害他人人身權(quán)益,造成他人嚴重精神損害的,被侵權(quán)人可以請求精神損害賠償。”因此,A選項無故搜身的行為侵犯了李某的人格尊嚴,B選項張某的行為侵犯了賈某的健康權(quán)可以主張精神損害賠償,法院應(yīng)予受理?!毒駬p害賠償解釋》第3條規(guī)定:“自然人死亡后,其近親屬因下列侵權(quán)行為遭受精神痛苦,向人民法院起訴請求賠償精神損害的,人民法院應(yīng)當依法予以受理:(一)以侮辱、誹謗、貶損、丑化或者違反社會公共利益、社會公德的其他方式,侵害死者姓名、肖像、名譽、榮譽;……”因此,C選項法院應(yīng)當受理。《精神損害賠償解釋》第4條規(guī)定:“具有人格象征意義的特定紀念物品,因侵權(quán)行為而永久性滅失或者毀損,物品所有人以侵權(quán)為由,向人民法院起訴請求賠償精神損害的,人民法院應(yīng)當依法予以受理。”D項中景泰藍花瓶不是具有人格象征意義的紀念品,也不是人身權(quán)益,以此請求精神損害賠償人民法院不予受理,因此應(yīng)選D選項。22、人民法院獨立行使審判權(quán)是民事訴訟法的一個基本原則,關(guān)于人民法院獨立行使審判權(quán)的下列理解,正確的是:A、人民法院依法獨立行使民事案件的審判權(quán),不受任何機關(guān)、社會團體和個人的干涉B、審判組織獨立行使審判權(quán),并對其所審理的案件獨立負責(zé)C、人民法院作為一個整體獨立行使審判權(quán),并對其所審理的案件負責(zé)D、審判組織在本院審判委員會的指導(dǎo)下獨立行使審判權(quán),并對其所審理的案件負責(zé)【參考答案】:C【解析】:本題考查人民法院獨立行使審判權(quán)的含義?!睹袷略V訟法》第6條規(guī)定:民事案件的審判權(quán)由人民法院行使。人民法院依照法律規(guī)定對民事案件獨立進行審判,不受行政機關(guān)、社會團體和個人的干涉。我國的法院獨立指法院作為一個整體的獨立。A項中不應(yīng)為“任何機關(guān)”,應(yīng)為”行政機關(guān)”,法院獨立而非審判組織獨立,B、D項均不正確。23、下列說法中正確的有()A、行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當自受理復(fù)議申請之日起60日內(nèi)作出復(fù)議決定B、公民、法人或其他組織對屬于行政復(fù)議終局裁決行為所提出的復(fù)議申請,行政復(fù)議機關(guān)不予受理的,可以在15日內(nèi)向人民法院起訴C、公民、法人或其他組織必須在知道具體行政行為之日起60日內(nèi)提出復(fù)議申請D、行政復(fù)議機關(guān)收到復(fù)議申請應(yīng)當在7日內(nèi)進行審查,決定是否受理【參考答案】:A【解析】A對,《行政復(fù)議法》第31條第l款規(guī)定:“行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當自受理申請之日起60日內(nèi)作出行政復(fù)議決定;但是法律規(guī)定的行政復(fù)議期限少于60日的除外。情況復(fù)雜,不能在規(guī)定期限內(nèi)作出行政復(fù)議決定的,經(jīng)行政復(fù)議機關(guān)的負責(zé)人批準,可以適當延長,并告知申請人和被申請人;但是延長期限最多不超過30日。”B錯,《行政復(fù)議法》第l9條規(guī)定:“法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當先向行政復(fù)議機關(guān)申請行政復(fù)議、對行政復(fù)議決定不服再向人民法院提起行政訴訟的,行政復(fù)議機關(guān)決定不予受理或者受理后超過行政復(fù)議期限不作答復(fù)的,公民、法人或者其他組織可以自收到不予受理決定書之日起或者行政復(fù)議期滿之日起l5日內(nèi),依法向人民法院提起行政訴訟?!盋錯,《行政復(fù)議法》第9條規(guī)定:“公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的,可以自知道該具體行政行為之日起60日內(nèi)提出行政復(fù)議申請;但是法律規(guī)定的申請期限超過60日的除外。因不可抗力或者其他正當理由耽誤法定申請期限的,申請期限自障礙消除之日起繼續(xù)計算。”D錯,《行政復(fù)議法》第l7條規(guī)定:“行政復(fù)議機關(guān)收到行政復(fù)議申請后,應(yīng)當在5日內(nèi)進行審查,對不符合本法規(guī)定的行政復(fù)議申請,決定不予受理,并書面告知申請人;對符合本法規(guī)定,但是不屬于本機關(guān)受理的行政復(fù)議申請,應(yīng)當告知申請人向有關(guān)行政復(fù)議機關(guān)提出。除前款規(guī)定外,行政復(fù)議申請自行政復(fù)議機關(guān)負責(zé)法制工作的機構(gòu)收到之日起即為受理。”24、債權(quán)人申請宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn),應(yīng)由哪個法院管轄?A、債務(wù)人所在地人民法院B、債權(quán)人所在地人民法院C、被申請破產(chǎn)的企業(yè)的上級主管部門所在地的人民法院D、由債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)商確定的人民法院【參考答案】:A【解析】:見《企業(yè)破產(chǎn)法》第7條。25、某甲有一祖?zhèn)髯仙皦兀瑑r值10萬左右,因急需錢,對乙表示愿意8萬元賣給乙,乙同意。于是,二人簽訂了一份買賣協(xié)議,乙交付了2萬元訂金,約定三天后交付余款和紫砂壺。第二天,文物愛好者某丙得知其要賣的消息后,主動找到某甲,說愿意以15萬元的價格買下,甲同意,并當場付款后取走了該壺。下列說法不正確的是:A、甲乙之間的合同已經(jīng)成立并生效B、甲丙之間的買賣合同是有效的C、壺的所有權(quán)應(yīng)該歸丙所有,由甲向乙承擔違約責(zé)任D、乙已經(jīng)取得壺的所有權(quán),可以要求丙返還紫砂壺【參考答案】:D【解析】:本題屬于典型的一物二賣的情形,兩個合同都已成立并生效。題中標的物的所有權(quán)已經(jīng)因交付而轉(zhuǎn)移給丙,丙取得了所有權(quán),甲乙之間的合同因此沒法履行,乙可以要求甲承擔違約責(zé)任。因此,ABC選項正確,不當選,應(yīng)選D選項。26、某企業(yè)對其企業(yè)的房屋及其內(nèi)部設(shè)施投保財產(chǎn)保險。以下有關(guān)財產(chǎn)保險中保險標的的安全的說法不正確的是:A、被保險人應(yīng)當遵守國家有關(guān)消防、安全、生產(chǎn)操作、勞動保護等方面的規(guī)定,維護保險標的的安全B、根據(jù)合同約定,保險人可以對保險標的的安全狀況進行檢查,并可以向投保人、被保險人提出消除不安全因素和隱患的書面建議C、投保人、被保險人未按照約定履行其對保險標的的安全應(yīng)盡的責(zé)任的,保險人有權(quán)解除合同D、保險人為維護保險標的的安全,可以自行對保險標的采取安全預(yù)防措施【參考答案】:D【解析】:《保險法》第36條規(guī)定,被保險人應(yīng)當遵守國家有關(guān)消防、安全、生產(chǎn)操作、勞動保護等方面的規(guī)定,維護保險標的的安全。