公司財務(wù)治理

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第4講公司治理與公司財務(wù)引言討論公司治理結(jié)構(gòu)，先從取自小說《水界：省長縣長鎮(zhèn)長與村長的故事》中的一個故事開始。故事說，有一個馬泉村，“文化大革命”期間農(nóng)業(yè)學(xué)大寨，修了一個大壩。大壩將村子一分為二，移到大壩上游的村民組成上泉村，移到大壩下游的村民組成下泉村。大壩建成后，連續(xù)幾年干旱無雨，兩個村的收成都非常差。兩個村村長非常著急。有一天，他們坐在一起商量，與其這樣等著，還不如干脆在壩底種上莊稼。2這是一個風(fēng)險決策：如果天不下雨，靠壩底的濕氣壩上的莊稼可以有很好的收成；但如果收獲前下雨，壩底的莊稼將被淹沒，連種子也收不回。上泉村村長是一個非常民主的人，做這樣的決策要與村民們商量，村民們決定不冒這個風(fēng)險。下泉村的村長霸道一些，他把所有村民召集起來，要求大家一定要種。3但下泉村的村民們當(dāng)然也有同樣的擔(dān)心，不愿意種。他們提出一個問題：如果種了以后種子收不回來怎么辦？種子的成本誰負(fù)責(zé)？村長說它可以為村民保本，條件是收獲的糧食分給他一部分。最后，村長和每個村民簽訂了一份合同，合同規(guī)定：如果糧食沒有收成，村長負(fù)責(zé)賠償全村幾百戶人家的種子損失；但如果糧食有收成的話，村長要分享每家收成的40%。后來的結(jié)果是，這年沒有下雨，壩底上的糧食大豐收。但這時候下泉的村民們就不愿意交40%的收成交給村長？面臨這種情況，村長可以考慮的第一種辦法是，告到鄉(xiāng)，或者上級政府，再或者法院；但問題是如果告的話，政府或者法院會不會支持這個村長？可能不會支持，因?yàn)闉榱艘粋€村長而得罪全體村民是不大合適的。村長也知道會有這樣的結(jié)果，所以，他沒有找政府，而是把幾個弟兄叫到一塊，把秤準(zhǔn)備好，誰家不交就與誰家過不去，結(jié)果嚇得全村人都交了。收齊了糧食，他雇了幾輛大卡車?yán)郊Z食收購站，賣了很多錢，由此成為全村的第一個萬元戶5啟示：誰來決策？收益和風(fēng)險在當(dāng)事人之間如何分配？如何保證合同的履行？6公司治理結(jié)構(gòu)是所有企業(yè)參與人及其利益相關(guān)者之間的關(guān)系；公司治理結(jié)構(gòu)是一個涉及權(quán)力和權(quán)益分配的合約，盡管合約可能并不具有法律上的可執(zhí)行性；公司治理結(jié)構(gòu)是一個激勵機(jī)制，也就是每個參與人如何對資金的行為負(fù)責(zé)任、如何做出最優(yōu)決策的問題，以實(shí)現(xiàn)企業(yè)價值的最大化。7第一節(jié)現(xiàn)代公司一、什么是企業(yè)二、公司的定義三、現(xiàn)代公司的產(chǎn)生四、現(xiàn)代公司的基本特征五、現(xiàn)代公司追求的目標(biāo)8一、什么是企業(yè)大致說來，對企業(yè)的看法主要有兩種：觀點(diǎn)一：傳統(tǒng)微觀經(jīng)濟(jì)學(xué)理論中，企業(yè)是指能夠作出統(tǒng)一的生產(chǎn)決策的單個經(jīng)濟(jì)單位。認(rèn)為企業(yè)可以由生產(chǎn)技術(shù)來刻畫，它只是生產(chǎn)函數(shù)的實(shí)現(xiàn)者和載體。這種觀點(diǎn)實(shí)質(zhì)上是從企業(yè)的主要生產(chǎn)功能出發(fā)來刻畫企業(yè)。這種觀點(diǎn)曾經(jīng)在經(jīng)濟(jì)學(xué)界一度占據(jù)統(tǒng)治地位，被稱為是新古典經(jīng)濟(jì)學(xué)的企業(yè)理論。9觀點(diǎn)二：認(rèn)為企業(yè)是契約關(guān)系的聯(lián)結(jié)點(diǎn)(nexusofcontracts)，它代表的是一系列成文與不成文的合同。這種觀點(diǎn)比前一種更加符合現(xiàn)實(shí)，而且它使我們的目光得以轉(zhuǎn)向企業(yè)的內(nèi)部，更加具體和深人地分析企業(yè)中人的積極性問題，所以更具有解釋力。它第一次清楚地告訴我們企業(yè)究竟是如何形成的，它的生產(chǎn)功能究竟是如何實(shí)現(xiàn)的。10111、作作為為生生產(chǎn)產(chǎn)函函數(shù)數(shù)的的企企業(yè)業(yè)這種種觀觀點(diǎn)點(diǎn)認(rèn)認(rèn)為為企企業(yè)業(yè)就就是是代代表表為為了了實(shí)實(shí)現(xiàn)現(xiàn)利利潤潤最最大大化化所所采采用用的的投投人人與與產(chǎn)產(chǎn)出出之之間間的的技技術(shù)術(shù)關(guān)關(guān)系系。。企業(yè)業(yè)確確實(shí)實(shí)反反映映了了投投人人和和產(chǎn)產(chǎn)出出之之間間的的變變化化關(guān)關(guān)系系。。這種種觀觀點(diǎn)點(diǎn)強(qiáng)強(qiáng)調(diào)調(diào)生生產(chǎn)產(chǎn)效效率率：：以以盡盡可可能能少少的的投投入入獲獲得得盡盡可可能能多多的的產(chǎn)產(chǎn)出出。。為了了得得到到生生產(chǎn)產(chǎn)上上的的效效率率，，必必須須要要實(shí)實(shí)現(xiàn)現(xiàn)技技術(shù)術(shù)上上的的效效率率和和制制度度上上的的效效率率。。技技術(shù)術(shù)上上的的效效率率就就是是要要求求采采用用先先進(jìn)進(jìn)的的技技術(shù)術(shù)，，盡盡量量地地減減少少生生產(chǎn)產(chǎn)成成本本。。制制度度上上的的效效率率則則是是要要采采用用先先進(jìn)進(jìn)的的管管理理形形式式，，實(shí)實(shí)現(xiàn)現(xiàn)高高效效的的管管理理無論論是是技技術(shù)術(shù)上上的的效效率率還還是是制制度度上上的的效效率率，，它它們們都都是是為為了了利利潤潤最最大大化化的的目目標(biāo)標(biāo)服服務(wù)務(wù)的的。。12企業(yè)經(jīng)經(jīng)營者者的第第一個個任務(wù)務(wù)：努努力發(fā)發(fā)現(xiàn)更更有效效的生生產(chǎn)技技術(shù)和和管理理形式式，使使企業(yè)業(yè)的生生產(chǎn)函函數(shù)曲曲線向向上移移動，，或者者說生生產(chǎn)可可行性性曲線線向外外移動動。也也就是是說，，在投投入保保持不不變的的情況況下，，產(chǎn)出出得到到增加加，從從而使使企業(yè)業(yè)的利利潤得得到增增加。。企業(yè)業(yè)經(jīng)經(jīng)營營者者的的第第二二個個問問題題：：員員工工的的激激勵勵問問題題，，也也就就是是如如何何使使員員工工有有積積極極性性干干活活，，達(dá)達(dá)到到有有效效率率的的生生產(chǎn)產(chǎn)要要解解決決。。企業(yè)業(yè)的的第第三三個個問問題題：：技技術(shù)術(shù)革革新新問問題題，，這這是是提提高高生生產(chǎn)產(chǎn)效效率率的的最最直直接接的的做做法法。。企企業(yè)業(yè)進(jìn)進(jìn)行行技技術(shù)術(shù)創(chuàng)創(chuàng)新新和和R&D投資資，，歸歸根根到到底底是是為為了了改改變變企企業(yè)業(yè)的的生生產(chǎn)產(chǎn)函函數(shù)數(shù)，，使使企企業(yè)業(yè)的的生生產(chǎn)產(chǎn)可可能能性性邊邊界界外外移移。。132、企企業(yè)業(yè)的的契契約約觀觀點(diǎn)點(diǎn)如果果我我們們只只是是把把企企業(yè)業(yè)視視為為生生產(chǎn)產(chǎn)函函數(shù)數(shù)的的載載體體，，那那么么就就不不能能深深入入地地考考察察企企業(yè)業(yè)內(nèi)內(nèi)部部，，只只是是把把企企業(yè)業(yè)看看做做是是一一個個““黑黑箱箱””。。