第五章國際貨物買賣法

第五章國際貨物買賣法1第一節(jié)概述

一、國際貨物買賣法的概念和特征是指調(diào)整國際貨物買賣關系法律規(guī)范的總稱。具有如下特征。(一)“統(tǒng)一化”運動成果突出(二)關于國際貨物買賣的各國國內(nèi)法有很大的相似性2二、國際貨物買賣法的淵源（一）國際公約1．統(tǒng)一私法國際學會主持下制定的兩項公約。參加國家少。2．《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》

（二）國際貿(mào)易慣例最重要的是2011年《國際貿(mào)易術語解釋通則》。3(三)國內(nèi)法英美法由制定法和有關判例所構成。大陸法大陸法國家的貨物買賣法一般也包含在民、商法典中。中國我國在批準了《公約》但對《公約》適用范圍的保留

4第二節(jié)國際貨物買賣合同的成立一、國際貨物買賣中的意思表示一致的規(guī)則(一)發(fā)盤發(fā)盤是國際貨物買賣中對“要約”的稱謂。1．發(fā)盤的有效要件(1)發(fā)盤一般向特定人作出，發(fā)盤人有明確相反表示的除外。(2)發(fā)盤人必須表明，得到接受時即與受發(fā)盤人成立國際貨物買賣合同。(3)發(fā)盤的內(nèi)容必須十分明確，具備基本條款。52．發(fā)盤生效的時間及發(fā)盤的約束力生效時間：各國買賣法、《公約》：發(fā)盤到達受發(fā)盤人時生效。

發(fā)盤的約束力：

1英國和大陸法系：與其他交易中要約約束力的規(guī)定相同。

2美國《統(tǒng)一商法典》：具有要約約束力的出售或買進貨物的“實盤”不得撤銷。

3《公約》：原則上允許發(fā)盤人在受發(fā)盤人接受發(fā)盤前撤銷發(fā)盤，但下列兩種情況例外：(1)發(fā)盤中注明了接受發(fā)盤的期限或以其他方式表明發(fā)盤是不可撤銷的；(2)受發(fā)盤人有理由相信該項發(fā)盤是不可撤銷的，并已在實際上基于該種信賴而實施了某種行為。6(二)承諾英國法以及大陸法系國家：貨物買賣中的承諾規(guī)則和其他交易中的承諾規(guī)則是一致的。德國：對書面訂單的承諾，即賣方在對買方訂單的正式書面確認書中變更了購買條件，除非買方及時提出異議，否則，該變更的條件在合同中具有有限的效力。美國《統(tǒng)一商法典》：只要受發(fā)盤人明確地表明接受發(fā)盤的意圖，盡管其所作出的接受表示中包含有不同的新條件，該接受仍構成有效的承諾，除非出現(xiàn)以下情形：

7(1)發(fā)盤人在其發(fā)盤中明確規(guī)定所訂立的合同只能以其發(fā)盤中所載明條件為準；(2)發(fā)盤人在收到接受通知以后的一個合理期限內(nèi)通知接受方表示拒絕這些新條件；(3)受發(fā)盤人表明該接受的有效性完全取決于發(fā)盤方對這些新條件的同意；(4)接受中新條件構成了對發(fā)盤的重大修改。8《公約》：1．承諾必須由受發(fā)盤人作出。2．承諾應與要約的內(nèi)容一致。承諾對要約的實質性變更問題，規(guī)定與我國合同法相似。3．承諾必須在發(fā)盤規(guī)定的期限內(nèi)作出。逾期承諾是否構成有效承諾的規(guī)定與我國合同法規(guī)定相似。4．承諾于到達發(fā)盤人時生效。受發(fā)盤人可以作出某種行為來表示承諾的，則承諾于作出該項行為時生效。9費蘭圖訴洽爾維奇國際公司案(1992)作為賣方的被告(洽爾維奇國際公司)與俄羅斯一外貿(mào)公司簽訂了銷售鞋子的合同，規(guī)定所有爭議在莫斯科仲裁。接著被告即與位于意大利的原告(費蘭圖)協(xié)商落實貨源。1990年5月，被告將一份自己已簽名的書面文件寄給原告簽署。該文件不僅包含交貨、價格及信用證支付條款，而且合并了上述仲裁條款。被告當月給原告開出了信用證，部分貨物得到裝運，被告也支付了部分貨款。8月，原告簽署了上述書面文件，同時也附了一封信表示不接受仲裁條款。由于被告拒絕接受其余的貨物，原告訴向美國法院。被告卻辯稱：該案應在莫斯科仲裁。美國聯(lián)邦法院1992年判決被告勝訴，其理由是：《公約》第18條第1款規(guī)定承諾既可以用聲明的方式，也可以用其他行為的方式；原告對被告要約中的仲裁務款沒有及時表示異議，反而接受了被告的履行，原告的這種行為構成了《公約》中的承諾。10二、國際貨物買賣合同的形式《公約》規(guī)定：“銷售合同無須以書面訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其他條件的限制，銷售合同可以用包括人證方式在內(nèi)的任何方法證明?！?1第三節(jié)國際貨物買賣合同中賣方的義務賣方的義務主要有四項：1提交貨物2質量和權利瑕疵擔保3移交有關單據(jù)4轉移貨物所有權12一、提交貨物(一)提交貨物的時間