根據(jù)合同的約定,保險人可以對保險標的的安全狀況進行檢查,及時向投保人、被保險人提出消除不安全因素和隱患的書面建議。投保人、被保險人未按照約定履行其對保險標的安全應(yīng)盡的責(zé)任的,保險人有權(quán)要求增加保險費或者解除合同。保險人為維護保險標的的安全,經(jīng)被保險人同意,可以采取安全預(yù)防措施。依此,可知A、B、C項的說法都是正確的,只有D項的說法是錯誤的。27、下列選項中,關(guān)于被害人訴訟權(quán)利表述正確的是哪項?()A、不服人民法院第一審判決、裁定,有權(quán)請求人民檢察院抗訴B、不服人民法院第一審判決、裁定,有權(quán)提出上訴C、自刑事案件移送審查起訴之日起,有權(quán)委托訴訟代理人D、對人民檢察院作出的不起訴決定不服,有權(quán)向上一級人民檢察院提出復(fù)議【參考答案】:C【解析】詳見《刑事訴訟法》第40、145、182條。被害人的請求抗訴權(quán)只能針對判決。被害人對人民檢察院作出的不起訴決定不服,有權(quán)向上一級人民檢察院提出申訴。28、裝修公司甲在完成一項工程后,將剩余的木地板、廚衛(wèi)用具等賣給了物業(yè)管理公司乙。但甲營業(yè)執(zhí)照上的核準經(jīng)營范圍并無銷售木地板、廚衛(wèi)用具等業(yè)務(wù)。甲乙的買賣行為法律效力如何?A、屬于有效法律行為B、屬于無效民事行為C、屬于可撤銷民事行為D、屬于效力待定民事行為【參考答案】:A【解析】:本題考超越經(jīng)營范圍行為的效力。《合同法解釋》第10條規(guī)定:“當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同,人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。”本案在但書規(guī)范之外。29、關(guān)于行政法規(guī)制定程序的說法,下列哪一選項是正確的?A、行政法規(guī)的制定程序包括起草、審查、決定和公布,立項不屬于行政法規(guī)制定程序B、幾個部門共同起草的行政法規(guī)送審稿報送國務(wù)院,應(yīng)當由牽頭部門主要負責(zé)人簽署C、對重要的行政法規(guī)送審稿,國務(wù)院法制辦經(jīng)國務(wù)院同意后向社會公布D、行政法規(guī)應(yīng)當在公布后30日內(nèi)由國務(wù)院法制辦報全國人大常委會備案【參考答案】:C30、甲租賃公司向乙財務(wù)公司借款20萬元,乙要求甲提供擔保,甲便將出租給丙公司使用的一臺吊車出質(zhì)給乙公司。甲公司隨即通知了丙公司,后甲公司因經(jīng)營困難又將該吊車出賣給丁公司,并通知丙公司將該吊車交付給丁公司。對于甲公司的出質(zhì)和出賣行為,下列表述正確的是:()A、甲公司的出質(zhì)行為不生效力,因為甲公司未實際將該吊車交付給乙公司B、甲公司的出質(zhì)行為已發(fā)生效力,因為甲公司已通知了丙公司C、甲公司的出賣行為無效,因為丙公司對該吊車仍享有質(zhì)權(quán)D、甲公司的出賣行為效力未定,因為乙公司對該吊車享有質(zhì)權(quán)【參考答案】:A【解析】:根據(jù)《物權(quán)法》第212條規(guī)定,質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設(shè)立。由此可知,乙對甲并不享有質(zhì)權(quán)。同時,甲由于對該吊車享有的所有權(quán),所以其將吊車出售于丁公司的行為有效。31、關(guān)于被害人在法庭審理中的訴訟權(quán)利,下列哪一選項是錯誤的?A、有權(quán)委托訴訟代理人B、有權(quán)申請回避C、無權(quán)參與刑事部分的法庭調(diào)查和辯論,只能參加附帶民事訴訟部分的審理活動D、對刑事判決部分不能提起上訴【參考答案】:C32、2004年5月甲在工商部門登記為個體工商戶,領(lǐng)取了字號為“太陽飯店”的營業(yè)執(zhí)照,甲與其妻乙共同經(jīng)營。2005年甲又欲開一飯店,準備取字號為“幸福飯店”,甲向戌借款3萬元,借后不久戌即要求返還,應(yīng)以誰為被告提起訴訟?A、太陽飯店B、幸福飯店C、甲與乙D、甲【參考答案】:C【解析】:《民訴意見》第46條規(guī)定:“在訴訟中,個體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當事人。有字號的,應(yīng)在法律文書中注明登記的字號。營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主和實際經(jīng)營者不一致的,以業(yè)主和實際經(jīng)營者為共同訴訟人。”本條規(guī)定的個體工商戶的訴訟地位的含義有二:(1)以業(yè)主為訴訟當事人;(2)業(yè)主與實際經(jīng)營者不一致的,以二者為共同訴訟人。本案中實際經(jīng)營者為甲、乙二人,所以甲、乙為共同被告。考查個體工商戶的訴訟主體地位的確定,這是考查考生對《民通意見》與民事訴訟法不同內(nèi)容的規(guī)定的理解。本題之解答,仰仗考生對《民通意見》第41條與《民訴意見》第46條的完整理解。前者的規(guī)定與后者第1款完全相合,但后者第2款卻增加了前者所不具備的內(nèi)容。許多考生之所以選擇了D項,是因為只注意到了《民通意見》第41條的規(guī)定,而未注意到《民訴意見》第46條之規(guī)定。33、甲某原是某印刷廠的I臨時工,因違反工作紀律被辭退。甲某遂懷恨在心,于某日潛入該印刷廠,將辦公室的電腦、打印機等搬出來扔掉了。那么,甲某的行為:()A、不構(gòu)成犯罪B、以尋釁滋事罪處罰C、以故意毀壞財物罪處罰D、盜竊罪【參考答案】:C【考點】破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪、故意毀壞財物罪和尋釁滋事罪【解析】根據(jù)《刑法》第293條的規(guī)定,尋釁滋事是指下列四種情況:隨意毆打他人,情節(jié)惡劣的;追逐、攔截、辱罵他人,情節(jié)惡劣的;強拿硬要或者任意損毀、占用公私財物,情節(jié)嚴重的;在公共場所起哄鬧事,造成公共場所秩序嚴重混亂的。故意毀壞財物罪,是指故意毀壞公私財物,數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)的行為。破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪,是指由于泄憤報復(fù)或者其他個人目的,毀壞機器設(shè)備、殘害耕畜或者以其他方法破壞生產(chǎn)經(jīng)營的行為。本案中,甲某偷出電腦、打印機并不是為了非法占有,其行為不能以盜竊罪處理,而應(yīng)以故意破壞財物罪處罰。故C為正確選項。34、甲以分期付款方式向乙購買汽車一輛,買賣價金已經(jīng)付清。甲未注意,仍續(xù)付五千元。六個月后,甲知悉此事,向乙請求返還。當時,乙以該五千元資金為基礎(chǔ)經(jīng)營,獲利兩千元。試問下列有關(guān)該案的哪一種表述是正確的?A、乙無須返還,因系甲自身失誤所致B、乙應(yīng)返還多付的五千元C、乙應(yīng)返還多付的五千元,同時還應(yīng)返還半年的利息D、乙應(yīng)返還多付的五千元,同時還應(yīng)返還兩千元利潤【參考答案】:C【解析】:本題考查不當?shù)美C穹ㄍ▌t第92條規(guī)定,“沒有合法根據(jù),取得不當利益,造成他人損失的,應(yīng)當將取得的不當利益返還受損失的人?!