經(jīng)濟師中級(人力資源管理專業(yè)第十五章)

主講人：嚴柱桓2016全國經(jīng)濟專業(yè)技術(shù)資格考試人力資源管理專業(yè)知識與實務(wù)嚴柱桓高級人力資源管理師國家注冊企業(yè)管理咨詢師經(jīng)濟師會計師企業(yè)戰(zhàn)略規(guī)劃師國家注冊三體系外審員首席質(zhì)量官卓越績效輔導專家題型題量（個）分值（分）合計（分）單選題60160多選題20240案例分析題202405-6個大案例每個案例

3-4個小題合計100

140及格分數(shù)線

84考試形式答題要求一、單項選擇題每題有4個備選項，只有1個最符合題意。二、多項選擇題每題有5個備選項，有2個或2個以上符合題意。至少有1個錯項。錯選，本題不得分；少選，所選的每個選項得0.5分。（遵循：謹慎性原則）三、案例分析題由單選和多選組成，但只有4個備選項。其中：多項選擇題錯選，本題不得分；少選，所選的每個選項得0.5分。（遵循：謹慎性原則）第十五章勞動合同管理與

特殊用工第一節(jié)勞動合同履行與變更第二節(jié)勞動合同解除與終止第三節(jié)用人單位勞動規(guī)則制度第四節(jié)特殊用工第一節(jié)勞動合同履行與變更【本節(jié)考點】【考點】勞動合同履行的原則★【考點】用人單位與勞動者履行勞動合同的義務(wù)★【考點】特殊情形下的勞動合同履行★【考點】勞動合同變更★【考點】勞動合同履行的原則★概念