合同中規(guī)定賣方交貨的時間的：必須按該時間交貨；

合同中未規(guī)定賣方交貨的時間的：英美法系：賣方應在合理的時間內(nèi)交貨。我國和多數(shù)大陸法系：買方有權要求賣方立即交貨，但應給賣方以合理的準備時間。

《公約》規(guī)定，賣方必須按以下的時間規(guī)則提交貨物：若合同規(guī)定了日期，或可以確定日期，在該日期交貨；若合同規(guī)定了期間，或可以確定期間，賣方應在該期間內(nèi)任何時候交貨，除非情況表明應由買方選定一個日期外；在其他情況下應在訂立合同后一段合理時間內(nèi)交貨。13（二）提交貨物的地點1合同有規(guī)定的，賣方在該地點交貨。2合同未作規(guī)定的：

英美法系：種類物，在賣方的營業(yè)地，賣方無固定營業(yè)地的，在其住所地；特定物，且買賣雙方都知道該特定物的存放地點，交貨地點為貨物所在地。

我國、公約和大陸法系：應在義務人(即賣方)的住所地；

日本：在權利人(即買方)的住所地。

14（三）提交貨物的方式

賣方必須將貨物一次交付給買方，除非合同有相反規(guī)定，或者一次性交貨實際上是不可能的。

15二、對貨物的擔保義務（一）對貨物的品質擔保義務1各國法律的規(guī)定貨物如果與明示擔保不一致，即構成違約。賣方無明示擔保，也要依法承擔默示擔保義務。美國《統(tǒng)一商法典》中關于默示擔保的有關規(guī)定：（1）商銷性的默示擔保如果賣方是專門經(jīng)營某種商品的商人，他必須向買方承擔該商品具有適合商銷性的默示擔保義務。（2）適合特定用途的默示擔保如果賣方在訂立合同時有理由知道買方要求貨物適用于特定用途，且有理由知道買方依賴賣方挑選貨物的技能或判斷力，賣方即默示承擔貨物將適用于特定用途的義務。162《公約》的規(guī)定

品質擔保義務：合同對貨物的質量、規(guī)格與包裝方式有規(guī)定的，賣方所交付貨物必須符合合同規(guī)定。此外，賣方交付的貨物還必須符合下列要求：(1)貨物適合于同一規(guī)格貨物通常使用的目的。(2)貨物適合于訂立合同時買方曾明示或默示地通知賣方的任何特定目的，除非情況表明買方并未依賴或沒有理由依賴賣方的技能和判斷力。(3)貨物的質量與賣方向買方提供的樣品或模型相同。(4)貨物按此類貨物的通常方式裝箱或包裝，或者無此種通常方式，以一種足以保護貨物的方式包裝。但是，《公約》同時又規(guī)定，若買方在訂立合同時知道或沒有理由不知道貨物與合同不符，則賣方無須按上述第(1)和第(4)項規(guī)定承擔貨物與合同不符的責任。

違反品質擔保義務的通知期限：與我國合同法規(guī)定相似。17（二）對貨物的權利擔保義務賣方對貨物的權利擔保義務是指賣方必須保證：1其對所售貨物擁有完全所有權或合法出售權；2貨物不存在任何買方所不知道的對買方不利的擔保物權；3貨物不存在對第三人任何權利如所有權或知識產(chǎn)權的侵犯。

《公約》對此有詳細規(guī)定1．（不侵犯他人物權或債權的擔保）就貨物本身的物權或債權而言，非經(jīng)買方同意，賣方所交付的貨物必須是第三方不能提出任何權利或要求的貨物。

→182．（不侵犯他人知識產(chǎn)權的擔保）賣方所交付的貨物，必須是第三方不能根據(jù)工業(yè)產(chǎn)權或其他知識產(chǎn)權主張任何權利或要求的貨物，但以賣方在訂立合同時已知道或不可能不知道的權利或要求為限，而且這種權利或要求根據(jù)以下國家的法律規(guī)定是以工業(yè)產(chǎn)權或其他知識產(chǎn)權為基礎的：(1)若雙方當事人訂立合同時，預期貨物將在某一國境內(nèi)轉售或作其他使用，則根據(jù)貨物將在其境內(nèi)轉售或作其他使用的國家的法律。(2)在任何其他情況下，根據(jù)買方營業(yè)地所在國家的法律。然而，在以下兩種情況下，賣方可不承擔上述不侵犯第三方知識產(chǎn)權的義務：(1)買方在訂立合同時已知道或不可能不知道此項權利或要求。(2)此項權利或要求的發(fā)生，是由于賣方遵照買方所提供的技術圖樣、圖案、程式或其他規(guī)格。