如果我我們把把企業(yè)業(yè)看做做是契契約的的聯(lián)結(jié)結(jié)點(diǎn)，，事實(shí)實(shí)上就就是試試圖打打開這這個““黑箱箱”，，把注注意力力從企企業(yè)與與外部部市場場的關(guān)關(guān)系轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)向企企業(yè)內(nèi)內(nèi)部人人與人人之間間的關(guān)關(guān)系上上，也也就是是在市市場基基礎(chǔ)上上形成成的契契約關(guān)關(guān)系。。這就就是關(guān)關(guān)于企企業(yè)的的第二二種觀觀點(diǎn)：：契約觀觀點(diǎn)。14從一定定意義義上來來說，，生產(chǎn)產(chǎn)函數(shù)數(shù)觀強(qiáng)強(qiáng)調(diào)的的是企企業(yè)的的“管管理””，而而契約約觀強(qiáng)強(qiáng)調(diào)的的是企企業(yè)的的“治治理””。企業(yè)是是許多多當(dāng)事事人通通過訂訂立一一定的的契約約而形形成的的，是是各個個當(dāng)事事人討討價還還價的的結(jié)果果。每個參參與者者都為為了達(dá)達(dá)到一一定的的個人人目標(biāo)標(biāo)而加加入企企業(yè)，，如果果企業(yè)業(yè)不能能實(shí)現(xiàn)現(xiàn)這些些目標(biāo)標(biāo)，那那么這這個企企業(yè)就就是失失敗的的。15但是，，企業(yè)業(yè)的目目標(biāo)絕絕對不不是個個人目目標(biāo)的的簡單單加總總，而而且這這些個個人目目標(biāo)本本來就就不能能簡單單地加加總。。目標(biāo)標(biāo)之間間往往往存在在沖突突，而而且有有些目目標(biāo)不不易量量化，，也無無法加加總。。如何把把這些些不同同的目目標(biāo)變變成一一個可可以操操作的的決策策目標(biāo)標(biāo)，是是公司司治理理結(jié)構(gòu)構(gòu)要解解決的的一個個重要要問題題。治理結(jié)結(jié)構(gòu)不不同，，企業(yè)業(yè)追求求的目目標(biāo)就就不同同。一一個有有效的的公司司治理理結(jié)構(gòu)構(gòu)就是是在滿滿足所所有參參與人人參與與約束束條件件下使使得企企業(yè)的的總價價值最最大。。3、企業(yè)業(yè)與市市場企業(yè)和和市場場無疑疑都是是配置置資源源的方方式，，但是是兩者者存在在著很很大的的不同同。簡單地地說，，市場場是通通過看看不見見的手手——供求規(guī)規(guī)律來來調(diào)節(jié)節(jié)資源源的走走向，，而企企業(yè)則則是通通過看看得見見的手手——各種行行政命命令來來實(shí)現(xiàn)現(xiàn)資源源的組組合；；市場上上各個個參與與者在在地位位上是是平等等的，，企業(yè)業(yè)中則則存在在著下下級對對上級級權(quán)威威的服服從；；市場中中存在在著大大量而而松散散的買買者和和賣者者，企企業(yè)中中則存存在著著森嚴(yán)嚴(yán)的科科層組組織。。1617為什么么存在在企業(yè)業(yè)？交易成成本理理論企業(yè)之之所以以出現(xiàn)現(xiàn)是因因?yàn)樗梢砸怨?jié)約約交易易成本本?！扑?，，《企業(yè)的的性質(zhì)質(zhì)》，1937交易成本——交易過程中出出現(xiàn)的尋找交交易伙伴、談?wù)勁薪灰讞l件件的成本，簽簽訂合同及執(zhí)執(zhí)行合同的成成本，以及違違約后進(jìn)行處處罰的成本。?！獜埼宄?、威廉廉姆森等企業(yè)與市場的的不同在于它它可以用權(quán)威威代替價格進(jìn)進(jìn)行資源配置置，從而大大大節(jié)約交易成成本。合同數(shù)量的減減少；長期合同替代代短期合同；；定價次數(shù)減少少；應(yīng)付不確定事事件能力上升升；1819長期合同替代代短期合同產(chǎn)生交易成本本的一個重要要原因是偷懶懶的威脅，長長期合同的存存在可能有助助于減少這種種情況的發(fā)生生。20長期合同與專專用性投資長期合同和短短期合同相比比還可以促進(jìn)進(jìn)投資。威廉廉姆森(1975，1979，1980)認(rèn)為，投資中中相當(dāng)大的部部分都是關(guān)系系專用性投資資(relationship-specificinvestment)，即都是為某某種特定的交交易對象進(jìn)行行的投資，一一旦脫離了這這個對象，那那么投資的價價值將大幅度度下降，甚至至蕩然無存。。在還沒有進(jìn)行行投資時，市市場上存在著著許多潛在的的交易者，他他們之間互相相競爭，但是是一旦投資，，雙方就被鎖鎖定，就變成成了壟斷者。。專用性投資資面臨的一個個問題是對方方的敲竹杠行行為(hold-upproblems)。專用性的物質(zhì)質(zhì)資產(chǎn)投資特質(zhì)性的人力力資本投資21企業(yè)的邊界企業(yè)是有其發(fā)發(fā)展邊界的，，否則，既然然企業(yè)與市場場相比有這么么多的優(yōu)勢，，為什么企業(yè)業(yè)并沒有無限限的膨脹并把把整個市場吞吞沒？一種投入品，，究竟是應(yīng)該該在市場上購購買，還是應(yīng)應(yīng)該在內(nèi)部生生產(chǎn)？make-it-or-buy-it（制造還是購購買）？22從市場上購買買存在交易成成本，市場交交易成本越大大，就越應(yīng)該該在內(nèi)部生產(chǎn)產(chǎn)，多元化的的優(yōu)勢也越大大。但是，企企業(yè)的內(nèi)部也也不是無摩擦擦的，它存在在著代理成本本，上級很難難知道下級是是否會按它的的指示努力工工作。給定其他條件件，企業(yè)的生生產(chǎn)規(guī)模和范范圍越大，內(nèi)內(nèi)部的代理成成本也越大。。企業(yè)必須在在市場交易成成本與內(nèi)部代代理成本之間間權(quán)衡。當(dāng)市市場交易成本本大于內(nèi)部代代理成本時，，就應(yīng)該由內(nèi)內(nèi)部生產(chǎn);反之，應(yīng)該在在市場上購買買。23為了充分利用用市場和企業(yè)業(yè)的優(yōu)勢，減減少兩者的成成本，人們設(shè)設(shè)計出混合型型組織，在企企業(yè)之間建立立起關(guān)系型的的合約。比如如半一體化組組織、企業(yè)集集團(tuán)、企業(yè)之之間的聯(lián)盟等等等。這些形式是市市場交易和內(nèi)內(nèi)部生產(chǎn)的折折衷，既有利利于節(jié)約市場場交易成本，，也有利于解解決內(nèi)部激勵勵問題。但是這種組織織形式使用不不當(dāng)可能既沒沒有一體化的的優(yōu)勢，又喪喪失了市場的的激勵。24企業(yè)家能力與與企業(yè)的存在在企業(yè)的存在也也與人口中企企業(yè)家能力的的分布有關(guān)（（張維迎，1995）。人類的的經(jīng)濟(jì)活動動主要可以以劃分為兩兩種：一類是經(jīng)營營活動，也也就是決定定干什么以以及如何干干；另一類是生生產(chǎn)活動，，即執(zhí)行決決策，并將將投入變?yōu)闉楫a(chǎn)出。這這兩種活動動缺一不可可。25決策之所以以重要，是是因?yàn)槲磥韥硎遣淮_定定的，決策策首先是預(yù)預(yù)測未來，，對經(jīng)營企企業(yè)的企業(yè)業(yè)家來說，，他的作用用就是對不不確定的未未來進(jìn)行預(yù)預(yù)測，尋找找對自己有有利的機(jī)會會，避開可可能的風(fēng)險險。未來越是不不確定，就就越需要企企業(yè)家。在在市場經(jīng)濟(jì)濟(jì)中，決策策變得更為為關(guān)鍵，企企業(yè)家的一一個決定可可能會讓企企業(yè)走出困困境，也可可能會使企企業(yè)走向破破產(chǎn)。26決策質(zhì)量的的高低反映映出企業(yè)家家能力的強(qiáng)強(qiáng)弱。如果果我們再深深入一步，，可以看出出決策能力力的強(qiáng)弱實(shí)實(shí)際上反映映的是企業(yè)業(yè)家對未來來的把握程程度。