正論是指勞動合同的雙方當事人按照生效后的勞動合同約定履行各自的義務(wù)、享受各自權(quán)利的行為。法條《中華人民共和國勞動合同法》（以下簡稱《勞動合同法》）第二十九條規(guī)定:“用人單位與勞動者應(yīng)當按照勞動合同的約定，全面履行各自的義務(wù)?！痹瓌t①全面履行原則。指的是勞動合同雙方當事人在任何時候，均應(yīng)當履行勞動合同約定的全部義務(wù)。②合法原則。指的是勞動合同雙方當事人在履行勞動合同過程中，必須遵守法律法規(guī)，不得有違法行為。差異勞動合同履行地與用人單位注冊地不一致的●有關(guān)勞動者的最低工資標準、勞動保護、勞動條件、職業(yè)危害防護和本地區(qū)上年度職工月平均工資標準等事項，執(zhí)行勞動合同履行地的有關(guān)規(guī)定;●用人單位注冊地的有關(guān)標準高于勞動合同履行地的有關(guān)標準，且用人單位與勞動者約定按照用人單位注冊地的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行的，從其約定?！究键c】用人單位與勞動者履行勞動合同的義務(wù)★(一)用人單位的義務(wù)(1)用人單位應(yīng)當按照勞動合同約定和國家規(guī)定，向勞動者及時足額支付勞動報酬。如果用人單位拖欠或者未足額支付勞動拫酬的，勞動者可以依法向當?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾堉Ц读?，人民法院?yīng)當依法發(fā)出支付令。(2)用人單位應(yīng)當嚴格執(zhí)行勞動定額標準，不得強迫或者變相強迫勞動者加班。用人單位安排加班的，應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定向勞動者支付加班費。(3)用人單位應(yīng)當保護勞動者的生命安全和身體健康。如果勞動者拒絕用人單位管理人員違章指揮、強令冒險作業(yè)的，不視為違反勞動合同。勞動者對危害生命安全和身體健康的勞動條件，也有權(quán)對用人單位提出批評、檢舉和控告。(二）勞動者的義務(wù)前提：勞動者在履行勞動合同過程中，除要執(zhí)行《中華人民共和國勞動法》（以下簡稱《勞動法》）《勞動合同法》相關(guān)規(guī)定外，還應(yīng)當承擔以下義務(wù):一是，遵守國家法律法規(guī)，遵守用人單位的規(guī)章制度;二是，應(yīng)當完成勞動合同約定的工作內(nèi)容，如果從事兼職，不能影響本單位的工作任務(wù);三是，遵守勞動合同中約定的特定事項的義務(wù)。主要包括約定服務(wù)期和約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項?！究键c】特殊情形下的勞動合同履行★(1)《勞動合同法》第三十三條規(guī)定●“用人單位變更名稱、法定代表人、主要負責人或者投資人等事項，不影響勞動合同的履行。”●相關(guān)事項依法進行變更登記后，勞動合同繼續(xù)有效，雙方當事人應(yīng)當按照勞動合同的約定繼續(xù)履行，也不需要重新簽訂勞動合同。(2)《勞動合同法》第三十四條規(guī)定“用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動合同繼續(xù)有效，勞動合同由承繼其權(quán)利義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。”根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第四十四條第二款規(guī)定：●“企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔?！痹谟萌藛挝话l(fā)生合并、分立等情況時，勞動關(guān)系的承繼就是通過勞動合同主體的變更，由新的用人單位接替原用人單位繼續(xù)履行原勞動合同的權(quán)利義務(wù)，使原勞動權(quán)利義務(wù)內(nèi)容得以保留?！袢绻麤]有從形式上變更勞動合同的，原勞動合同也應(yīng)當繼續(xù)履行?！究键c】勞動合同變更★1、概念勞動合同變更是指勞動合同雙方對已生效的勞動合同條款達成修改或補充協(xié)議的行為。2、規(guī)定《勞動合同法》規(guī)定，用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。●變更勞動合同，應(yīng)當釆用書面形式?！褡兏蟮膭趧雍贤谋居捎萌藛挝缓蛣趧诱吒鲌?zhí)一份?！駝趧雍贤兏鼤r，如在協(xié)商過程中無法達成一致，若發(fā)生爭議，任何一方都可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。3、變更勞動合同的情形變更勞動合同的情形一般包括：(1)雙方當事人經(jīng)協(xié)商，達成一致變更勞動合同。(2)訂立勞動合同時所依據(jù)的法律法規(guī)已經(jīng)修改或廢止，導致勞動合同中的部分條款內(nèi)容與之相悖而必須修改。(3)企業(yè)受有關(guān)產(chǎn)業(yè)政策影響或根據(jù)市場變化決定轉(zhuǎn)產(chǎn)或調(diào)整生產(chǎn)任務(wù)等經(jīng)濟因素影響，導致勞動合同需要變更。(4)勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，導致勞動合同需要變更。(5)勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，由用人單位另行安排工作，需要變更勞動合同。(6)勞動者不能勝任工作，被調(diào)整了工作崗位，需要變更勞動合同。4、此外《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》還規(guī)定，變更勞動合同未采用書面形式，但已經(jīng)實際履行了口頭變更的勞動合同超過一個月，且變更后的勞動合同內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)、國家政策以及公序良俗，當事人以未采用書面形式為由主張勞動合同變更無效的，人民法院不予支持。第二節(jié)勞動合同解除與終止【本節(jié)考點】【考點】勞動合同解除★★【考點】對用人單位解除勞動合同的限制★★【考點】對用人單位解除勞動合同的要求【考點】勞動合同終止★【考點】用人單位解除、終止勞動合同的隨付義務(wù)【考點】培訓服務(wù)期【考點】競業(yè)限制★【考點】解除與終止勞動合同的經(jīng)濟補償★★【考點】勞動合同解除★★定義勞動合同解除是指勞動合同簽訂以后，沒有履行完畢之前，由于某種因素導致雙方提前終止合同效力的法律行為。分類協(xié)商解除是指合同雙方當事人因某種原因，在完全自愿的情況下，互相協(xié)商，在彼此達成一致的基礎(chǔ)上提前解除勞動合同的情形。