泵穹ㄍ▌t意見第131條規(guī)定,“返還的不當利益,應(yīng)當包括原物和原物所生的孳息。利用不當?shù)美〉玫钠渌?,扣除勞?wù)管理費用后,應(yīng)當予以收繳。”本題中,乙應(yīng)返還五千元及半年的利息。至于兩千元利潤,應(yīng)當扣除勞務(wù)費用后,由法院收繳。故C為正確選項。修正了此題的選項]35、甲長期以賭博所得為主要生活來源。某日,甲在搶劫賭徒乙的賭資得逞后,為防止乙日后報案,將其殺死。對甲的處理,下列哪r選項是正確的?A、應(yīng)以故意殺人罪、搶劫罪并罰B、應(yīng)以搶劫罪從重處罰C、應(yīng)以賭博罪、搶劫罪并罰D、應(yīng)以賭博罪、搶劫罪、故意殺人罪并罰【參考答案】:D【考點】賭博罪、搶劫罪、故意殺人罪、數(shù)罪并罰【解析】甲長期以賭博所得為主要生活來源。顯然符合賭博罪“以賭博為業(yè)的”規(guī)定,因此構(gòu)成賭博罪。甲搶劫賭資的行為同樣構(gòu)成搶劫罪。甲是在搶劫行為完成后,為了滅口而殺害乙的,這屬于“另起犯意”,因此應(yīng)該以搶劫罪和故意殺人罪數(shù)罪并罰?!缎谭ā返?03條:以營利為目的,聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的,處3年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金。開設(shè)賭場的,處3年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金;情節(jié)嚴重的,處3年以上10年以下有期徒刑,并處罰金。【重點點撥】很多考生認為題目沒說“以營利為目的”,因此不構(gòu)成賭博罪。這是太僵化了。以賭博為主要生活來源顯然是“以營利為目的”。36、在國際海上貨物運輸保險中,保險人承保何種險方可賠償被保險貨物在運輸途中由于遭受自然災(zāi)害所造成的單獨海損?A、只有承保“一切險”才可能B、只有承保“一切險”或“水漬險”才可能C、只有承保附加險才可能D、只要承?!耙磺须U”、“水漬險”或“平安險”都有可能【參考答案】:B【解析】:海洋貨物運輸保險的主要險別有三種,即平安險、水漬險和一切險。平安險的英文意思為“單獨海損不賠”。單獨海損指貨物由于意外造成的部分損失。對被保險貨物在運輸途中由于遭受自然災(zāi)害所造成的單獨海損,不是平安險的責(zé)任范圍,但水漬險和一切險賠償這種損失。附加險是投保人在投保主要險別時,為補償因主要險別范圍以外可能發(fā)生的某些危險造成的損失所附加的保險。|學(xué)/法\網(wǎng)|故B選項正確,ACD選項錯誤。37、根據(jù)《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則2000》,在CPT貿(mào)易術(shù)語下,將貨物運至指定目的地的費用。A、買方B、賣方C、代理人D、承運人【參考答案】:B【解析】:本題考點是《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則2000》CPT術(shù)語中賣方的義務(wù)。根據(jù)《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則2000》,CPT運費付至(指定目的地)。賣方支付可將貨物運至指定目的地的運費。貨物滅失或損壞的風(fēng)險以及自貨物交至承運人后產(chǎn)生的任何額外費用,自貨物向承運人交付時起即從賣方轉(zhuǎn)向買方承擔。故選B。38、某公訴案件,被害人甲提起了附帶民事訴訟。但人民法院經(jīng)審查認為,被告人乙的行為并不足以構(gòu)成犯罪。那么人民法院應(yīng)如何處理?()。A、判決乙無罪,同時告知甲另行提起一般民事訴訟B、判決乙無罪,并將甲提起的附帶民事訴訟轉(zhuǎn)至本院民事審判部門C、對附帶民事訴訟進行調(diào)解,不能達成協(xié)議的,駁回甲的起訴。但在甲就此案重新提起民事訴訟時,仍然受理D、對附帶民事訴訟進行調(diào)解,不能達成協(xié)議的,一并作出刑事附帶民事判決【參考答案】:D【解析】《高法解釋》第101條規(guī)定:“人民法院認定公訴案件被告人的行為不構(gòu)成犯罪的,對已經(jīng)提起的附帶民事訴訟,經(jīng)調(diào)解不能達成協(xié)議的,應(yīng)當一并作出刑事附帶民事判決?!庇纱丝梢姡珹、B、C都是錯誤的,只有D正確。39、甲與乙簽訂了買賣合同,由甲向乙提供1000臺彩電,在甲準備向乙發(fā)貨時,事先用電話與乙聯(lián)系,卻被電信局告知乙己變更住所,致使甲不知向何處發(fā)貨,此時甲應(yīng)怎么辦A、甲可自行決定合同履行地點B、甲可終止履行C、甲可解除合同D、甲可將標的物提存【參考答案】:D【解析】:根據(jù)《合同法》第70條的規(guī)定,債權(quán)人分立、合并或者變更住所沒有通知債務(wù)人,致使履行債務(wù)發(fā)生困難的,債務(wù)人可以中止履行或者將標的物提存。40、關(guān)于行政法規(guī)的決定與公布,下列哪一說法是正確的?()A、行政法規(guī)均應(yīng)由國務(wù)院常務(wù)會議審議通過B、行政法規(guī)草案在國務(wù)院常務(wù)會議審議時,可由起草部門作說明C、行政法規(guī)草案經(jīng)國務(wù)院審議報國務(wù)院總理簽署前,不得再作修改D、行政法規(guī)公布后由國務(wù)院法制辦報全國人大常委會備案【參考答案】:B二、多項選擇題(共30題,每題2分,每題的備選項中,有兩個或兩個以上的符合題意)。2、根據(jù)票據(jù)法的規(guī)定,票據(jù)背書的絕對記載事項有。A、背書的原因B、背書人簽章C、被背書人簽章D、背書的日期【參考答案】:B,C【解析】:《票據(jù)法》第29條、第30條3、吉林市甲公司與長春市乙公司發(fā)生服裝買賣合同糾紛,由北京仲裁委員會進行仲裁,雙方當事人約定并請求仲裁庭在裁決書中不要寫明下列事項。對此請求,下列哪些事項仲裁庭可以準許?()。A、仲裁請求B、爭議事實C、裁決理由D、仲裁費用【參考答案】B,C【解析】《仲裁法》第54條規(guī)定:“裁決書應(yīng)當寫明仲裁請求、爭議事實、裁決理由、裁決結(jié)果、仲裁費用的負擔和裁決日期。當事人協(xié)議不愿寫明爭議事實和裁決理由的,可以不寫。……。”因此,本題的答案為BC。4、根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定,下列哪些案件被告住所地法院有管轄權(quán)A、某航班飛機延誤,部分乘客對航空公司提出違約賠償之訴B、某公共汽車因為違章行使而與其他車輛發(fā)生碰撞,受傷乘客向公交公司提出損害賠償?shù)闹VC、原告對下落不明的被告提起的給付扶養(yǎng)費的訴訟D、貨輪甲和客輪乙在我國領(lǐng)海上相撞,途經(jīng)此海域的屬于丙公司的客輪對甲乙兩船人員進行了救助,后丙公司向我國法院提起訴訟,請求支付救助費【參考答案】:A,B【解析】:2005司考真題71。本題考察民訴中的管轄制度?!睹袷略V訟法》28條指出“因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟,由運輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄。”故A對。第30條“因鐵路、公路、水上和航空事故請求損害賠償提起的訴訟,由事故發(fā)生地或者車輛、船舶最先到達地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管轄。”