193．（買方向賣方主張權利瑕疵的時間）除非賣方知道第三方的權利或要求以及此一權利或要求的性質，或者買方有合理理由，否則，買方如果不在已知道或理應知道第三方權利或要求的合理時間內(nèi)，將此一權利或要求的性質通知賣方，買方就喪失了上述1項和2項下的權利。20違反知識產(chǎn)權權利瑕疵擔保案我國江西省A公司與美國B公司于1994年簽訂進口商標為“M”牌運動鞋的合同。貨物進口不久，A公司即將該批運動鞋轉售給甘肅省的C公司。A公司將貨物發(fā)給C公司不久，便接到C公司的通知，稱“M”牌運動鞋已經(jīng)由美國客戶于1993年授權給該省的D公司以D公司的名義在中國注冊該商標?，F(xiàn)D公司提出C公司侵權，并要求C公司停止在中國境內(nèi)銷售“M”牌的運動鞋，否則將追究其侵權責任。C公司是否侵權?該案應該如何處理?

21“M”牌運動鞋已經(jīng)由美國客戶于1993年就授權給該省的D公司以D公司的名義在中國注冊該商標，因此，D公司在中國境內(nèi)對該商標擁有專用權，C公司的行為構成對D公司的商標侵權，D公司有權要求C公司承擔侵權責任。C公司可以向其供貨商A公司追償。A公司有權根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第42條關于權利擔保的規(guī)定向美國B公司追償。因為在該案中，正是由于美國B公司沒有對A公司保證其出售產(chǎn)品在中國不會侵犯他人權利，才導致這一糾紛的發(fā)生。22賣方權利保證義務和第三方所有權追奪糾紛案1985年5月印度公司與馬來西亞公司簽訂了購買棕櫚脂肪酸餾出物和橡膠的合同。貨物裝上巴拿馬籍“熱帶皇后”號貨輪后，駛往印度，8月5日，貨輪失蹤。印度公司與馬來西亞公司分別從保險公司獲賠。8月25日，香港利高洋行與中國的興利公司、廣澳公司簽訂了出售橡膠成交確認書，利高洋行又同廣澳公司簽訂了購買棕櫚油的成交確認書。兩份成交確認書約定：貨物的裝運船舶為“塔瓦洛希望”號。8月29日，廣澳公司憑利高洋行提交的提單接收貨物，但橡膠因無進口許可證，被海關監(jiān)管保存。10月廣澳公司將棕櫚油賣掉，只留5桶棕櫚油作樣品。1985年9月，上述保險公司得知“塔瓦洛希望”號貨輪在中國汕頭港卸下一批棕櫚油和橡膠，認為該輪即為“熱帶皇后”號輪，該貨即為印度公司和馬來西亞公司丟失的貨物。印度公司和馬來西亞公司遂以廣澳公司為被告向中國廣東省高級人民法院起訴，要求廣澳公司歸還貨物或返還貨物的價款。23法院首先追加興利公司為共同被告，利高洋行為第三人。并查明：該批棕櫚油包裝桶上的嘜頭內(nèi)容，均與馬來西亞公司提供的嘜頭內(nèi)容一致，五桶樣品棕櫚油經(jīng)鑒定為棕櫚脂肪酸餾出物，而與廣澳公司持有的由利高洋行提供的提單中記載的品名為棕櫚油、裝船港高雄、卸貨港汕頭等內(nèi)容不符。卸下的橡膠嘜頭與印度公司持有的嘜頭記載相同。還查明“熱帶皇后”號輪失蹤后更名為“塔瓦洛希望”號，“塔瓦洛希望”號輪沒有到過高雄港，因而不存在在高雄港裝貨的事實。第三人利高洋行提供的貨運正本提單中寫明該批貨物是在1985年8月7日在臺灣高雄港裝載與事實不符。24本案中，賣方利高洋行在明知貨物所有權有瑕疵的情況下仍然將貨物出售，明顯違反了權利擔保義務。由于出售貨物的所有權有瑕疵，也導致該買賣合同的無效。案例中涉及兩項合同，一項是買賣橡膠的合同，無效原因有兩個：一是中國買方?jīng)]有進口許可證而從事進口貿(mào)易；二是賣方無權出售該貨物。另一項是買賣棕櫚油合同，其無效原因只有一個，即賣方對出售的貨物無出售權。無效合同的賣方無權向買方索要貨物或貨款，并應對貨物進口的費用承擔主要責任。本案涉及的另一個法律問題是：如賣方將其不具有處分權的貨物賣給了買方，貨物的真正所有權人是否有權向買方追奪該貨物?如果買方向第三人退貨，買方的損失應該如何補償?關于第三人對買賣合同項下貨物的所有權追奪問題，即使是1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》也沒有規(guī)定，該問題只能適用相應的國內(nèi)法解決。25賣方的權利擔保責任1990年，我某機械進出口公司向一法國商人出售一批機床。法商又將該機床轉售美國及一些歐洲國家。機床進入美國后，美國的進口商被起訴侵犯了美國有效的專利權，法院判令被告賠償專利人損失，隨后美國進口商向法國出口商追索，法國商人又向我方索賠。我方是否應該承擔責任，為什么?根據(jù)《公約》第42條，作為賣方的我某機械進出口公司應該向買方——法國商人承擔所出售的貨物不會侵犯他人知識產(chǎn)權的義務，但這種擔保應該以買方告知賣方所要銷往的國家為限，否則，賣方只保證不會侵犯買方所在國家的知識產(chǎn)權人的權利。26三、提交與貨物有關的單據(jù)賣方必須按合同或慣例要求的時間、地點和方式提交與貨物有關的單據(jù)。主要為商業(yè)發(fā)票、裝箱單、交貨或裝運單據(jù)和品質證書等。經(jīng)買賣雙方特別約定，還應包括原產(chǎn)地證書、領事證書等。27第四節(jié)國際貨物買賣合同中買方的義務一、支付價款買方應按合同規(guī)定的時間、地點、方式、幣種和金額支付價款。合同中無規(guī)定的，買方應依有關法律履行此項義務。