法定解除是指出現(xiàn)了法律法規(guī)規(guī)定的可以解除勞動合同的情況時，不需雙方當事人一致同意，勞動合同可以被單方解除的情形。(一)協(xié)商一致解除勞動合同《勞動合同法》第三十六條規(guī)定:“用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以解除勞動合同?！奔磩趧雍贤斒氯穗p方對解除勞動合同達成一致意見時，勞動合同可以協(xié)商解除。(二)用人單位解除勞動合同《勞動合同法》第三十九條、第四十條、第四十一條規(guī)定了用人單位解除勞動合同的情形：(1)用人單位因勞動者過失可以隨時解除勞動合同?！秳趧雍贤ā返谌艞l規(guī)定，勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同:①在試用期間被證明不符合錄用條件的;②嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的;③嚴重失職、營私舞弊，對用人單位造成重大損害的;④勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的;⑤因勞動者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同致使勞動合同無效的;⑥被依法追究刑事責任的。(2)用人單位因客觀原因提前三十日以書面形式通知勞動者解除勞動合同;或者額外支付勞動者一個月工資后，解除勞動合同。選擇額外支付勞動者一個月工資解除勞動合同的，其額外支付的工資應(yīng)當按照該勞動者上一個月的工資標準確定?！秳趧雍贤ā返谒氖畻l規(guī)定，有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同:①勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的;②勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的;③勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的。(3)用人單位因?qū)嵤┎脝T解除勞動合同?！瘛秳趧雍贤ā返谒氖粭l規(guī)定，有下列情形之一，需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告，可以裁減人員:①依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行重整的;②生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難的;③企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的；④其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的?！裼萌藛挝徊脺p人員時，應(yīng)當優(yōu)先留用下列人員:①與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的;②與本單位訂立無固定期限勞動合同的;③家庭無其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。用人單位裁減人員后，在6個月內(nèi)重新招用人員的，應(yīng)當通知被裁減的人員，并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。(三)勞動者解除勞動合同●根據(jù)《勞動合同法》第三十七條、第三十八條規(guī)定，勞動者解除勞動合同有以下情形:①提前三十日書面通知用人單位。勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。勞動者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除勞動合同。②無須提前通知用人單位?！瘛秳趧雍贤ā返谌藯l規(guī)定，用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：①未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的;②未及時足額支付勞動報酬的；③未依法為勞動者繳納社會保險費的;④用人單位的規(guī)章制度違反法律法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的;⑤因用人單位以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使勞動者在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同致使勞動合同無效的;⑥法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位?！究键c】對用人單位解除勞動合同的限制★★（一）勞動者有下列情形之一的，用人單位不得依照《勞動合同法》第四十條、第四十一條規(guī)定解除勞動合同。①從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的;②在本單位患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的;③患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;④女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的;⑤在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的;⑥法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。（二）企業(yè)職工非因工致殘和經(jīng)醫(yī)生或醫(yī)療機構(gòu)認定患有難以治療的疾病在醫(yī)療期內(nèi)醫(yī)療終結(jié)，不能從事工作，也不能從事用人單位另行安排的工作的，應(yīng)當由勞動鑒定委員會參照工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定標準進行勞動能力的鑒定。1.被鑒定為一至四級的應(yīng)當退出勞動崗位，終止勞動關(guān)系，辦理退休、退職手續(xù)，享受退休、退職待遇；2.被鑒定為五至十級的醫(yī)療期內(nèi)不得解除勞動合同。醫(yī)療期滿尚未痊愈者，被解除勞動合同的經(jīng)濟補償依法執(zhí)行。3.醫(yī)療期（1）醫(yī)療期概念：醫(yī)療期是指企業(yè)職工因患病或非因工負傷停止工作治療休息不得解除勞動合同的時限。（2）職工醫(yī)療期的期限規(guī)定