企業(yè)家的職職能就是預(yù)預(yù)測未來，，他必須要要對未來有有一個基本本的看法；；他要識別別機(jī)會，發(fā)發(fā)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)中中的不均衡衡，找到可可以贏利的的機(jī)會，制制定戰(zhàn)略；；他要發(fā)現(xiàn)現(xiàn)價格，調(diào)調(diào)動資源達(dá)達(dá)到優(yōu)化配配置。企業(yè)家素質(zhì)質(zhì)的分布在在個人之間間是有顯著著差異的。。把企業(yè)家家的功能留留給更具有有企業(yè)家素素質(zhì)的人來來承擔(dān)，其其他這方面面能力弱的的人從事另另外的工作作，實(shí)現(xiàn)專專業(yè)化的分分工與合作作，這是一一個帕雷托托改進(jìn)。27企業(yè)業(yè)就就是是這這樣樣一一個個組組合合：：企企業(yè)業(yè)是是一一個個分分工工，，在在這這個個分分工工中中，，能能力力強(qiáng)強(qiáng)的的人人、、善善于于決決策策的的人人——企業(yè)家家負(fù)責(zé)責(zé)做出出決策策，做做什么么，如如何做做；而而相對對不具具有這這種素素質(zhì)的的人，，去執(zhí)執(zhí)行這這個決決策。。但是，，這種種合作作不能能通過過市場場交易易來實(shí)實(shí)現(xiàn)。。28想通過過市場場交易易給企企業(yè)家家能力力直接接定價價幾乎乎是不不可能能的。。如何給給企業(yè)業(yè)家所所擁有有的知知識和和技能能定價價？如果企業(yè)家自自己不經(jīng)營企企業(yè)的話，這這種定價很難難實(shí)現(xiàn)和操作作。因此，我們需需要企業(yè)這種種組織來實(shí)現(xiàn)現(xiàn)和完成具有有不同企業(yè)家家能力的人之之間的合作。。能力強(qiáng)的人人制定決策，，成為經(jīng)營人人員；經(jīng)營能能力弱的人執(zhí)執(zhí)行決策，成成為企業(yè)的生生產(chǎn)人員。企業(yè)的法律形形態(tài)類型特點(diǎn)優(yōu)點(diǎn)缺點(diǎn)適用性（無限責(zé)任）自然人企業(yè)個人獨(dú)資企業(yè)單個人出資個人經(jīng)營和控制業(yè)主承擔(dān)全部盈虧生產(chǎn)積極性高決策自由、經(jīng)營靈活設(shè)立方便、簡單規(guī)模小資信差壽命短個體農(nóng)業(yè)、建筑手工業(yè)、零售業(yè)、服務(wù)業(yè)合伙制企業(yè)兩個或兩個以上的個人共同出資、共同經(jīng)營和控制便于資金與能力結(jié)合，靈活，創(chuàng)立容易規(guī)模較小壽命更短易分歧律師事務(wù)所、會計或資產(chǎn)評估事務(wù)所（有限責(zé)任）

法人企業(yè)有限責(zé)任公司股東人數(shù)較少資本無需劃分等額的股份董事和高層經(jīng)理往往具有股東身份創(chuàng)立、歇業(yè)、解散的程序較簡單，信息無需向公眾公開披露出讓股權(quán)受到一定限制中小規(guī)模的企業(yè)股份有限公司資本劃分為等額股份股東人數(shù)較多發(fā)行股票籌資大規(guī)模資本分散投資風(fēng)險企業(yè)經(jīng)營置于社會監(jiān)督之下公開披露財務(wù)狀況開業(yè)和歇業(yè)程序復(fù)雜、代理成本高規(guī)模較大的企業(yè)二、公司的定定義功能說：公司司是是一一種種工工具具，，用用于于聚聚集集資資本本、、進(jìn)進(jìn)行行產(chǎn)產(chǎn)品品和和服服務(wù)務(wù)的的生生產(chǎn)產(chǎn)與與分分配配及及進(jìn)進(jìn)行行投投資資等等活活動動。?！窢枲栁奈摹ぐ悅悺ぐ窀裉摂M擬人人說說：：公司司是是一一種種虛虛擬擬存存在在，，看看不不見見，，摸摸不不著著，，只只存存在在于于法法律律領(lǐng)領(lǐng)域域中中。。它它只只具具有有契契約約賦賦予予它它的的那那些些屬屬性性。。——約翰·馬歇爾30獨(dú)立性說：公司是由一些些人組成并被被賦予法律許許可，作為一一個獨(dú)立實(shí)體體而存在的，，它擁有自身身的權(quán)益、權(quán)權(quán)利和義務(wù)，，與公司成員員的權(quán)益、權(quán)權(quán)力和義務(wù)截截然不同?！绹z產(chǎn)繼承承法制度設(shè)設(shè)計說說：一個設(shè)計計精巧的的儀器，，用以獲獲取個人人收益而而無需承承擔(dān)個人人責(zé)任。?！赌Ч碓~典典》31功能：生生產(chǎn)或提提供產(chǎn)品品或服務(wù)務(wù)本質(zhì)：要要素所有有者之間間的契約約組合目標(biāo)：整整體收益益最大化化模式：自自主經(jīng)營營、自負(fù)負(fù)盈虧特點(diǎn)：獨(dú)獨(dú)立實(shí)體體，有永永續(xù)生命命責(zé)任：股股東承擔(dān)擔(dān)有限責(zé)責(zé)任32三、現(xiàn)代代公司的的產(chǎn)生現(xiàn)代公司司的雛形形可以追追溯到15世紀(jì)的歐歐洲航海海貿(mào)易公公司現(xiàn)代公司司發(fā)端于于美國的的鐵路公公司現(xiàn)代公司司產(chǎn)生的的原因：：股東增增多、規(guī)規(guī)模擴(kuò)大大、業(yè)務(wù)務(wù)復(fù)雜化化、管理理專業(yè)化化現(xiàn)代公司司是由一一組支薪薪的高、、中層經(jīng)經(jīng)理人員員所管理理的多單單位企業(yè)業(yè)。33四、現(xiàn)代代公司的的基本特特征1、產(chǎn)權(quán)主主體多元元（1）股權(quán)結(jié)結(jié)構(gòu)分散散化伴隨著企企業(yè)規(guī)模模的擴(kuò)大大，也伴伴隨著資資本市場場的發(fā)展展，公司司的股權(quán)權(quán)結(jié)構(gòu)逐逐步分散散化；分散的股股權(quán)結(jié)構(gòu)構(gòu)是現(xiàn)代代公司賴賴以生存存和資本本市場得得以維持持和發(fā)展展的潤滑滑劑；股東無法法再集體體行動上上達(dá)成一一致，弱弱化對公公司經(jīng)營營者的監(jiān)監(jiān)督（2）股權(quán)結(jié)結(jié)構(gòu)多元元化物質(zhì)資本本人力資本本342、有限責(zé)責(zé)任合伙制——無限責(zé)任任，合伙伙人數(shù)目目少，有有動力現(xiàn)代公司司——有限責(zé)任任，有限限權(quán)力企業(yè)破產(chǎn)產(chǎn)風(fēng)險部部分轉(zhuǎn)移移給債權(quán)權(quán)人——優(yōu)勢風(fēng)險險承擔(dān)者者，更有有效率（1）更有能能力評估估風(fēng)險（2）“搭便便車”動動機(jī)更弱弱（3）個人股股東更厭厭惡風(fēng)險險353、股份可可轉(zhuǎn)讓性性可轉(zhuǎn)讓性性使股東東面臨的的風(fēng)險可可以接受受股東沒有有權(quán)力控控制整個個企業(yè)，，只有在在必要時時，賣掉掉手中股股票4、法人性性質(zhì)——意味著公公司具有有“永續(xù)續(xù)的生命命”（1）公司的的法人財財產(chǎn)與股股東財產(chǎn)產(chǎn)有明確確的邊界界（2）公司以以法人財財產(chǎn)承擔(dān)擔(dān)民事責(zé)責(zé)任；（3）股東個個人不能能直接支支配公司司法人財財產(chǎn)365、所有權(quán)權(quán)與經(jīng)營營權(quán)相分分離（1）原始財產(chǎn)權(quán)股權(quán)資產(chǎn)價值形態(tài)的占有表現(xiàn)表現(xiàn)法人財產(chǎn)權(quán)完全的資產(chǎn)支配權(quán)資產(chǎn)實(shí)物形態(tài)的占有表現(xiàn)表現(xiàn)（占有、、使用、、處置、、收益））第一次分分離（最終歸歸誰所有有）同一客體體、不同同的經(jīng)濟(jì)濟(jì)法律關(guān)關(guān)系5、所有權(quán)權(quán)與經(jīng)營營權(quán)相分分離（2）38法人財產(chǎn)產(chǎn)權(quán)法人第二次分離離分離原因：：股東分散、、規(guī)模大、、管理復(fù)雜雜資產(chǎn)經(jīng)營權(quán)權(quán)專職經(jīng)理五、現(xiàn)代公公司追求的的目標(biāo)1、企業(yè)利潤潤最大化面臨的問題：：測定困難運(yùn)用絕對量衡衡量利潤長期和短期問問題缺乏對資金時時間價值的考考慮缺乏對風(fēng)險的的考慮缺乏對投入產(chǎn)產(chǎn)出關(guān)系的考考慮392、企業(yè)價值最大大化:至今接受最廣廣泛的企業(yè)財財務(wù)管理目標(biāo)標(biāo)企業(yè)價值-----股票價格,反映了企業(yè)的全部信信息潛在的預(yù)期的的獲利能力資金的時間價價值風(fēng)險因素40企業(yè)價值（價價格）是市場場判斷的結(jié)果果但對非上市公公司來說,這一目標(biāo)仍存存在問題在存在委托-代理問題的情情況下，如何何保證企業(yè)的的經(jīng)營者努力力實(shí)現(xiàn)股東的的利益------企業(yè)價值的最最大化?------一直是一個問問題4142第二節(jié)公公司治理概述述良好的公司治治理是企業(yè)增增強(qiáng)競爭力和和提高經(jīng)營績績效的必要條條件，是保護(hù)護(hù)所有者及其其他利益相關(guān)關(guān)者、保證現(xiàn)現(xiàn)代市場體系系有序、高效效運(yùn)行的微觀觀基礎(chǔ)。43一、現(xiàn)代公司司的起源與公公司治理的出出現(xiàn)古典資本主義義企業(yè)通過企企業(yè)家、所有有者和資本家家的三位一體體來解決企業(yè)業(yè)家的選擇和和激勵問題，，企業(yè)家往往往是富有的資資本家。但是，企業(yè)家家能力在人群群中的分布和和社會財產(chǎn)的的分布往往并并不一致。形成這種狀況況的原因很多多，遺產(chǎn)的繼繼承就是一個個重要的原因因。有些人的才能能被白白的浪浪費(fèi)，有些人人的資本也得得不到有效的的利用。這兩類人之間間的合作機(jī)會會——非三位一體的的古典企業(yè)44技術(shù)進(jìn)步帶來來的影響：需要外部資金金。許多小企業(yè)在在競爭中逐步步發(fā)展壯大，，領(lǐng)導(dǎo)者的企企業(yè)家能力也也逐漸被社會會所認(rèn)知：可以吸引更多多的外部資本本。在公司規(guī)模變變大以后，公公司的內(nèi)部管管理需要大量量的專業(yè)化人人才。上述所有的因因素都導(dǎo)致了了古典資本主主義企業(yè)制度度優(yōu)越性的削削弱，帶來了了另外一種企企業(yè)形態(tài)：現(xiàn)現(xiàn)代公司制度度。45在這種制度下下，企業(yè)家出出資比例不斷斷下降，外部部資本比例的的不斷上升、、企業(yè)家最后后演變?yōu)椤奥毬殬I(yè)經(jīng)理人””，專門負(fù)責(zé)責(zé)企業(yè)的決策策和運(yùn)營，而而大量的投資資者、股東則則遠(yuǎn)離企業(yè)日日常的生產(chǎn)經(jīng)經(jīng)營活動，這這就是“所所有權(quán)和經(jīng)營營權(quán)的分離””。這種現(xiàn)象稱之之為“企業(yè)家家能力和財富富的合作”。。在這種制度度下，有企業(yè)業(yè)家能力但財財富不足的人人找到了資本本；資本充足足但能力不夠夠的人找到了了企業(yè)家，他他們之間合作作顯然是一個個帕累托改進(jìn)進(jìn)。46現(xiàn)代公司中，，經(jīng)營者并不不承擔(dān)主要的的投資風(fēng)險，，這就產(chǎn)生了了大量的代理問題：如何使經(jīng)營者者能夠像古典典資本主義企企業(yè)的企業(yè)家家那樣有積極極性努力工作作？經(jīng)營者決策的的外部性并沒沒有被很好的的內(nèi)部化，如如何設(shè)計一套套責(zé)任制度使使經(jīng)營者對自自己的行為負(fù)負(fù)責(zé)？由于企業(yè)家并并不能通過財財富來體現(xiàn)自自己的能力，，那么如何保保證經(jīng)營者是是真正具有企企業(yè)家素質(zhì)的的人？如果現(xiàn)任的經(jīng)經(jīng)營者不能勝勝任，如何保保證其能夠被被及時地更換換呢？47公司的投資者者一般是相當(dāng)當(dāng)數(shù)量的參與與者，他們中中間會產(chǎn)生搭搭便車的行為為。企業(yè)就會會成為經(jīng)營者者追求自身效效用最大化的的工具，而不不是價值最大大化的組織另一極端：如如果股東過于于監(jiān)督經(jīng)營者者，導(dǎo)致經(jīng)營營者不能充分行使權(quán)力力，企業(yè)的價價值也會受到到損害。從信息的角度度來說，股東東所能得到的的信息比實(shí)際際從事經(jīng)營的的經(jīng)理上要少少很多，因此此，股東有可可能形成錯誤誤的判斷。他他的錯誤判斷斷會嚴(yán)重影響響經(jīng)營者的行行為，甚至可可能導(dǎo)致經(jīng)營營者被錯誤的的免職。那么我們?nèi)绾魏伪Ｗo(hù)經(jīng)營者者的利益不受受投資者對人人的錯誤判斷斷的損害？如何保證經(jīng)營營者有足夠的的權(quán)威行使經(jīng)經(jīng)營權(quán)呢？48二、公司治理理結(jié)構(gòu)安排如何設(shè)計一個個合理的公司司治理結(jié)構(gòu)？？公司治理結(jié)構(gòu)構(gòu)是一組公司司的合約安排排，它必須滿滿足兩個約束束：參與約束（個個人理性約束束）：為了使投資資者愿意投資資，經(jīng)營者愿愿意成為投資資者的代理人人。激勵相容約束束：投資者有積積極性選擇和和監(jiān)督經(jīng)營者者，經(jīng)營者有有積極性為投投資者創(chuàng)造價價值。滿足了這兩個個約束，這些些合約才是合合理的和可行行的。49在競爭的市場場上，一個有有效的公司治治理結(jié)構(gòu)一定定是一個多贏贏的制度安排排，不能損人人利己。為了使公司治治理機(jī)制能夠夠得到有效的的運(yùn)行，一些些制度設(shè)計是是需要的。企業(yè)所有權(quán)安安排，即剩余余控制權(quán)和剩剩余索取權(quán)的的配置，公司司的股權(quán)結(jié)構(gòu)構(gòu)等是其中的的重要內(nèi)容；；法律制度，主主要是法律上上的誠信責(zé)任任；市場競爭和信信譽(yù)制度；經(jīng)理人的薪酬酬制度，通過過設(shè)計不同的的薪酬合同可可以使代理成成本得到有效效的控制。50三、公司制度度的兩個法律律特征從法律的角度度講，公司和和古典企業(yè)中中的獨(dú)資企業(yè)業(yè)、合伙企業(yè)業(yè)相比，有兩兩個最為主要要的特征：法人資格和有有限責(zé)任。法人使一個組組織像自然人人一樣，可以以成為一個享享有法定權(quán)利利和承擔(dān)法定定義務(wù)的主體體。有限責(zé)任則是是股東對公司司的責(zé)任而言言。這兩個特征都都可以看做是是公司作為合合同（交易））的制度安排排。511、公司的法人人資格法人資格，對對公司而言，，首先是使得得公司獲得了了一個人格化化的主體資格格：公司和組成公公司或者管理理公司的成員員不同，在于于它可以獨(dú)立立地以法人的的名義來簽訂訂契約，享有有權(quán)利和承擔(dān)擔(dān)義務(wù)。這種種獨(dú)立性還表表現(xiàn)在：公司不隨所有有者（社員））的死亡而消消亡，社員對對公司的權(quán)利利和義務(wù)是可可以轉(zhuǎn)讓、繼繼承和抵押對公司而言，，其存續(xù)、意意志等獨(dú)立于于公司的成員員，這是法人人制度的核心心所在。52公司作為法人人是法律的產(chǎn)產(chǎn)物，它不是是自然產(chǎn)生的的，而是通過過法律程序產(chǎn)產(chǎn)生的，當(dāng)然然它也不能自自然消亡，而而只能通過法法律程序消亡亡。公司并不是任任何一個人可可以控制的，，這是它作為為法人的社團(tuán)團(tuán)性特點(diǎn)所在在。