大陸法系：除合同另有規(guī)定外，買方應立即在賣方的住所地付款。

英美法系：沒有相反的明示或默示約定，買方在有合理機會檢驗貨物之前沒有支付價款的義務；買方放棄合理機會或經(jīng)檢驗接受了貨物，買方就應在接受貨物的時間和地點支付價款。28《公約》：1．辦理付款手續(xù)。2.價格約定不明時貨物價格的推算。3．買方付款的地點。見教材4.支付價款的時間。賣方在向買方交貨或交單時，買方必須付款，賣方可以將付款作為交貨交單的條件；合同有相反規(guī)定的按合同規(guī)定。如果合同涉及到貨物的運輸，賣方可以將付款作為向買方交貨或移交控制貨物處置權的單據(jù)以發(fā)運貨物的條件。買方在獲得機會對貨物進行檢驗之前，無義務支付貨款，除非此種檢驗貨物的機會與當事人議定的交貨或付款程序相抵觸。29煙臺某公司訴美國聯(lián)合公司支付貨款案1993年6月美國聯(lián)合公司與煙臺公司先后簽訂大蒜售貨確認書。煙臺公司分39批發(fā)往目的港，聯(lián)合公司于1993年底支付給煙臺公司12萬美元，尚欠貨款1935972．5美元。1994年7月，雙方確認第1～31批大蒜沒有大的質量問題，32～39批存在質量問題。1998年2月25日煙臺公司訴至山東省高級人民法院，請求判令聯(lián)合公司支付所欠貨款1935972．5美元并賠償相應的損失及違約金，承擔訴訟費用。山東省高級人民法院依公約作出一審判決：聯(lián)合公司向煙臺公司支付第1～31批大蒜款1214642．50美元，滯納金623416．97美元。32～39批大蒜，雙方應就質量問題解決后再作處理，對煙臺公司這一部分訴訟請求，予以駁回。

30聯(lián)合公司向最高人民法院上訴請求撤銷一審判決，理由是：原審法院對此案沒有管轄權；原審審理此案時嚴重違反法定訴訟程序；原審判決應適用美國法。最高院認為：合同項下的貨物均在中國的青島或煙臺裝運，故同的履行地均在山東，山東省高級人民法院對本案擁有管轄權。一審法院在審判程序上沒有違法之處。本案雙方當事人未約定解決本案合同爭議所適用的法律，但由于聯(lián)合公司的注冊地美國和我國均是《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的締約國，因此，該案應適用該公約。最高院支持一審判決。31二、接受貨物