故B也對。《事訴訟法》第32條:下列民事訴訟,由原告住所地人民法院管轄;原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的,由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄:(一)對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟;(二)對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟;(三)對被勞動教養(yǎng)的人提起的訴訟;(四)對被監(jiān)禁的人提起的訴訟。根據(jù)(二)C項應(yīng)由原告住所地管轄,故C不當選?!妒略V訟法》第32條:“海難救助費用提起的訴訟,由救助地或者被救助船舶最先到達地人民法院管轄。”故D也不選5、下列情形,保險公司不可以解除保險合同的是()。A、甲向A保險公司投保車輛損失險,合同訂立后,因該家用車輛轉(zhuǎn)用于高速貨物運輸,增加了保險標的危險程度,甲將該事宜及時告知A公司B、乙向B保險公司投保車輛損失險,后該車與其他車輛相撞,車燈受損,乙變造相應(yīng)證明,夸大損失程度C、丙向C保險公司投保車輛損失險,因為疏忽沒有告知C公司工作人員其副駕駛座位的靠座已發(fā)生損壞D、丁向D保險公司投保車輛損失險,但是其保險金額明顯超過保險車輛的價值【參考答案】B,C,D【考點】保險公司的合同解除權(quán)【解析】《保險法》第37條第1款規(guī)定,在合同有效期內(nèi),保險標的危險程度增加的,被保險人按照合同約定應(yīng)當及時通知保險人,保險人有權(quán)要求增加保險費或者解除合同??梢姡词贡槐kU人盡了及時通知的義務(wù),保險公司也可以解除合同。故A項不選。同法第28條第3款規(guī)定,保險事故發(fā)生后,投保人、被保險人或者受益人以偽造、變造的有關(guān)證明、資料或者其他證據(jù),編造虛假的事故原因或者夸大損失程度的,保險人對其虛報的部分不承擔賠償或者給付保險金的責(zé)任。可見,投保人虛報損失的,僅免除保險人對虛報部分的責(zé)任,對整個合同,其并無解除權(quán)。故B項入選。同法第17條第4款規(guī)定,投保人因過失未履行如實告知義務(wù),對保險事故的發(fā)生有嚴重影響的.保險人對于保險合同解除前發(fā)生的保險事故,不承擔賠償或者給付保險金的責(zé)任,但可以退還保險費。可見,該項中提到的“副駕駛座位的靠座損壞”并不屬于“對保險事故的發(fā)生有嚴重影響”的事實,故保險公司無解除權(quán),C項入選。保險金額超過保險車輛價值的,保險賠付以保險價值為最高限。該條件不構(gòu)成保險公司解除合同的事由。故D項入選。6、甲與乙的承包地相鄰,甲地靠著排水溝,乙地排水需流經(jīng)甲地入溝。因天降大雨乙地水稻需排水,而甲地種的是棉花,甲因擔心乙地排水造成棉花苗澇死,故不同意。針對此案,下列說法正確的是。A、甲乙兩者之間的糾紛是地上權(quán)糾紛B、甲乙之間是相鄰關(guān)系糾紛C、甲的理由不能成立D、甲的理由合法成立【參考答案】:B,C【解析】:見相鄰關(guān)系原理。7、高升文化公司想撰寫一部反映本公司發(fā)展歷程的紀實作品,于是找到公民畢甲,畢甲接受了該文化公司的委托。并接受了公司的背景資料,公民畢甲最終將作品完成,關(guān)于著作權(quán)的歸屬下列說法不正確的是?()A、如果在合同中沒有約定,著作權(quán)歸高升文化公司所有B、如果在合同中沒有約定,著作權(quán)歸公民畢甲所有C、著作權(quán)的歸屬可由公民畢甲與高升文化公司通過合同約定D、如果在合同中沒有約定,著作權(quán)歸高升文化公司與公民畢甲共同所有【參考答案】A,D【考點】委托作品的著作權(quán)人【解析】根據(jù)《著作權(quán)法》第17條之規(guī)定,受委托創(chuàng)作的作品,著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的,著作權(quán)屬于受托人。故本題中,畢甲與高升公司無另外約定時,畢甲作為受托人,擁有著作權(quán),A、D說法錯誤。8、下列哪些情形不構(gòu)成無因管理:A、下大雪清掃路面,避免行人跌傷;B、路遇受傷者,主動送至醫(yī)院治療,并支付車費;C、將自己的牛誤認為他人的牛而進行飼養(yǎng);D、旅客運輸合同中,司乘人員代管旅客物品【參考答案】:A,C,D【解析】:解題要點:選項A中當事人的行為沒有明確的相對人,因此無法構(gòu)成無因管理;選項C中的行為不符合“客觀為他人管理事務(wù)”的條件;選項D中司乘人員代管物品屬于合同項下的義務(wù)。9、下列哪些案件應(yīng)當再審?()A、二審法院于2004年6月1日判決解除張某與李某的婚姻關(guān)系。6月2日,張某向上級法院申請再審B、二審法院于2002年6月1日判決張某賠償李某2萬元。2004年10月5日,張某以原判決證據(jù)不足為由向上級法院申請再審C、上級檢察機關(guān)于2004年10月對1998年5月下級法院所作的終審判決提起抗訴D、上級法院于2004年10月對1999年5月下級法院所作的終審判決按審判監(jiān)督程序提審【參考答案】C,D【解析】CD?!睹袷略V訟法》第183條規(guī)定,當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決,不得申請再審。所以A項不得申請再審。由《民事訴訟法》第184條的規(guī)定可知B項已經(jīng)超出兩年的時限,并且提出再審的理由是證據(jù)不足,不屬于兩年時限的例外,所以不得申請再審。C、D兩項可以再審,沒有時間的限制。10、對于申請設(shè)立銀行業(yè)金融機構(gòu),或者銀行業(yè)金融機構(gòu)變更持有資本總額或者股份總額達到規(guī)定比例以上的股東的,國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)應(yīng)當審查的范圍是:A、股東的資金來源B、股東的財務(wù)狀況C、股東的資本補充能力D、股東的誠信狀況【參考答案】:A,B,C,D【解析】:《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第17條規(guī)定:“申請設(shè)立銀行業(yè)金融機構(gòu),或者銀行業(yè)金融機構(gòu)變更持有資本總額或者股份總額達到規(guī)定比例以上的股東的,國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)應(yīng)當對股東的資金來源、財務(wù)狀況、資本補充能力和誠信狀況進行審查。”由此可知,ABCD選項均為法條規(guī)定,均正確。11、某私營企業(yè)老板因經(jīng)營不善,到期不能繳納稅務(wù)機關(guān)稅款,遂向市稅務(wù)分局申請延期繳納,經(jīng)市稅務(wù)分局批準,同意其延期繳納。在此期間,該私營企業(yè)老板申請出國探親,拿到了護照并辦理了簽證,決定近期購買機票出國。稅務(wù)機關(guān)得知這一消息后,應(yīng)該采取什么措施?A、通知該老板在出國前結(jié)清稅款B、責(zé)令該老板在出國前提供擔保C、如果該老板不能結(jié)清稅款,又不能提供擔保,稅務(wù)機關(guān)可以通知出境管理機關(guān)阻止其出境D、因為延期繳納稅款的3個月期限還沒有滿,故不宜采取任何措施【參考答案】:A,B,C【解析】:見《稅收征收管理法》第44條。