任何高級管理理人員都不能能單獨(dú)地將公公司消滅，即即便是工商局局吊銷營業(yè)執(zhí)執(zhí)照，公司也也需要進(jìn)入清清產(chǎn)核資的法法律程序，經(jīng)經(jīng)過法定的程程序才能消亡亡，而不是自自然性的死亡亡。53法人財產(chǎn)權(quán)法人資格給了了公司一個獨(dú)獨(dú)立的地位，，從而使得公公司和其成員員區(qū)分開來，，但這種區(qū)分分之后，產(chǎn)生生了諸多法律律上的難題。。當(dāng)公司的法人人資格將公司司與股東分離離開后，在股股東的出資物物上，就會出出現(xiàn)股東對財財產(chǎn)的權(quán)利和和公司對財產(chǎn)產(chǎn)的權(quán)利沖突突。三種觀點(diǎn)點(diǎn)：兩個所有權(quán)，，即出資人和和公司法人同同時享有所有有權(quán)法人所有權(quán)，，即公司享有有所有權(quán)；經(jīng)營權(quán)，即股股東的權(quán)利是是根本性的，，公司享有的的是派生性的的權(quán)利。54法人是一份合合同公司作為法人人，不過是當(dāng)當(dāng)事人之間的的一份合同而而已。法人資格的最最為重要的含含義，就在于于它使公司作作為“合同””又獲得了一一個統(tǒng)一的名名義來對外簽簽約、參與訴訴訟、享有權(quán)權(quán)利、承擔(dān)義義務(wù)。但法人權(quán)利的的行使方式是是由自然人決決定的，自然然人股東的意意志是根本的的，而法人對對財產(chǎn)的支配配權(quán)利是派生生的。這就意意味著，那些些沒有明確授授權(quán)出去的權(quán)權(quán)利，以及““合約”中最最根本性的權(quán)權(quán)利，仍然是是在股東手中中。法人人資資格格導(dǎo)導(dǎo)致致了了所所有有權(quán)權(quán)分分離離，，將將所所有有權(quán)權(quán)分分化化為為兩兩個個層層次次；；股股東東集集體體擁擁有有對對公公司司的的剩剩余余索索取取權(quán)權(quán)和和最最終終控控制制權(quán)權(quán)；；““公公司司””對對其其名名下下的的財財產(chǎn)產(chǎn)擁擁有有““所所有有權(quán)權(quán)””。。前者是是原生生性的的，后后者是是派生生性的的，公公司的的法人人財產(chǎn)產(chǎn)權(quán)來來自于于當(dāng)事事人的的授權(quán)權(quán)，或或者說說是一一個合合約安安排的的“面面紗””。這這類似似于現(xiàn)現(xiàn)在的的衍生生證券券。55不能離離開自自然人人所有有權(quán)來來談法法人所所有權(quán)權(quán)；離離開自自然人人來談?wù)劮ㄈ巳怂杏袡?quán)是是沒有有意義義的；；離開開了所所有權(quán)權(quán)，來來談?wù)撜摴舅镜闹沃卫斫Y(jié)結(jié)構(gòu)和和安排排，也也是沒沒有意意義的的。在公司司中，，股東東是集集體擁擁有對對公司司的剩剩余索索取權(quán)權(quán)和最最終控控制權(quán)權(quán)的，，而不不時獨(dú)獨(dú)自擁擁有的的。這這就是是公司司的社社團(tuán)性性。股股東是是企業(yè)業(yè)的所所有者者，但但不是是某具具體財財產(chǎn)的的所有有者。。但是，，股東東可以以集體體行使使所有有權(quán)，，并且且，集集體行行使權(quán)權(quán)利的的規(guī)則則也是是由當(dāng)當(dāng)事人人之間間的協(xié)協(xié)議（（如公公司章章程））規(guī)定定的。。56法人制制度的的優(yōu)點(diǎn)點(diǎn)1）法人人資格格保證證了經(jīng)經(jīng)營者者在授授權(quán)范范圍內(nèi)內(nèi)的經(jīng)經(jīng)營自自主權(quán)權(quán)由于公公司具具有獨(dú)獨(dú)立的的地位位，就就像““面紗紗”一一樣隔隔離了了股東東，股股東不不能像像支配配自己己的私私人財財產(chǎn)那那樣不不受限限制，，而只只能通通過法法定的的程序序，或或者投投票（（共益益權(quán)）），或或者監(jiān)監(jiān)督，，或者者抱怨怨（voice）的方方式，，行使使對企企業(yè)的的所有有權(quán)，，這種種“準(zhǔn)準(zhǔn)公共共程序序”就就是法法人資資格和和社團(tuán)團(tuán)性之之所在在。2）法人人資格格保證證了股股東的的權(quán)利利不會會被個個別股股東的的不當(dāng)當(dāng)行為為所損損害。。否則誰誰都可可以像像在自自家一一樣，，可以以任意意地處處置企企業(yè)的的財產(chǎn)產(chǎn)，任任意地地干預(yù)預(yù)企業(yè)業(yè)的經(jīng)經(jīng)營活活動，，其他他股東東的利利益就就會受受到侵侵害。。573）法人人資格格也保保護(hù)了了債權(quán)權(quán)人股東將將自己己的財財產(chǎn)交交給一一個組組織，，而這這個組組織又又割斷斷了股股東任任意支支配財財產(chǎn)的的能力力（在在一定定程度度上）），因因此，，這使使得股股東的的出資資類似似于博博弈中中的一一個““可置置信的的承諾諾”，，給債債權(quán)人人提供供了一一個穩(wěn)穩(wěn)定的的預(yù)期期。同同時，，債權(quán)權(quán)人在在公司司清算算時還還具有有“優(yōu)優(yōu)先求求償權(quán)權(quán)”4）法人資格也也提高了信譽(yù)譽(yù)能力，降低低了機(jī)會主義義行為。如果公司的一一名員工損害害了顧客的利利益，消費(fèi)者者不需要找到到這個員工本本人，因?yàn)楣緯ν庹w負(fù)責(zé)公司的規(guī)模越越大，越有激激勵加強(qiáng)內(nèi)部部管理，這就就是信譽(yù)機(jī)制制在起作用。。585）法人資格最最為重要的經(jīng)經(jīng)濟(jì)學(xué)意義在在于其節(jié)約了了交易成本在股東通過合合同授權(quán)給公公司機(jī)關(guān)經(jīng)營營權(quán)力之后，，公司機(jī)關(guān)就就變成了一個個“中心簽約約人”。任何何交易主體不不需要與所有有的股東進(jìn)行行多邊談判，，而只是和““公司”單獨(dú)獨(dú)簽約就可以以了。法人資格節(jié)約約交易成本，，還在于它是是一個基于連連帶責(zé)任組成成的團(tuán)隊(duì)，節(jié)節(jié)約了信息獲獲得的成本。。公司的連帶責(zé)責(zé)任大大節(jié)約約了交易的信信息成本，使使得個體行為為得到更有效效的社會監(jiān)督督?！肮尽笔钱?dāng)當(dāng)事人為了合合作而通過合合同創(chuàng)造的一一個“虛擬存存在”，一幅幅“面紗”。。59法人資格只是是保證了公司司的獨(dú)立性，，將股東和公公司的意志分分離開。在責(zé)責(zé)任的分配上上，有限責(zé)任任是“公司法法的基礎(chǔ)性原原則”法人資格保證證了公司日常常經(jīng)營的方便便和效率，而而有限責(zé)任則則使得各方對對公司的責(zé)任任能力有了明明確的預(yù)期，，從而潛在的的帕累托改進(jìn)進(jìn)更容易實(shí)現(xiàn)現(xiàn)。所謂有限責(zé)任任，公司法上上的定義是，，“股東以其其出資額為限限對公司承擔(dān)擔(dān)責(zé)任，公司司以其全部資資產(chǎn)對公司的的債務(wù)承擔(dān)責(zé)責(zé)任”。承擔(dān)有限責(zé)任任的股東，其其責(zé)任限定在在其所承諾的的出資額，無無論公司實(shí)際際經(jīng)營如何，，負(fù)債多少，，股東以其出出資額為限來來承擔(dān)責(zé)任；；公司不存在““有限責(zé)任””，它是以全全部資產(chǎn)對外外承擔(dān)責(zé)任的的，這種責(zé)任任一直到破產(chǎn)產(chǎn)為止。2、股東的有限限責(zé)任60法定資本制與與授權(quán)資本制制股東的有限責(zé)責(zé)任，按照什什么標(biāo)準(zhǔn)來承承擔(dān)責(zé)任，各各國是不同的的。