大陸法系：允許賣方提起實際履行之訴，要求買方取走貨物。

英美法系：關于買方接受貨物的規(guī)定較為具體。美國《統(tǒng)一商法典》規(guī)定，出現(xiàn)下列三種情況之一的，即視為買方接受了貨物：(1)買方擁有合理機會檢驗貨物之后向賣方明確表示接受貨物；(2)買方擁有合理機會檢驗貨物之后在合理的時間內(nèi)未表示拒絕接受貨物；(3)賣方交貨后，買方對貨物采取了與賣方所有權不相稱的行為。不過，在貨物確實與合同不符而買方以上述三種方式之一接受了貨物時，買方只是不再能要求解除合同，買方因貨物與合同不符而產(chǎn)生的降價權或索賠權不受影響。32《公約》：1.買方必須充分配合，采取必要的行動協(xié)助賣方完成交貨。2.接受貨物。買方必須接受與合同相符的貨物。如果買方應根據(jù)合同規(guī)定訂明貨物的形狀、大小或其他特征，而他在約定的日期或收到賣方要求后一段合理時間內(nèi)沒有訂明這些規(guī)格，那么賣方在不損害其可能享有的任何其他權利的情況下，可以依照他所知的買方的要求自己訂明規(guī)格并通知買方，買方?jīng)]有在該通知規(guī)定的合理時間內(nèi)提出異議，賣方按其訂明的規(guī)格交貨應視為與合同相符，買方應接受這種規(guī)格的貨物。33卡爾卡都·馬緹尼實業(yè)公司訴馬克斯鞋業(yè)公司案被告（馬克斯鞋業(yè)公司）是一家巴西的制鞋商，與原告達成了出售12042雙鞋子的合同。原告(卡爾卡都·馬緹尼實業(yè)公司)先付了一部分款項，到收取鞋子時，原告經(jīng)檢驗發(fā)現(xiàn)不少鞋子有裂痕和脫皮，于是立即停止付款并通知被告拒收貨物。被告對此無反應。兩個月后，原告將鞋子送往另一家公司修理，然后予以出售，并留下錢款。賣方訴向美國法院討取貨款。一審法院認為，在未獲得賣方指示的情況下，買方通過將貨物修理和出售的方式采取了與賣方所有權不相稱的行為，構成了對貨物的接受，因此，應向賣方付款，但買方可以扣除修理費。買方對此判決不服而上訴，1994年馬賽州上訴法院最后確認了一審判決。34第五節(jié)貨物所有權及風險的轉移一、確定貨物風險及所有權轉移的重要意義貨物所有權及貨物損壞或滅失風險何時由賣方轉移給買方的法律規(guī)則關系著買賣雙方的重大利益。二、貨物所有權的轉移各國：貨物所有權的轉移時間，當事人有約定按約定。無約定時，各國所有權轉移的原則有以下三種：(1)合同成立時所有權轉移；法、意、比、葡萄牙等國，(2)交貨時所有權轉移；如美、德國、荷、西、我國等國，(3)貨物特定化之后直至賣方放棄對貨物處分權時所有權轉移給買方。英國等國則采用第三個原則。所謂“特定化”是指將特定貨物指定劃歸為合同下貨物的行為。

35但很多國家的貨物買賣法中具體的規(guī)則很可能相互交叉。美國：《統(tǒng)一商法典》規(guī)定：除非有相反的明示規(guī)定，所有權自貨物實際交付的時間和地點轉移給買方。又規(guī)定：在特定化之前，貨物的所有權不轉移給買方。因此美國仍屬于采用交貨時間決定所有權轉移時間的國家。

36P實業(yè)公司訴U公司案(1992)1989年，原告(P實業(yè)公司，賣方)同意以FOB裝運港條件分四次向被告(U公司，買方)出售價值95．5萬美元的機器設備，被告先付了29．5萬美元，余款則于每次裝運時支付。原告將大部分機器設備運給了被告委托的工程咨詢公司。由于被告產(chǎn)品的海外買方毀約，因此被告于1989年10月通知原告終止履行合同。原告卻未采取任何措施停止交付或取回已交給咨詢公司的貨物。直到1989年12月28目，原告才通知咨詢公司停止向被告交貨。因違反貸款合同，被告的貸款人行使了擔保權，扣押了咨詢公司處的機器設備。原告認為，在得到付款前自己并無意圖轉移所有權，自己與咨詢公司也達成了一項讓后者作為自己貨物保管人的諒解協(xié)議，因此，貨物所有權仍屬于自己。1992年美國賓州法院判決原告勝訴，其理由是：美國《統(tǒng)一商法典》規(guī)定，在FOB合同下，貨物在賣方所在地交給獨立承運人的時間即為實際交貨時間，所有權在貨物交給獨立承運人時轉移給買方。37三、貨物風險的轉移

各國:貨物風險的轉移時間，當事人有約定按約定。當事人無約定的，多數(shù)國家或地區(qū)采用下列兩種原則之一決定貨物風險的轉移時間：(1)所有權轉移時風險轉移；英國、法國等國采用這一原則。(2)交貨時風險轉移。越來越多的國家采用這一原則，如美國、德國、奧地利及我國等國。

《公約》:與我國合同法的規(guī)定相似。38在途貨物的風險轉移香港某公司與我國某公司于1997年10月2日簽訂進口服裝合同。11月2日貨物出運，11月4日香港公司與瑞士公司簽訂合同，將該批貨物轉賣，此時貨物仍在運輸途中。《公約》第68條規(guī)定：“對于在運輸途中銷售的貨物，從訂立合同時起，風險就轉移到買方承擔。但是，如果情況表明有此需要，從貨物交付給簽發(fā)載有運輸合同單據(jù)的承運人時起，風險就由買方承擔。盡管如此，如果賣方在訂立合同時已知道或理應知道貨物已經(jīng)遺失或損壞，而他又不將這一事實告知買方，則這種遺失或損壞應由賣方負責?！贝税钢校浳镅b運后，香港公司于11月4日和瑞士公司簽訂合同，將貨物轉賣，因此，貨物風險從該日轉移給瑞士公司承擔。39第六節(jié)常用國際貿(mào)易術語2011年最新11種國際貿(mào)易術語對比簡表40第七節(jié)違反國際貨物買賣合同