12、甲公司委托乙公司研制一種新產(chǎn)品,但乙公司研制成功后,被丙公司竊取并迅速占領(lǐng)了大部分市場份額。則下列有關(guān)甲公司向乙公司提出的主張不正確的是:()A、解除合同B、賠償損失C、減少報酬D、若有違約金約定,給付違約金【參考答案】B,C,D【考點】委托開發(fā)合同當事人權(quán)利和義務(wù)【解析】《合同法》第337條:因作為技術(shù)開發(fā)合同標的的技術(shù)已經(jīng)由他人公開,致使技術(shù)開發(fā)合同的履行沒有意義的,當事人可以解除合同。故A正確。由于乙公司不構(gòu)成違約責(zé)任,故B、C、D項錯誤。13、甲公司的一注冊商標系乙畫家創(chuàng)作的繪畫作品。甲申請該商標注冊時未經(jīng)乙的許可。現(xiàn)乙認為其著作權(quán)受到侵害,與甲進行交涉。乙對于此事可采取的正確作法有哪些?A、向甲公司所在地基層法院提起著作權(quán)侵權(quán)之訴B、請求商標評審委員會裁定撤銷甲的注冊商標C、如對法院判決不服可以上訴但對商標評審委員會的裁定只能服從D、采取許可方式使甲繼續(xù)使用該注冊商標,但甲應(yīng)賠償損失和支付報酬【參考答案】:B,D【解析】:本題考商標注冊與著作權(quán)保護的關(guān)系。甲使用乙的繪畫作品而未得到許可,已構(gòu)成侵犯著作權(quán)行為,根據(jù)《民訴法》第29條規(guī)定,乙可向侵權(quán)人甲的住所地或侵權(quán)行為地提起訴訟,同時,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二條規(guī)定:“著作權(quán)民事糾紛案件,由中級人民法院管轄?!痹摋l體現(xiàn)的是人民法院的級別管轄,即關(guān)于著作權(quán)民事糾紛案件的第一審在中級人民法院,第二審在高級人民法院。而A選項為向甲公司所在地基層法院提起著作權(quán)侵權(quán)之訴,所以A項不正確?!渡虡朔ā返?1條第2款規(guī)定:“已經(jīng)注冊的商標,違反本法第13條、第15條、第16條、第31條規(guī)定的,自商標注冊之日起5年內(nèi),商標所有人或者利害關(guān)系人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。對惡意注冊的,馳名商標所有人不受5年的時間限制。”而第31條的規(guī)定恰恰是:“申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利,也不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標?!奔咨暾堊缘纳虡饲址噶艘以谙鹊闹鳈?quán),B項正確?!渡虡朔ā返?3條第2款規(guī)定:“當事人對商標評審委員會的裁定不服的,可以自收到通知之日起30日內(nèi)向人民法院起訴。人民法院應(yīng)當通知商標裁定程序的對方當事人作為第三人參加訴訟?!睋?jù)此,C項錯誤?!吨鳈?quán)法》第24條第1款規(guī)定:“使用他人作品應(yīng)當同著作權(quán)人訂立許可使用合同,本法規(guī)定可以不經(jīng)許可的除外?!庇指鶕?jù)《著作權(quán)法》第46條,“使用他人作品,應(yīng)當支付報酬而未支付的”,應(yīng)當根據(jù)情況,承擔停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任。D項正確。14、依據(jù)《民事訴訟法》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定,下列有關(guān)二審程序的說法不正確的有:()A、在代表人訴訟中,如果代表人放棄上訴權(quán),應(yīng)視為被代表人也放棄上訴權(quán)B、無民事行為能力人、限制民事行為能力人的法定代理人,有權(quán)代被代理人上訴,但必須以被代理人的名義C、法人或其他組織作為民事訴訟當事人,應(yīng)由其法定代表人或主要負責(zé)人提起上訴D、在二審程序中,作為當事人的法人或其他組織分立或合并的,應(yīng)將案件發(fā)回重審【參考答案】A,D【解析】AD。在代表人訴訟中,如果代表人放棄上訴權(quán)必須經(jīng)過被代表人的同意,A項錯。根據(jù)《民訴意見》第179條的規(guī)定可知B選項正確。法人或其他組織作為民事訴訟當事人,自然應(yīng)由其法定代表人或主要負責(zé)人提起上訴,C選項正確。根據(jù)《民訴意見》第189條的規(guī)定可知D選項不正確。15、以下企業(yè)適用《外資企業(yè)法》的是:A、新加坡人王某與美籍華人陳某在北京設(shè)立的有限責(zé)任公司B、某英國公司與某法國公司在上海設(shè)立的有限責(zé)任公司C、某美國公司在廣州設(shè)立的辦事處D、丹麥人史密斯在深圳設(shè)立的獨資企業(yè)【參考答案】:A,B,D【解析】:《外資企業(yè)法》第2條規(guī)定,本法所稱的外資企業(yè)是指依照中國有關(guān)法律在中國境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè),不包括外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)的分支機構(gòu)。根據(jù)該條規(guī)定,外資企業(yè)是在中國境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。故ABD選項當選。C選項中的辦事處是外國企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機構(gòu),所以不是外資企業(yè),不當選。16、中國甲公司從美國乙公司進口一批水果,合同約定貨到驗收后付款。貨物到達目的港,甲公司提貨驗收后,發(fā)現(xiàn)貨物總重量短少12%,單個體積和重量也不符合合同規(guī)定。下列有關(guān)此案的表述哪些是正確的?A、甲公司有權(quán)拒絕接收貨物B、甲公司有權(quán)要求退貨C、甲公司可以將貨物寄放于第三方倉庫,其費用由乙公司承擔D、甲公司可以將貨物出售,并從出售價款中扣除保全貨物和銷售貨物發(fā)生的合理費用【參考答案】:B,C,D【解析】:違約救濟與貨物保全在國際貨物買賣中,買方的義務(wù)之一是接收貨物。這里應(yīng)注意的是,“接收”與“接受”是兩個概念,“接受”是指賣方認為貨物在品質(zhì)、數(shù)量等方面均符合合同要求。貨到目的地,經(jīng)檢驗后,即使貨物不符合合同規(guī)定,買方也應(yīng)接收貨物,并向賣方及時提出索賠,如將貨物棄之碼頭或露無任其道風(fēng)吹雨打,則買方違反了收取貨物的義務(wù),因此造成的損失應(yīng)由買方負責(zé)。因此本題A項錯誤。根據(jù)我國《合同法》第111條規(guī)定,當賣方交付的貨物質(zhì)量與合同不符時,買方可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、退貨、減少價款等違約責(zé)任。本題發(fā)現(xiàn)貨物單個體積和重量不符合合同規(guī)定,屬于貨物質(zhì)量(規(guī)格)不符合合同要求,因此,可以選擇退貨,因此B項正確。