股東是按按照“承諾的的”出資額，，還是按照““實(shí)際的”出出資額承擔(dān)有有限責(zé)任，產(chǎn)產(chǎn)生了兩種不不同的法律制制度。這也是是公司的資本本制度的不同同種類，分別別稱為“法定定資本制”和和“授權(quán)資本本制”。傳統(tǒng)大陸法國國家都采用法法定資本制，，股東必須一一次性地出資資到位，我國國就是這種做做法。授權(quán)資本制主主要是在英美美國家，股東東不需要一次次性將承諾購購買的資本繳繳足，也就是是說，股東認(rèn)認(rèn)購的不是股股份，而是責(zé)責(zé)任。61從表面上看，，授權(quán)資本制制和法定資本本制不過是一一個是否一次次性出資的問問題，但對整整個公司資本本制度影響都都很大。前者者把對股東的的出資請求權(quán)權(quán)交給了董事事會；而后者者則是一種國國家審查的方方式。這種差差異會導(dǎo)致公公司融資方式式、融資能力力、公司成立立門檻、資本本分配方式、、出資方式等等有相當(dāng)大的的不同。法定資本制反反映了“法律律帝國主義””的傾向，一一切事務(wù)交給給國家來核準(zhǔn)準(zhǔn)。在法律思思想上，采用用法定資本制制，在處理模模式上使股東東的出資行為為接近于物權(quán)權(quán)模式，公示示、登記、核核準(zhǔn)方式是使使出資有效的的必然要件，，而授權(quán)資本本制則是將出出資行為視為為合同行為，，更注重股東東、公司和潛潛在投資者的的自由選擇。。62一些大陸法學(xué)學(xué)者認(rèn)為，采采用法定資本本制可以更好好地保護(hù)債權(quán)權(quán)人，防止““皮包公司””的出現(xiàn)，國國家通過審查查，已經(jīng)確認(rèn)認(rèn)了股東的出出資，因此不不會出現(xiàn)對債債權(quán)人的責(zé)任任問題。這實(shí)際上是一一個信任問題題，在國家能能夠?qū)€人加加以追究的情情況下，一個個承諾的責(zé)任任同樣可以執(zhí)執(zhí)行。中國公司中大大量存在的““虛假出資””問題，說明明法定資本制制并不是解決決投資者責(zé)任任的一種有效效辦法。由于種種原因因，法定資本本制已經(jīng)逐步步被世界各國國，特別是大大陸法系國家家所拋棄。如果投資人的的出資確實(shí)到到位，可能會會帶來資本使使用上的浪費(fèi)費(fèi)，企業(yè)可能能不得不保持持大于實(shí)際需需要的閑置資資本。由于可投入資資本的限制，，法定資本制制可能削弱而而不是提高對對債權(quán)人的保保護(hù)。63有限責(zé)任的優(yōu)優(yōu)點(diǎn)：有限責(zé)任推推動了資本主主義的發(fā)展。。有限責(zé)任這這一制度性的的變革，使大大規(guī)模的生產(chǎn)產(chǎn)組織成為可可能。對獨(dú)資而言，，依賴于一個個人的資本總總是有限的。。對合伙企業(yè)而而言，合伙是是一種人的組組合，是建立立在高度信任任的團(tuán)隊(duì)之上上的。在合伙制中，，不信任也是是不行的，因因?yàn)楹匣锏馁Y資本制度沒有有一個明確的的責(zé)任界限。。一方面，股股東個人的財財產(chǎn)和合伙的的財產(chǎn)難以區(qū)區(qū)分；另一方方面，此合伙伙人和彼合伙伙人之間的責(zé)責(zé)任界限也是是模糊的。64由于合伙身份份轉(zhuǎn)讓時存在在著非常明顯顯的信息不對對稱，導(dǎo)致外外部投資者無無法對合伙企企業(yè)的價值加加以衡量和判判斷，不能形形成準(zhǔn)確的““責(zé)任限額””預(yù)期，因此此，在無限責(zé)責(zé)任和連帶責(zé)責(zé)任的合伙制制下，不可能能出現(xiàn)統(tǒng)一的的、大規(guī)模的的資本市場。。與有限責(zé)任相相對應(yīng)的，就就是有限權(quán)利利。股東的權(quán)權(quán)利受到行使使方式、程序序和公司管理理人員的意志志的限制。股股東和股東之之間相互監(jiān)督督、干預(yù)的權(quán)權(quán)利也失去了了依據(jù)。正因因?yàn)闉楣晒蓶|東的的責(zé)責(zé)任任是是有有限限的的，，公公司司才才有有獨(dú)獨(dú)立立的的法法人人資資格格；；如如果果股股東東的的責(zé)責(zé)任任是是無無限限的的，，公公司司就就不不可可能能有有獨(dú)獨(dú)立立的的法法人人資資格格。。65有限責(zé)任制制度的效率率還表現(xiàn)在在以下幾個個方面:1）有限責(zé)任任減少了監(jiān)監(jiān)督代理人人的必要有限責(zé)任使使得股東對對公司的責(zé)責(zé)任有了明明確的上限限，如果一個人人的損失已已經(jīng)是明確確的，可以以預(yù)期的，，他就會用用一個標(biāo)尺尺來衡量其其是否參與與公司的監(jiān)監(jiān)督管理上市公司的的股份總是是面值比較較小，這一一方面可以以吸引更多多的融資，，另一方面面也可以分分散股東的的風(fēng)險和干干預(yù)的積極極性。662）有限責(zé)任任使公司股股票能夠形形成統(tǒng)一的的市場價格格，可以更更好地反映映企業(yè)的價價值和相關(guān)關(guān)信息有限責(zé)任使使企業(yè)的價價值不再與與股東的主主觀評價、、個人財富富相關(guān)，企企業(yè)的價值值是反映所所有企業(yè)未未來收入的的貼現(xiàn)，它它與每一個個股東的家家庭財產(chǎn)多多少沒有關(guān)關(guān)系。有限限責(zé)任讓股股票價值變變得客觀，，從而可以以衡量。如果是無限限責(zé)任，股股東對投資資的價值就就不依賴于于出資而是是依賴于其其初始財富富存量，同同一股票對對富人和窮窮人的價值值是不一樣樣的，此時時，股票價價值不可能能是客觀的的。673）有限責(zé)任任降低了成成立企業(yè)的的社會信任任成本和人人身依賴性性，從而使使得資本社社會化成為為可能在有限責(zé)任任下，股東東之間不需需要很強(qiáng)的的信任關(guān)系系，這降低低了合約形形成的交易易成本，從從而節(jié)約了了社會成本本。如果是無限限責(zé)任，那那么股東之之間必然會會出現(xiàn)嚴(yán)重重的信任問問題，其結(jié)結(jié)果必然是是只有相互互信任，甚甚至是長期期信任的人人才會共同同出資。684）有限責(zé)任任可以使投投資者實(shí)行行投資多元元化，以實(shí)實(shí)現(xiàn)最優(yōu)的的風(fēng)險決策策在無限責(zé)任任下，股東東投資的多多元化只能能帶來更多多的風(fēng)險，，因?yàn)槿魏魏我粋€企業(yè)業(yè)破產(chǎn)都可可能導(dǎo)致股股東的財產(chǎn)產(chǎn)血本無歸歸，這種情情況可以被被稱作“投投資反噬””。有限責(zé)任下下，股東在在每一個公公司的最大大風(fēng)險是確確定的，從從而將資金金投入多個個不同的企企業(yè)反而會會降低投資資的總風(fēng)險險。695）有限責(zé)任任可以允許許企業(yè)更加加有效地做做出投資決決策因?yàn)槊總€股股東承擔(dān)有有限責(zé)任的的話，股東東就不太害害怕風(fēng)險，，企業(yè)的投投資就可以以按照價值值最大標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)進(jìn)行，不不需要考慮慮股東的風(fēng)風(fēng)險態(tài)度。。在無限責(zé)任任下，股東東對待風(fēng)險險的態(tài)度需需要加總，，不同風(fēng)險險態(tài)度的股股東比例會會影響決策策結(jié)果。在有限責(zé)任任下，公司司就不需要要面臨股東東的風(fēng)險加加總問題，，可以獨(dú)立立做出決策策。706）有限責(zé)任任可以降低低公司的融融資成本公司可以把把股份劃分分得很小，，從而更容容易融資。。節(jié)約了融資資中的交易易成本。如如果1元的股份投投資也會帶帶來很大風(fēng)風(fēng)險的話（（在無限責(zé)責(zé)任下），，那么購買買股票的人人就要收集集所有可能能購買股票票和已經(jīng)購購買股票的的人的信息息，才會敢敢于決定是是否購買股股份，這顯顯然是昂貴貴甚至不可可能的。