的救濟措施和保全貨物違約的救濟方法除禁令外，都可具體地運用于國際貨物買賣合同遭違反的場合。一、違反國際貨物買賣合同的類型(一)根本違反合同和非根本違反合同一方當事人違反合同的結果而使另一方當事人蒙受損害，以至于實際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權期待得到的東西，即為根本違反合同。受害的當事人可以同時采用解除合同和其他任何合法的救濟方法。其它實際違反合同行為即是非根本違反合同。受害的當事人只能采取其他合法的救濟方法而不能要求解除合同。41短期遲延交付非時令貨物一般不構成根本違約1985年2月8日，拱北公司向香港公司訂購復印機100臺，交貨期限為4月15日，4月19日拱北公司收到九州港碼頭提貨通知，碼頭方面向公司出示隨船提單一份。提單上的裝船日期為4月13日，4月16日到貨，拱北公司認為香港公司方即未按期交貨交貨，拒絕提貨，并宣告解除合同。香港公司不同意，遂于7月中旬提起仲裁。經(jīng)仲裁庭調(diào)解，雙方同意終止合同，由拱北公司向香港公司賠償9萬元結案。本案香港公司是延遲一天交付復印機（并非時令商品），引起的損失并沒有嚴重到影響守約方訂立合同時所期望的經(jīng)濟利益。因此，本案賣方的違約行為并沒有達到根本違反合同的程度，因此，買方采取的救濟方式不是要求解除合同，而應是請求損害賠償。42賣方交貨構成根本性違約，買方有權解除合同1993年1月，中國A公司與日本B公司先后簽訂合同，由B公司向A公司出售8萬只用于顯像管生產(chǎn)的電子槍。貨到后經(jīng)檢驗證明，電子槍的質量確實存在較大質量缺陷。B公司更換的貨物運到后，買方抽樣檢測，B公司交來的貨物仍然不符合質量要求。雙方再次協(xié)商，A公司提出，B公司可將應該提供的電子槍品牌更換為“星星”牌。B公司表示同意。后由于新供貨方的原因，B公司仍然未能履行義務。1994年5月，A公司向仲裁委員會提起仲裁，請求：(1)B公司退還7．5萬只電子槍的價款及利息；(2)已經(jīng)使用的5000只電子槍造成的經(jīng)濟損失由B公司承擔；(3)有關檢驗的相關費用由B公司承擔；(4)保管費、貨物差價等經(jīng)濟損失由B公司承擔。

43賣方因為違反質量擔保義務而違約，第二次交來的貨物仍然不符合質量要求，約定更換品牌后仍未交貨。可見，B公司的違約使得A公司根據(jù)合同有權期待得到的利益被剝奪，因此，B公司的違約構成根本違約。買方A公司有權解除合同，并要求損害賠償。44(二)預期違反合同（不安抗辯權）預期違反合同是指訂立合同后、履行合同前，明顯看出對方當事人將根本違反合同或對方當事人顯然將不履行其大部分重要義務。對預期明顯看出對方根本違反合同的，本方當事人可宣告合同無效。但是，除對方當事人已聲明他將不履行其義務外，如果時間許可，打算宣告合同無效的本方當事人就必須向另一方當事人發(fā)出合理的通知，使他可以對履行義務提供充分保證。其他預期違反合同的，本方當事人僅可以暫時中止履行自己的義務，并應立即通知對方當事人。若對方當事人對其履行義務提供充分保證，則本方當事人必須繼續(xù)履行義務。45暫時中止履行合同加拿大公司（賣方）與泰國公司訂立了一份出口精密儀器的合同。合同規(guī)定：泰國公司應在儀器制造過程中按進度預付貨款。合同訂立后，泰國公司獲悉加拿大公司供應的儀器質量不穩(wěn)定，于是立即通知加拿大公司：據(jù)悉你公司供貨質量不穩(wěn)定，故我方暫時中止履行合同。加拿大公司收到通知后，立即向泰國公司提供書面保證：如不能履行義務，將由銀行償付泰國公司支付的款項。但泰國公司收到此通知后，仍然堅持暫時中止履行合同?！豆s》第71條之(3)規(guī)定：“中止履行義務的一方當事人不論是在貨物發(fā)運前還是發(fā)運后，都必須立即通知另一方當事人，如經(jīng)另一方當事人對履行義務提供充分保證，則他必須繼續(xù)履行義務。”根據(jù)該規(guī)定，加拿大公司收到泰國公司的通知后，立即向泰國公司提供了書面保證，因此，泰國公司只能繼續(xù)履行合同，不能暫時中止履行合同。46賣方先期違約買方中止履行糾紛案1996年11月30日，中國A公司(買方)與日本B公司(賣方)簽訂了一份硫磺買賣合同。由賣方向買方出售硫磺，交貨單價為USD4．1／KG，貨物總值為20．5萬美元，分三批交貨，即于1997年7月交1萬公斤、9月交2萬公斤、11月交2萬公斤，雙方同意將有關買賣合同的爭議提交中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁。A公司隨即與C公司簽訂5萬公斤的硫磺銷售合同。A公司按約先后開出1萬公斤和2萬公斤硫磺的信用證。但B公司始終沒有交貨，并稱將貨物單價提高到USD7／KG，否則就無貨可交。A公司不同意，并指出如果B公司不交貨，則不再按期開出第三批貨物的信用證。