根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第86條規(guī)定,如果買方已收取貨物,但打算退貨,那么直至賣方償還已支付的合理費用為止,買方應(yīng)承擔采取合理措施、保全貨物的義務(wù)。保全貨物的措施包括:將貨物存入或寄放于第三者的倉庫,對于倉儲費用過高或易于腐爛的貨物應(yīng)及時轉(zhuǎn)售等。為保全貨物支付的合理費用,負有保全義務(wù)之人可以要求對方給予補償或從出售貨物的收入中扣除,并應(yīng)在可能的范圍內(nèi)將保全措施及余額通知另一方當事人。因此,選項C、D正確。17、甲公司因欠乙公司貨款10萬元,乙公司要求甲公司提供擔保。甲公司找到丙公司,丙公司答應(yīng)提供50噸純堿作為質(zhì)押。丙公司與乙公司簽訂了質(zhì)押合同并向乙交付了純堿。1個月后,丙公司發(fā)現(xiàn)乙公司將純堿露天存放,時逢雨季,如不采取措施將會造成很大損失,便要求乙公司立即將純堿移入庫房,但乙公司以倉庫放不下為由加以拒絕。則丙公司可以采取哪些措施?A、可要求解除質(zhì)押合同B、可要求提前清償債務(wù),收回純堿C、要求乙公司將純堿提存D、無權(quán)對乙公司提出任何要求【參考答案】:B,C【解析】:根據(jù)《物權(quán)法》第215條:“質(zhì)權(quán)人負有妥善保管質(zhì)押財產(chǎn)的義務(wù);因保管不善致使質(zhì)押財產(chǎn)毀損、滅失的,應(yīng)當承擔賠償責(zé)任。質(zhì)權(quán)人的行為可能使質(zhì)押財產(chǎn)毀損、滅失的,出質(zhì)人可以要求質(zhì)權(quán)人將質(zhì)押財產(chǎn)提存,或者要求提前清償債務(wù)并返還質(zhì)押財產(chǎn)。”|學(xué)\法\網(wǎng)|可知,丙公司不能解除質(zhì)押合同,只能要求提存或提前清償。A、D錯誤。B、C正確。18、國際經(jīng)濟法的淵源包括下列哪些選項?A、國際經(jīng)濟條約B、國際商業(yè)慣例C、聯(lián)合國大會的規(guī)范性文件D、國內(nèi)立法【參考答案】:A,B,C,D19、某公司系某市農(nóng)工商聯(lián)合公司的下屬企業(yè)。該公司自成立以來,業(yè)績一般,其后因經(jīng)營管理不善嚴重虧損,對外負債遠遠超過公司清償能力,且公司已無力清償全部債務(wù),該企業(yè)向人民法院申請破產(chǎn)。人民法院在受理后經(jīng)審查認定該公司符合法定破產(chǎn)條件,于是裁定該公司申請破產(chǎn)案進入破產(chǎn)還債程序。其后,召開了債權(quán)人會議,但在會議上,有部分債權(quán)人對破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案有異議,導(dǎo)致方案在第一次表決時沒有通過,那么應(yīng)如何處理?()。A、應(yīng)當進行第二次表決B、如果第二次表決仍未通過,則由人民法院裁定C、債權(quán)額占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額二分之一以上的債權(quán)人對人民法院該裁定不服的,可以在裁定宣布之日或者收到通知之日起十五日內(nèi)向該人民法院申請復(fù)議D、如果進行復(fù)議,則停止裁定的執(zhí)行【參考答案】A,B,C【考點】債權(quán)人會議的表決【解析】《企業(yè)破產(chǎn)法》第65條規(guī)定,本法第六十一條第一款第八項、第九項所列事項,經(jīng)債權(quán)人會議表決未通過的,由人民法院裁定。本法第六十一條第一款第十項所列事項,經(jīng)債權(quán)人會議二次表決仍未通過的,由人民法院裁定。對于前兩款規(guī)定的裁定,人民法院可以在債權(quán)人會議上宣布或者另行通知債權(quán)人。《企業(yè)破產(chǎn)法》第66條規(guī)定,債權(quán)人對人民法院依照本法第六十五條第一款作出的裁定不服的,債權(quán)額占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額二分之一以上的債權(quán)人對人民法院依照本法第六十五條第二款作出的裁定不服的,可以自裁定宣布之日或者收到通知之日起十五日內(nèi)向該人民法院申請復(fù)議。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。故本題選ABC20、某賓館與制衣廠訂立了一份服裝加工承攬合同,規(guī)定制衣廠為賓館加工制作工作服500件,面料由賓館提供。合同附則部分規(guī)定:“合同經(jīng)公證生效”。合同簽訂后,未辦理公證手續(xù)。賓館向制衣廠提供了60%的面料,制衣廠如約加工。由于賓館資金緊張,賓館提出變更合同,加工服裝減為300件,并中止剩余服裝所需面料的供應(yīng),制衣廠不同意。制衣廠完成300件服裝的加工后,將服裝送至賓館,賓館按60%的貨款進行結(jié)算。制衣廠要求賓館繼續(xù)履行合同和支付違約金。本案中,下列哪些表述是正確的?A、合同成立但未生效B、合同成立且生效C、制衣廠請求支付違約金應(yīng)予支持,請求履行合同不予支持D、制衣廠請求支付違約金和請求繼續(xù)履行合同均應(yīng)支持【參考答案】:B,C【解析】:合同的效力及承攬合同(1)《合同法》第36條規(guī)定:“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同,當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù),對方接受的,該合同成立?!钡?7條規(guī)定:“采用合同書形式訂立合同,簽字或者蓋章之前,當事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù),對方接受的,該合同成立?!币虼?,本題中,合同雖未經(jīng)公證,但因其已經(jīng)履行主要義務(wù),故該合同成立且生效t不宜因缺少形式生效要件而認定其無效。故選項A錯誤,選項B正確。另外,考生亦可根據(jù)本題是多選題,題中四個選項只有A是表明合同尚未生效,而B、C、D均表明合同業(yè)已生效,故A不能選。(2)依《合同法》第251條規(guī)定,本題中所涉合同是典型的承攬合同。《合同法》第268條規(guī)定:“定作人可隨時解除承攬合同,造成承攬人失損的,應(yīng)當賠償損失。”故選項C正確,選項D錯誤。21、法國的船舶在我國領(lǐng)海遭遇臺風(fēng),導(dǎo)致船舶觸礁擱淺,韓國某救助公司在該遇難船舶請求下,對其進行了救助,使船上的部分貨物得以脫險,后雙方對救助報酬發(fā)生爭議,并在我國大連海事法院起訴,下列關(guān)于此次海難救助的說法正確的是:()。A、此案應(yīng)以《中華人民共和國海商法》為審理依據(jù)B、獲救船舶的船舶所有人和船上所載貨物的所有人應(yīng)就救助報酬按各自的獲救價值占全部獲救價值的比例承擔責(zé)任C、救助報酬不得超過船舶和其他財產(chǎn)的獲救價值D、有關(guān)救助報酬的請求權(quán)時效期間是2年,自救助作業(yè)終止之日起計算【參考答案】A,B,C,D【考點】海難救助【解析】根據(jù)《海商法》第272條規(guī)定,船舶優(yōu)先權(quán),適用受理案件的法院所在地法律。雙方在我國起訴,適用我國法律。根據(jù)《海商法》第180、183條規(guī)定,救助報酬不得超過船舶和其他財產(chǎn)的獲救價值。救助報酬的金額,應(yīng)當由獲救的船舶和其他財產(chǎn)的各所有人按照船舶和其他各項財產(chǎn)各自的獲救價值占全部獲救價值的比例承擔。根據(jù)《海商法》第262條規(guī)定,有關(guān)海難救助的請求權(quán)的時效期間為2年,自救助作業(yè)終止之日起計算22、在民事訴訟中,下列哪些程序不適用法院調(diào)解A、公示催告程序B、發(fā)回重審后的訴訟程序C、由人民檢察院提起抗訴引起的再審程序D、執(zhí)行程序【參考答案】:A,D【解析】:2003司考真題67。由于法院調(diào)解是在人民法院主持下,雙方當事人自愿協(xié)商,達成協(xié)議,解決民事權(quán)利義務(wù)爭議的活動方式,因此,在非訴訟程序以及執(zhí)行程序中不得適用法院調(diào)解,故選AD.23、甲企業(yè)借給乙企業(yè)20萬元,期滿未還。丙欠乙20萬元貨款也已到期,乙曾向丙發(fā)出催收通知書。乙、丙之間的供貨合同約定,若因合同履行發(fā)生爭議,由Y仲裁委員會仲裁。下列哪些選項是錯誤的?A、甲對乙的20萬元債權(quán)不合法,故甲不能行使債權(quán)人代位權(quán)B、乙曾向丙發(fā)出債務(wù)催收通知書,故甲不能行使債權(quán)人代位權(quán)C、甲應(yīng)以乙為被告、丙為第三人提起代位權(quán)訴訟D、乙、丙約定的仲裁條款不影響甲對丙提起代位權(quán)訴訟【參考答案】A,B,C24、2002年1月,中國A公司出口一批設(shè)備給德國B公司,并約定B公司進口該批設(shè)備擬轉(zhuǎn)售甲國。2002年5月,甲國政府下達禁令,禁止進口該種中國設(shè)備。B公司不得已將該批設(shè)備轉(zhuǎn)售乙國。2003年1月,乙國C公司控告B公司該批設(shè)備侵犯其專利權(quán),B公司遂要求中國公司對此承擔責(zé)任。下列選項中正確的有()A、中國公司不應(yīng)承擔侵權(quán)責(zé)任B、德國公司遭到追訴,是因為中國設(shè)備在甲國被禁所致,中國公司應(yīng)對此承擔責(zé)任C、中國公司應(yīng)承擔侵權(quán)責(zé)任D、中國公司對所售貨物的權(quán)利擔保僅限于德國和甲國領(lǐng)域內(nèi)【參考答案】:A,D【考點】賣方的義務(wù)(知識產(chǎn)權(quán)擔保)【解析】:公約第41條規(guī)定:“賣方所交付的貨物,必須是第三方不能提出任何權(quán)利或要求的貨物,除非買方同意在這種權(quán)利或要求的條件下,收取貨物。但是,如果這種權(quán)利或要求是以工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)為基礎(chǔ)的,賣方的義務(wù)應(yīng)依照第42條的規(guī)定。”也即第三人的請求必須是依貨物使用地或轉(zhuǎn)售地國家的法律提出的。如果雙方在訂立合同時,沒有規(guī)定貨物的最終使用地或轉(zhuǎn)賣地,則賣方對買方不承擔知識產(chǎn)權(quán)的擔保義務(wù)。據(jù)此,本題中的中國公司不應(yīng)承擔侵權(quán)責(zé)任,中國公司對所售貨物的權(quán)利擔保僅限于德國和甲國領(lǐng)域內(nèi)。25、下列關(guān)于票據(jù)保證的表述中,哪些是正確的?()。A、保證是匯票與本票共有的一種行為,支票沒有保證B、票據(jù)保證必須采用明示的方式,隱存的保證不發(fā)生票據(jù)保證的效力C、被保證的票據(jù),保證人應(yīng)當與被保證人對持票人承擔連帶責(zé)任D、保證人為二人以上的,保證人之間承擔連帶責(zé)任【參考答案】A,B,C,D【考點】票據(jù)保證【解析】《票據(jù)法》第46條規(guī)定:“保證人必須在匯票或者粘單上記載下列事項:(一)表明‘保證’的字樣;……”故B項正確。第50條規(guī)定:“被保證的;匯票。保證人應(yīng)當與被保證人對持票人承擔連帶責(zé)任。……”故C項正確。第51條規(guī)定:“保證人為二人以上的,保證人之間承擔連帶責(zé)任。”故D項正確。第80條第1款規(guī)定:“本票的背書、保證、付款行為和追索權(quán)的行使,除本章規(guī)定外,適用本法第二章有關(guān)匯票的規(guī)定?!钡?3條第1款規(guī)定:“支票的背書、付款行為和追索權(quán)的行使,除本章規(guī)定外,適用本法第二章有關(guān)匯票的規(guī)定。”由此可見,匯票和本票都有保證,支票沒有保證,故A項正確26、物權(quán)一般包括哪些內(nèi)容?A、所有權(quán)B、地上權(quán),地役權(quán)C、抵押權(quán),典權(quán)D、留置權(quán)【參考答案】:A,B,C,D【解析】:詳見物權(quán)的內(nèi)容和范圍27、某電視臺播放他人已經(jīng)出版的音樂作品,下列說法正確的是:()A、應(yīng)經(jīng)該音樂作品錄制人同意B、應(yīng)向該音樂作品的著作權(quán)人支付報酬C、應(yīng)當指明該音樂作品的名稱D、應(yīng)當指明該音樂作品作者的姓名【參考答案】B,C,D【考點】法定使用許可【解析】本題涉及著作權(quán)的法定許可,《著作權(quán)法》第43條規(guī)定,廣播電臺、電視臺播放已經(jīng)出版的錄音制品,可以不經(jīng)著作權(quán)人許可,但應(yīng)當支付報酬。當事人另有約定的除外。即無需著作權(quán)人同意,但不得侵犯其著作權(quán),B、C、D均應(yīng)選。28、電影、電視、錄像作品的導(dǎo)演、編劇、作詞、作曲、攝影等作者對電影、電視錄像作品不享有下列哪些權(quán)利A、發(fā)表權(quán)B、修改權(quán)和保護作品完整權(quán)C、署名權(quán)D、使用權(quán)和獲得報酬權(quán)【參考答案】:A,B,D【解析】:根據(jù)著作權(quán)法第15條的規(guī)定,電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品的著作權(quán)由制片者享有,但編劇、導(dǎo)演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權(quán),并有權(quán)按照與制片者簽訂的合同獲得報酬。29、下列關(guān)于執(zhí)行程序和審判程序的說法中,哪些是正確的?()A、審判程序是執(zhí)行程序的前提和基礎(chǔ)B、執(zhí)行程序和審判程序中均得適用和解、調(diào)解C、經(jīng)審判程序處理的民事案件并不必然地要經(jīng)過執(zhí)行程序D、執(zhí)行程序所適用的案件不只限于審判程序處理的案件范圍【參考答案】C,D【解析】CD。審判程序只是時間上處于執(zhí)行程序之前,但并無前提、基礎(chǔ)之關(guān)系,A項錯誤。審判程序中可以進行調(diào)解,但執(zhí)行程序中不得進行,B項錯誤。執(zhí)行程序并不絕對地依賴于審判程序而存在,也不必然是審判程序的繼續(xù),例如,公證機關(guān)制作的賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書,由人民法院適用執(zhí)行程序執(zhí)行,因此D項正確。經(jīng)人民法院審判程序處理的民事案件并非都具有可執(zhí)行內(nèi)容,即使具有可執(zhí)行內(nèi)容,當事人主動履行完畢,也可不進入執(zhí)行程序,因此C項正確。