71有限責(zé)任任是一個個合同有限責(zé)任任是隨著著社會發(fā)發(fā)展產(chǎn)生生的，它它并不是是法律的的產(chǎn)物，，而是在在商業(yè)交交往中產(chǎn)產(chǎn)生的。。最早出現(xiàn)現(xiàn)的有限限責(zé)任，，就是基基于融資資需要產(chǎn)產(chǎn)生的合合同。海海上貿(mào)易易需要大大量的資資金，風(fēng)風(fēng)險巨大大而獲利利頗豐，，產(chǎn)生了了融資的的需要，，鼓勵投投資人的的重要措措施就是是讓其承承擔(dān)有限限責(zé)任。。在現(xiàn)代市市場經(jīng)濟(jì)濟(jì)中，公公司的有有限責(zé)任任表現(xiàn)為為法律的的規(guī)定。。但猶如如法人制制度一樣樣，有限限責(zé)任實(shí)實(shí)際上也也不過是是當(dāng)事人人之間的的合同而而已。即使沒有有法律規(guī)規(guī)定，當(dāng)當(dāng)事人也也會創(chuàng)造造出有限限責(zé)任。。股東的有有限責(zé)任任72公司法法律在公公司治理理中具有有重要作作用。當(dāng)當(dāng)企業(yè)所所有權(quán)與與經(jīng)營權(quán)權(quán)相分離離之后，，與公司司治理有有關(guān)的法法律的主主要功能能是對（（外部））投資者者的利益益提供保保護(hù)，因因?yàn)榕c直直接控制制企業(yè)的的內(nèi)部人人（經(jīng)理理人）相相比，外外部投資資者處于于相對弱弱者的地地位。因因此，如如何從法法律上保保護(hù)投資資者的利利益，使使得經(jīng)理理人有積積極性為為投資者者服務(wù)，，不侵害害投資者者的利益益，就成成為一個個重要問問題。大量研究究表明，，法律對對投資者者的保護(hù)護(hù)越有效效，公司司治理就就越有效效，外部部融資從從而資本本市場就就越發(fā)達(dá)達(dá)，企業(yè)業(yè)的價值值也越高高。許多法律律都與公公司治理理有關(guān)，，如合同同法、破破產(chǎn)法、、證券法法等等，，都涉及及公司治治理的某某些方面面。但在在眾多的的法律中中，公司司法無疑疑處于核核心地位位。公司法是是一個契契約73正式契約約和非正正式契約約公司的治治理結(jié)構(gòu)構(gòu)，可以以將其看看做一個個契約的的集合，，股東與與股東之之間，股股東與公公司之間間，公司司與高級級管理人人員之間間，高級級管理人人員與員員工等之之間的合合約。這些契約約可以分分為正式式和非正正式契約約。非正式契契約是指指由文化化、社會會習(xí)慣等等形成的的行為規(guī)規(guī)范，是是由長期期歷史演演化而來來的，或或者說是是重復(fù)博博弈的結(jié)結(jié)果。這這些規(guī)范范沒有在在正式的的合同中中寫明，，從而不不具有法法律上的的可執(zhí)行行性，但但實(shí)實(shí)在在在地起起作用。。一個人越越是關(guān)心心行為的的長期后后果，非非正式契契約的約約束力就就越強(qiáng)。。正式的契契約是當(dāng)當(dāng)事人明明確接受受的一些些交易條條款。74正式的契契約又可可以分為為兩類：：“通用契契約”，，適用于于所有的的或者至至少是大大多數(shù)的的企業(yè)，，包括由由政府頒頒布的一一整套法法律、法法規(guī)、條條例，如如公司法法、破產(chǎn)產(chǎn)法、勞勞動法、、證券法法、信托托法、企企業(yè)兼并并條例等等；只適用于于單個企企業(yè)的““特殊契契約”，，包括公公司章程程、內(nèi)部部的管理理?xiàng)l例，，以及一一系列具具體的交交易合同同。正式契約約和非正正式契約約75公司法是是一種通通用契約約公司法是是一個通通用性的的合約。。如果公公司治理理結(jié)構(gòu)是是一個合合同的話話，那么么為什么么我們不不讓所有有的條款款通過當(dāng)當(dāng)事人的的討價還還價來完完成呢？？公司法本本身實(shí)際際上是一一種簡單單的、現(xiàn)現(xiàn)成的合合同條款款。當(dāng)你你成立一一個新的的公司時時，有一一套現(xiàn)成成的文本本文獻(xiàn)可可供利用用，所以以就不需需要過多多的討價價還價，，這樣就就可以節(jié)節(jié)約公司司投資者者、發(fā)起起人簽訂訂合同的的費(fèi)用。。理論上講講，即使使沒有公公司法，，當(dāng)事人人也會通通過磋商商得到這這些條款款。但因因?yàn)檫@些些條款類類似““公共產(chǎn)產(chǎn)品”，，由國家家統(tǒng)一提提供更為為有效。。誰都需需要公共共產(chǎn)品，，而誰都都不愿意意為其支支付代價價。在公公共產(chǎn)品品的提供供中，面面臨的最最重要的的問題是是“搭搭便車””。因此此，公共共產(chǎn)品由由政府提提供可能能更有效效率。根據(jù)公司法法選擇特定定的企業(yè)組組織形式；；將公司法中中沒有的條條款寫出來來，這就是是公司章程程和條例。。76公司法類似似一個度量量衡。有了了一個標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)之后，交交易的費(fèi)用用就會下降降，免去了了每次就所所有的條款款和交易條條件進(jìn)行討討價還價的的必要。私人的尺度度容易產(chǎn)生生不公平的的問題。一句話，度度量單位就就是人們?yōu)闉楣?jié)約交易易成本而創(chuàng)創(chuàng)造的。公司法是一一個標(biāo)準(zhǔn)合合同。由于于所有的公公司都可能能面臨許多多相同的問問題，所以以公司法就就為所有企企業(yè)可能遇遇到的問題題免費(fèi)提供供條款。當(dāng)事人談判判的主要精精力可以集集中在一些些相對特殊殊問題的解解決——公司法里沒沒有的，或或者說很難難界定的條條款，諸如如經(jīng)濟(jì)薪酬酬、董事人人數(shù)、出資資多少等。。公司法是一一種通用契契約77公司法的自自由空間公司的契約約性質(zhì)，決決定了公司司法必須給給當(dāng)事人留留下足夠多多的討價還還價的自由由。公司法是幫幫助當(dāng)事人人達(dá)成本應(yīng)應(yīng)達(dá)成的協(xié)協(xié)議，而不不是限制當(dāng)當(dāng)事人選擇擇最優(yōu)的契契約。公司司法規(guī)則的的這種特征征被稱為““授權(quán)性特特征”，它它的含義是是：當(dāng)事人人可以選擇擇與法律不不同的規(guī)則則，如果當(dāng)當(dāng)事人沒有有選擇，或或者沒有說說明，則法法律提供了了一套標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)性條款。。授權(quán)性法法律規(guī)則是是相對于禁禁止性法律律規(guī)范而言言的，也就就是說，公公司法的大大多數(shù)規(guī)則則應(yīng)當(dāng)是允允許當(dāng)事人人做什么，，而不是禁禁止當(dāng)事人人做什么。。在法律上，，與強(qiáng)制性性相對的另另一個術(shù)語語，是法律律規(guī)范的任任意性。前前面所說的的，給當(dāng)事事人選擇的的自由，是是授權(quán)性的的法律，就就是法律規(guī)規(guī)范的任意意性。任意性規(guī)范范的多少體體現(xiàn)了當(dāng)事事人的自由由程度的大大小。強(qiáng)制制性規(guī)范是是對自由的的限制，應(yīng)應(yīng)當(dāng)主要針針對存在外外部效應(yīng)的的情況。如如果兩人自自愿達(dá)成協(xié)協(xié)議，但是是損害了其其他人的利利益，對此此，公司法法是應(yīng)該禁禁止的。78四、公司治治理的典型型特征盡管各國的的公司法都都給當(dāng)事人人相當(dāng)大的的自由度，，我們還是是可以看到到公司治理理的一些典典型特征：：首先，公司司通常是由由股東所有有的股東擁有投投票權(quán)。優(yōu)先股和債債權(quán)只有在在公司處于于困難時才才有投票權(quán)權(quán)。這是一一般公司的的做法。