47由于B公司不交貨，A公司不得不同意C公司以USD6／KG補進貨物，其差價損失則由A公司承擔。A公司遂申請仲裁，要求B公司賠償差價及利息損失。B公司辯稱：造成如此損失的責任不完全在自己一方。理由是：第一，因為A公司只開出了第一批貨物和第二批貨物信用證，使B公司無法履行第三批貨物的交付義務；第二，A公司違約取消了其與B公司的買賣不銹鋼冷軋板的合同，造成了B公司的重大損失，因此，B公司決定不交付硫磺。48仲裁庭認為：本案中，賣方B公司不交付第一批和第二批貨物的行為以及明確表示的“不變更合同的價格條款就不交貨”說明B公司已經(jīng)構成了預期違約。在此情況下，買方A公司當然有權中止合同的履行，即停止開立第三批貨物的信用證。而且A公司是在掌握賣方B公司不能履行合同義務的確切證據(jù)下中止了合同履行，并且之后也給予了賣方以充分通知，因此買方的行為是完全正當?shù)摹Ａ硗?，買賣硫磺的合同和買賣不銹鋼冷軋板的合同是兩個不同的法律關系，不能混為一談。如果A公司違約撤銷了買賣不銹鋼冷軋板的合同，B公司可以追究A公司在該合同項下的違約責任。但A公司在買賣硫磺合同中享有的違約救濟權利不受在另一個合同中違約的影響。因此B公司應當賠償差價及利息損失。49二、賣方違約時買方可采取的救濟措施1不交貨；（請求實際履行、宣布解除合同、要求賠償損失）2延遲交貨；（給賣方一段合理的額外時間讓其交貨、宣布解除合同、請求賠償損失）3所交貨物與合同不符（要求賣方提交符合合同的貨物、要求賣方對與合同不符的貨物進行修補、要求減價、要求賠償損失、宣布解除合同）

對每種情形的違約，買方可以依法采取相應的救濟措施。50(一)賣方不交貨時買方可采取的救濟措施1．請求實際履行如果買方仍然需要貨物，而賣方能提供貨物，各國的貨物買賣法和《公約》都允許買方提起實際履行之訴。但是各國法院在實踐中的態(tài)度一般是：只有其他救濟措施不足以彌補買方損失時，才判決賣方實際履行。2．宣布解除合同各國法律及《公約》都允許買方宣布解除合同。但是，買方宣布解除合同后就不能請求實際履行。

513．要求賠償損失賣方不交貨給買方造成了損失，各國法律及《公約》都規(guī)定，買方在采取其他救濟措施的同時還有權要求賠償損失?！豆s》第74條規(guī)定了損失賠償額為包括利潤在內(nèi)的可預見損失。如果買方因賣方不交貨而宣布解除合同并在此之后的一段合理時間內(nèi)以合理的方式購買了替代貨物，即買方補進貨物，《公約》第75條規(guī)定，買方可索取的賠償額就為合同價格與替代交易價格之間的差額，以及按《公約》第74條規(guī)定可以取得的任何其他損害賠償。如果買方?jīng)]有補進貨物，而貨物又有時價，《公約》第76條規(guī)定，買方就可取得合同價格與時價之間的差額，以及按《公約》第74條規(guī)定可以取得的任何其他損害賠償。《公約》同時規(guī)定，聲稱另一方違反合同的一方的減損義務。52補進救濟措施案1993年2月，美國S公司與北京A公司簽訂了購進100噸鉬鐵的買賣合同，于1994年2月前交貨。合同簽訂后由于當時鉬鐵市場需求量很大，使各廠家供貨出現(xiàn)了問題，A公司于是要求美國S公司推遲交貨期，S公司拒絕。1994年初，國際市場鉬鐵價格暴漲，A公司詢問S公司是否能提高合同價格，S公司拒絕。1994年2月前，北京A公司未能履行其交貨義務，1994年4月，國際市場鉬鐵價格已漲到合同簽訂時的近2倍。1994年6月5日，美國S公司根據(jù)合同中仲裁條款向中國貿(mào)易仲裁委員會提請仲裁，要求A公司賠償S公司于6月初補進的100噸鉬鐵與合同價格的差額貨款。本案中國際市場鉬鐵價格暴漲，因此，美國S公司應該是明知賣方不能按時履行合同，卻要遲至6月才補進替代貨物，依公約的規(guī)定，S公司有義務自行及早購買合同標的的替代物，卻不及時采取措施減輕損失，致使損失擴大。所以買方S公司應該承擔擴大部分的損失。53(二)賣方延遲交貨時買方應采取的救濟措施1．給賣方一段合理的額外時間讓其交貨

英美法系：買方無此項義務，但不禁止買方采取此項措施。

中國和大陸法系：在交貨期屆至，買方應發(fā)出催告讓賣方在一段額外的合理時間內(nèi)交貨。

《公約》：買方可以但不是必須采取此項措施。2．宣布解除合同

英美法系：只有延遲交貨、違反合同要件或構成嚴重違約時，買方才可以宣布解除合同。

中國和大陸法系：經(jīng)催告，賣方仍未能在催告規(guī)定的額外時間內(nèi)交貨的，買方才能解除合同。

《公約》：賣方延遲交貨等于根本違反合同，或在買方規(guī)定的額外合理時間內(nèi)仍不交貨，或賣方聲明他將不在該額外時間內(nèi)交貨，買方即有權宣布解除合同。