30、甲死亡時留有個人遺產(chǎn)平房6間、存款若干,其生前沒有遺囑。甲的遺產(chǎn)繼承人包括患有精神病的妻子乙、成年的兒子丙、5歲女兒丁。因為,甲生前和妻子、女兒在農(nóng)村生活,丙已獨立并遠在省城工作。甲兄戊幫助料理喪事后,將掌管在手的甲的遺產(chǎn)據(jù)為己有。丙知道后,認為戊的行為侵害了自己、母親和妹妹的繼承權(quán)。戊則認為,自己一直在照顧乙和丁的生活,再說,一個是精神病患者,一個是未成年人,他們也不明白什么叫遺產(chǎn)。下列說法正確的是:A、乙、丁的繼承權(quán)可以由戊行使B、乙的繼承權(quán)應(yīng)由丙代為行使C、丁的繼承權(quán)應(yīng)由丙代為行使D、乙、丁是無行為能力人,無權(quán)行使繼承權(quán)【參考答案】:B,C【解析】:《繼承法》第6條規(guī)定:“無民事行為能力人的繼承權(quán)、受遺贈權(quán),由他的法定代理人代為行使。限制行為能力人的繼承權(quán)、受遺贈權(quán),由他的法定代理人代為行使,或者征得法定代理人的同意后行使?!倍鶕?jù)《民法通則》第16條、第17條和第14條的規(guī)定,未成年人的父母雙亡或喪失監(jiān)護能力的,由成年的兄、姐擔任監(jiān)護人;沒有配偶的精神病人,由成年子女擔任監(jiān)護人。而無民事行為能力人的監(jiān)護人就是他們的法定代理人。因此,在乙、丁作為無民事行為能力人不能行使繼承權(quán)時,丙作為乙的成年子女、丁的成年兄長,是他們的法定代理人,依法有權(quán)代為行使繼承權(quán),BC選項是正確的,D選項是錯誤的。戊不是乙、丁的法定代理人,無權(quán)代理他們行使繼承權(quán),所以,A選項也是錯誤的。三、不定向選擇題1、根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定,債權(quán)人會議成員中,下列人享有表決權(quán)的有()A、全體債權(quán)人B、債務(wù)人的保證人C、有財產(chǎn)擔保的債權(quán)人D、無財產(chǎn)擔保的債權(quán)人【參考答案】:D【解析】:【解析】:見《企業(yè)破產(chǎn)法》第13條。該條規(guī)定:“所有債權(quán)人均為債權(quán)人會議成員。債權(quán)人會議成員享有表決權(quán),但是有財產(chǎn)擔保的債權(quán)人未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的除外。債務(wù)人的保證人,在代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)后可以作為債權(quán)人,享有表決權(quán)。債權(quán)人會議主席由人民法院從有表決權(quán)的債權(quán)人中指定。債務(wù)人的法定代表人必須列席債權(quán)人會議,回答債權(quán)人的詢問。2、大興手套廠系國有企業(yè)紅旗機械廠為安置待業(yè)人員創(chuàng)辦的集體企業(yè),后兩廠因隸屬關(guān)系發(fā)生糾紛,市國有資產(chǎn)管理局以國資字第6號文的形式對兩廠產(chǎn)權(quán)作出界定。國資字第6號文件屬于什么種類的行政行為?()A、抽象行政行為B、具體行政行為C、內(nèi)部行政行為D、行政強制措施【參考答案】:B【解析】A項錯。抽象行政行為一般在兩種意義上使用:一是靜態(tài)意義上的抽象行政行為,指行政機關(guān)制定的具有普遍約束力的規(guī)范性文件;二是動態(tài)意義上的抽象行政行為,指行政機關(guān)制定具有普遍約束力的規(guī)范性文件的活動。B項對。具體行政行為是行政主體針對特定的對象,就特定的事項作出的處理決定。C項錯。內(nèi)部行政行為是行政主體對系統(tǒng)內(nèi)部的行政機構(gòu)和公務(wù)員所實施的行政行為。D項錯。行政強制措施是臨時性的處置措施。3、王某面臨多起民事糾紛,擬通過訴訟或仲裁的方式解決,但王某對訴訟和仲裁的作用以及兩者相互之間的區(qū)別聯(lián)系等不夠了解,遂就有關(guān)問題進行咨詢。下列有關(guān)仲裁與民事訴訟兩者的關(guān)系的表述中哪些是正確的A、各類民事糾紛既可以用仲裁的方式解決,也可以用訴訟的方式解決B、請求仲裁機構(gòu)解決糾紛,應(yīng)當以雙方當事人之間有仲裁協(xié)議為條件,而進行民事訴訟則不一定要求雙方當事人之間有進行民事訴訟的協(xié)議C、仲裁案件,通常情況下不公開審理,而法院審理民事案件通常情況下應(yīng)公開審理D、審理案件的仲裁員可以由雙方當事人選定或仲裁委員會主任指定,審理案件的法院審判員則原則上不可以由當事人選定,除非經(jīng)人民法院院長同意【參考答案】:B,C【解析】:仲裁的特點之一是第三者的仲裁基于雙方當事人自愿訂立的仲裁條款或者仲裁協(xié)議,沒有書面的仲裁條款或仲裁協(xié)議,第三者無權(quán)接受一方當事人的申請,對雙方當事人的爭議進行裁決。民事訴訟是通過國家審判機關(guān)強制解決當事人爭議的問題,法院對民事糾紛具有法定的管轄權(quán),只要一方當事人向有管轄權(quán)的法院起訴,法院則有權(quán)依法受理,另一方當事人就必須應(yīng)訴。故本題中選項A表述錯誤,而選項B表述正確。根據(jù)民事訴訟法第一百二十條規(guī)定,人民法院審理民事案件,除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外,應(yīng)當公開進行。離婚案件,涉及商業(yè)秘密的案件,當事人申請不公開審理的,可以不公開審理。仲裁法第四十條規(guī)定,仲裁不公開進行,當事人協(xié)議公開的,可以公開進行,但涉及國家秘密的除外。故選項C為正確表述。仲裁與民事訴訟的區(qū)別之一是仲裁機構(gòu)與法院的性質(zhì)不同。在我國,國內(nèi)仲裁機構(gòu)是民間性的機構(gòu),在各大城市依法設(shè)立,它通過行使仲裁權(quán)來解決當事人之間的經(jīng)濟、貿(mào)易等方面的爭議。仲裁員不經(jīng)過國家權(quán)力機關(guān)任命,一般可由雙方當事人自己選定。根據(jù)仲裁法第三十一條、第三十二條規(guī)定,當事人約定由三名仲裁員組成仲裁庭的,應(yīng)當各自選定或者各自委托仲裁委員會主任指定一名仲裁員,第三名仲裁員由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定。當事人約定由一名仲裁員成立仲裁庭的,應(yīng)當由當事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定仲裁員。當事人沒有在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)約定仲裁員的組成方式或者選定仲裁員的,由仲裁委員會主任指定。而法院是國家的審判機關(guān),它是通過行使國家賦予的民事審判權(quán)來解決當事人之間的民事爭議的。審判人員是由國家權(quán)力機關(guān)任命的,當事人沒有選擇審判人員的權(quán)利。故選項D為錯誤表述。4、A市N區(qū)居民邵偉雄請鄰居葉明星幫忙,在A市F區(qū)永一副食商亭(該商事為坐
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