79其次，在一一般的公司司治理中，，均采用一一股一票一股一票也也不一定是是最合適的的，有時投投票權(quán)和分分紅權(quán)分開開可能更恰恰當(dāng)。理論證明一一股一票在在一般情況況下是最合合適的。如果投票權(quán)權(quán)分配與收收益權(quán)分配配不對應(yīng)，，一些人持持股多但投投票權(quán)少，，而另一些些人投票權(quán)權(quán)多但持股股少，就會會形成承擔(dān)擔(dān)風(fēng)險的不不能決策，，而決策的的不承擔(dān)風(fēng)風(fēng)險，最終終導(dǎo)致嚴(yán)重重的外部性性和權(quán)力的的濫用。80第三，公司司一般是在在董事會的的管理和指指導(dǎo)下運(yùn)作作董事會是由由股東會選選舉的，總總經(jīng)理是由由董事會任任命的。股東會選舉舉董事，董董事當(dāng)選以以后就要代代表所有股股東的利益益，而不是是代表選舉舉你的那些些股東的利利益。股東派董事事與選舉產(chǎn)產(chǎn)生的董事事有一些差差異的。81與此相關(guān)的的一個問題題是投票的的累積制。。累積投票票在保護(hù)少少數(shù)股東的的利益方面面應(yīng)該是有有好處的。。但是，為什什么實(shí)施累累積制的國國家很少？？一個可能能的原因是是，如果過過分地保護(hù)護(hù)少數(shù)股東東，企業(yè)的的決策可能能就更沒有有效率。如果果董董事事會會的的每每一一名名董董事事是是代代表表某某一一方方股股東東的的話話，，它它就就是是股股東東會會而而不不是是董董事事會會。。董事事會會是是受受托托于于所所有有股股東東，，對對所所有有的的股股東東負(fù)負(fù)責(zé)責(zé)，，累累積積投投票票可可能能會會導(dǎo)導(dǎo)致致相相反反的的結(jié)結(jié)果果，，導(dǎo)導(dǎo)致致派派系系斗斗爭爭。。歸歸根根結(jié)結(jié)底底，，損損害害公公司司的的效效率率導(dǎo)導(dǎo)向向目目標(biāo)標(biāo)。。82公司治理研究究問題之演進(jìn)進(jìn)20世紀(jì)80年代前后，作作為公司治理理要探討的諸諸如“公司是是誰的，控制制公司的又是是誰”等基本本問題一直存存在于經(jīng)濟(jì)和和管理的實(shí)踐踐中，只不過過在這之前，，它們是被放放在狹窄的““所有與控制制”的框架中中進(jìn)行探討和和實(shí)踐的。Berle和Means在20世紀(jì)30年代對大量的的實(shí)證材料分分析之后，得得出結(jié)論：現(xiàn)現(xiàn)代公司的所所有權(quán)和控制制權(quán)出現(xiàn)了分分離，控制權(quán)權(quán)由所有者轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)移到支薪經(jīng)經(jīng)理（管理者者）手中，而而支薪經(jīng)理（（管理者）的的利益經(jīng)常偏偏離股東的利利益。五、股東與董董事會股東的權(quán)利自益權(quán)：分紅紅權(quán)、盈余分分配權(quán)——法定權(quán)利共益權(quán)：選舉舉董事權(quán)，參參與決策權(quán)，，知悉權(quán)抱怨：發(fā)表意意見，發(fā)出抱抱怨后面兩種屬于于任意性權(quán)利利用手投票和用用腳投票簡單多數(shù)規(guī)制制：效率機(jī)構(gòu)投資者你為他化他的的錢：嚴(yán)重的的代理問題董事會：誠信信責(zé)任董事會為什么么存在：股東東人數(shù)特別多多；能力和專專業(yè)知識董事會的職能能：董事會中中心主義和股股東會中心主主義董事會的規(guī)模模多大是合適適的呢？——效率獨(dú)立董事：什什么人當(dāng)？怎怎么樣才獨(dú)立立？85公司治理與管管理的區(qū)別公司治理與管管理的區(qū)別在在于治理具有有外部性與開開放性，側(cè)重重的是對公司司是否被恰當(dāng)當(dāng)?shù)臎Q策與經(jīng)經(jīng)營管理進(jìn)行行監(jiān)督與控制制，而管理是內(nèi)部部的，側(cè)重于于業(yè)務(wù)經(jīng)營管管理，主要是是經(jīng)理行使指指揮權(quán)，但要要服從董事會會的戰(zhàn)略性決決策管理。所以，公司治治理的主要作作用在于保證證管理的正當(dāng)當(dāng)性和有效性性，而研究公公司治理的目目的也就在于于如何發(fā)揮這這種作用。第三節(jié)公公司治理的的提出公司治理產(chǎn)生生的實(shí)踐背景景公司治理產(chǎn)生生的理論解釋釋8687一、公司治理理問題產(chǎn)生的的背景從20世紀(jì)80年代開始，主主要由英美學(xué)學(xué)者提出的公公司治理研究究之所以成為為世界性的課課題，其直接接的實(shí)踐背景景主要有以下下幾個方面：：經(jīng)理理人人員員高高薪薪引引發(fā)發(fā)的的不不滿滿敵意意收收購購的的出出現(xiàn)現(xiàn)股東東訴訴訟訟案案件件的的增增加加機(jī)構(gòu)構(gòu)股股東東的的興興起起來自利益益相關(guān)者者的呼聲聲東歐轉(zhuǎn)軌軌經(jīng)濟(jì)國國家的““內(nèi)部人人控制””881、經(jīng)理人人員高薪薪引發(fā)的的不滿人們的抱抱怨不要要來自三三個方面面：一是是如果把把公司收收益比作作一塊蛋蛋糕，分分蛋糕的的刀子卻卻掌握在在公司的的仆人而而不是主主人手中中；二是是經(jīng)理人人員報酬酬并不總總是與公公司盈利利的增長長掛鉤，，即使是是掛鉤，，公司盈盈利的增增長僅僅僅是歸因因于經(jīng)理理人員經(jīng)經(jīng)營有方方嗎？還還是存在在其他因因素？三三是，如如果說經(jīng)經(jīng)理人員員的報酬酬是由經(jīng)經(jīng)理市場場決定的的，那么么經(jīng)理市市場的競競爭程度度能足以以證明他他們報酬酬水平的的正當(dāng)性性嗎？高薪支付的支支持者認(rèn)為，，支付給經(jīng)理理人員這樣的的高薪表明經(jīng)經(jīng)理們?yōu)楣蓶|東做出了卓越越的貢獻(xiàn)。高薪支付的反反對者認(rèn)為，，不斷膨脹的的高薪支付表表明經(jīng)理人員員已經(jīng)處于失失控之中，而而股份公司中中曾被認(rèn)為會會促使經(jīng)理為為投資者和其其他利益相關(guān)關(guān)者卓有成效效地工作的制制度早已垮掉掉。892、敵意收購購的出現(xiàn)20世紀(jì)80年代，出現(xiàn)現(xiàn)了遍及全全美的兼并并浪潮，在在這一浪潮潮中，公司司敵意接管管（hostiletakeovers）、杠桿收收購（leveragedbuyouts）和公司重重組的事件件大量出現(xiàn)現(xiàn)。批評者認(rèn)為為，接管的的發(fā)生表明明金融市場場的短期壓壓力促使公公司經(jīng)理人人員對最大大化短期回回報充滿幻幻想，甚至至不惜犧牲牲長期業(yè)績績。主張者則認(rèn)認(rèn)為，接管管是懲罰懶懶惰和無效效經(jīng)營管理理的一種方方式。為了對抗敵敵意接管，，公司經(jīng)理理人員采取取了諸多反反收購措施施，使眾多多的接管戰(zhàn)戰(zhàn)略和接管管防護(hù)措施施得到發(fā)展展。903、股東訴訟訟案件的增增加在英美等發(fā)發(fā)達(dá)市場經(jīng)經(jīng)濟(jì)國家，，不僅執(zhí)行行董事及高高級經(jīng)理人人員的報酬酬越來越高高，獨(dú)立董董事獲得的的津貼數(shù)額額也大幅增增加。更高的報酬酬意味著更更高的責(zé)任任，“沒有有免費(fèi)的午午餐”，獨(dú)獨(dú)立董事們們發(fā)現(xiàn)他們們不再是無無所事事，，只擔(dān)負(fù)榮榮譽(yù)性、象象征性的工工作了。他們必須專專注于他們們的工作，，必須為公公司創(chuàng)造價價值。否則，一旦旦他們被確確認(rèn)失職，，將面臨股股東的訴訟訟，將不得得不向股東東賠償損失失。914、機(jī)構(gòu)股東東的興起20世紀(jì)80年代以來，，股東進(jìn)一一