543．請求賠償損失各國法律及《公約》皆規(guī)定，賣方延遲交貨給買方造成了包括利潤在內(nèi)的損失，買方在采取其他救濟措施的同時，有權請求賠償損失。55(三)賣方交貨與合同不符時買方可采取的救濟措施賣方交貨與合同不符包括：賣方違反其權利擔保義務使其所交貨物遭第三人侵權指控；賣方違反品質擔保義務使其所交貨物品質存在瑕疵；賣方所交貨物的規(guī)格、數(shù)量或包裝與合同規(guī)定不符等。對此，買方可根據(jù)情況分別采取5種救濟措施。1．要求賣方提交符合合同的貨物2．要求賣方對與合同不符的貨物進行修補3．要求減價4．要求賠償損失5．宣布解除合同56三、買方違約時賣方的救濟措施買方違約的情形有：不付款、不完全付款、延遲付款；不收貨、不全部收貨、或延遲收貨等。

57大陸法系：買方出現(xiàn)上述違約情形的，賣方可以：(1)請求損害賠償；(2)請求解除合同；(3)要求支付貨款；(4)在買方拒收或延遲收取貨物損害自己重大的經(jīng)濟利益的情況下，提起請求實際履行合同之訴，要求買方接受貨物；(5)在延遲付款或延遲收貨的情況下，經(jīng)催告給予額外期限讓買方收取貨物，同時保留向買方的索賠權。不過，根據(jù)法國《民法典》第1657條規(guī)定，買方不在合同約定的期限內(nèi)領取貨物，賣方無須經(jīng)催告給予買方收貨的額外期限即可解除合同。58

英美法系：以美國《統(tǒng)一商法典》為例。該法典第2-703條規(guī)定了賣方以下4種救濟措施。1．重新出售貨物在買方錯誤地拒收貨物、不適當?shù)爻蜂N其已對貨物的接受以及到期未付貨款或未全部付款，賣方就可以出售貨物并將出售貨物的價格作為計算其應得賠償?shù)幕A。但賣方重新出售貨物的方式必須合法且必須善意地將貨物重新出售，否則，賣方不得以重新出售貨物的價格作為計算其應得賠償?shù)幕A。

592．請求損害賠償在買方違約時，賣方可直接采取此項救濟措施。損害賠償額為應交貨時交貨地的市場價與合同價之間差額以及任何其他的可預見的合理損失。3．提起支付貨款的訴訟在下列情況下，賣方可采用此項救濟措施：(1)賣方無法重新出售貨物。如果貨物為特定物，賣方必須為買方妥善保管；(2)買方已接受了貨物；(3)在貨物滅失風險轉移到買方后的一個商業(yè)上合理時間內(nèi)貨物滅失。604．拒絕交付貨物這是物權方面的救濟。賣方行使這一權力的前提是發(fā)生買方無償付能力的情況。具體分為兩種情形：一是買方已經(jīng)收到貨物，然后發(fā)生無償付能力的情況，賣方有權在10天之內(nèi)向買方發(fā)出通知，要求其歸還貨物；但買方在收到貨物之后的3個月內(nèi)曾以書面形式就自己的償付能力欺騙了賣方，賣方就不受此10天期限的限制，而有權在任何時候要求買方退貨。二是在貨物已交到承運人或其他受托人之后才發(fā)生買方無償付能力的情況，賣方有權停止交貨，但只能停止整批的交貨(如一整車或一整船等)，而不能停止對一整批貨的一部分的交貨。61

《公約》1要求買方實際履行合同，繳付貨款并接收貨物。2確定一額外期限讓買方履行其義務。在這一期限內(nèi)賣方不得采取其他救濟措施，除非賣方收到買方表示不在此期限內(nèi)履約的書面通知。但因買方延遲履約而造成的損害，賣方有權要求賠償。3請求解除合同。賣方只有在下列兩種情況下才有權采取此項措施：買方未履行其依合同或《公約》而承擔的義務構成了對合同的根本違反；在賣方確定了額外期限后，買方未能在此期限內(nèi)履行其義務或宣布他拒絕在此期限內(nèi)履約。4要求賠償損失。只要賣方因買方違約遭受了損失，賣方即可按《公約》規(guī)定的賠償原則要求賠償。62買賣雙方簽訂了一份FOB合同，出售一批油菜子。合同規(guī)定：1970年3月份裝船。如果買方未能按期派船接運貨物，賣方同意保留28天，但買方應該負擔倉租、利息和保險費。合同訂立后，買方未能在3月份派船接運貨物，賣方發(fā)出警告：如果買方未能在4月28日前派船接運貨物，賣方將解除合同并保留索賠權。結果，買方于5月5日才派船接運貨物，賣方