在本單位工作年限5年以下5年以上實際工作年限十年以下36

在本單位工作年限5年以下5年以上10年以下10年以上15年以下15年以上20年以下20年以上實際工作年限十年以上69121824（3)醫(yī)療期延長的規(guī)定醫(yī)療期期間，公休、假日和法定節(jié)日包括在內(nèi)對某些患特殊疾病（如癌癥、精神病、癱瘓等）的職工，在二十四個月內(nèi)尚不能痊愈的，經(jīng)企業(yè)和勞動主管部門批準，可以適當延長醫(yī)療期。（三）《婦女權(quán)益保障法》規(guī)定●《婦女權(quán)益保障法》規(guī)定，任何單位不得因結(jié)婚、懷孕、產(chǎn)假、哺乳等情形，降低女職工的工資，辭退女職工，單方解除勞動(聘用）合同或者服務(wù)協(xié)議?！竦牵毠ひ蠼K止勞動（聘用）合同或者服務(wù)協(xié)議的除外。【考點】對用人單位解除勞動合同的要求●用人單位單方解除勞動合同，應(yīng)當事先將理由通知工會。●用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的，工會有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會?！瘛蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(四）》規(guī)定，建立了工會組織的用人單位解除勞動合同符合《勞動合同法》第三十九條、第四十條規(guī)定，但未按照《勞動合同法》第四十三條規(guī)定事先通知工會，勞動者以用人單位違法解除勞動合同為由請求用人單位支付賠償金的，人民法院應(yīng)予支持，但起訴前用人單位已經(jīng)補正有關(guān)程序的除外?！究键c】勞動合同終止★（1）勞動合同終止的規(guī)定勞動合同終止是指勞動合同雙方當事人在勞動合同中約定的合同期限屆滿或達到其他法定終止條件的情形?！秳趧雍贤ā返谒氖臈l規(guī)定，有下列情形之一的，勞動合同終止:①勞動合同期滿的;②勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的;③勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的;④用人單位被依法宣告破產(chǎn)的;⑤用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的；⑥法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形?！駥ι鲜龅冖陧椧?guī)定的情形，《勞動合同法實施條例》又補充規(guī)定，“勞動者達到法定退休年齡的，勞動合同終止”。（2）勞動合同期滿的，勞動合同應(yīng)當續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時終止。根據(jù)《勞動合同法》第四十五條規(guī)定，勞動合同期滿的，勞動合同應(yīng)當續(xù)延至下列相應(yīng)的情形消失時終止:①從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的;②在本單位患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的;③患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;④女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的;⑤在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的;⑥法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形?！究键c】用人單位解除、終止勞動合同的附隨義務(wù)日期用人單位應(yīng)當在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明，并在15日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。內(nèi)容用人單位出具的解除、終止勞動合同的證明，應(yīng)當寫明勞動合同期限、解除或者終止勞動合同的日期、工作崗位、在本單位的工作年限。保存用人單位對已經(jīng)解除或者終止的勞動合同的文本，至少保存2年備查?！究键c】培訓服務(wù)期(1)用人單位為勞動者提供專項培訓費用，對其進行專業(yè)技術(shù)培訓的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。①勞動者違反服務(wù)期約定，應(yīng)當按照約定向用人單位支付違約金。②違約金數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓費用。③用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分攤的培訓費用。④培訓費用包括：●用人單位對勞動者進行專業(yè)技術(shù)培訓而支付的有憑證的培訓費用●培訓期間的差旅費用●因培訓產(chǎn)生的用于該勞動者的其他直接費用。(2)用人單位與勞動者約定服務(wù)期的，不影響按照正常的工資調(diào)整機制提高勞動者在服務(wù)期期間的勞動報酬?！駝趧雍贤跐M，但約定的服務(wù)期尚未到期的，勞動合同應(yīng)當續(xù)延至服務(wù)期滿;●雙方另有約定的，從其約定。【考點】競業(yè)限制★(1)用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。●對負有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償?！駝趧诱哌`反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當按照約定向用人單位支付違約金。(2)競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負有保密義務(wù)的人員?！窀倶I(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律法規(guī)的規(guī)定?！裨诮獬蛘呓K止勞動合同后，約定競業(yè)限制的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競業(yè)限制期限，不得超過2年。●除約定培訓服務(wù)期和約定競業(yè)限制的情形外，用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔違約金。(3)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》關(guān)于競業(yè)限制的規(guī)定①當事人在勞動合同或者保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制，但未約定解除或者終止勞動合同后給予勞動者經(jīng)濟補償，勞動者履行了競業(yè)限制義務(wù)，要求用人單位按照勞動者在勞動合同解除或者終止前12個月平均工資的30%按月支付經(jīng)濟補償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。如月平均工資的30%低于勞動合同履行地最低工資標準的，按照勞動合同履行地最低工資標準支付。②當事人在勞動合同或者保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制和經(jīng)濟補償，當事人解除勞動合同時，除另有約定外，用人單位要求勞動者履行競業(yè)限制義務(wù)，或者勞動者履行了競業(yè)限制義務(wù)后要求用人單位支付經(jīng)濟補償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。③當事人在勞動合同或者保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制和經(jīng)濟補償，勞動合同解除或者終止后，因用人單位的原因?qū)е?個月未支付經(jīng)濟補償，勞動者請求解除競業(yè)限制約定的，人民法院應(yīng)予支持。④在競業(yè)限制期限內(nèi)，用人單位請求解除競業(yè)限制協(xié)議時，人民法院應(yīng)予支持。在解除競業(yè)限制協(xié)議時，勞動者請求用人單位額外支付勞動者3個月的競業(yè)限制經(jīng)濟補償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。⑤勞動者違反競業(yè)限制約定，向用人單位支付違約金后，用人單位要求勞動者按照約定繼續(xù)履行競業(yè)限制義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持?！究键c】解除與終止勞動合同的經(jīng)濟補償★★(一）經(jīng)濟補償?shù)姆秶?.有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當給予勞動者經(jīng)濟補償。①勞動者依照《勞動合同法》第三十八條規(guī)定解除勞動合同的;②用人單位向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的;③用人單位依照《勞動合同法》第四十條規(guī)定解除勞動合同的;④用人單位依照《勞動合同法》實施裁減人員而解除勞動合同的;⑤除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，因勞動合同期滿而終止固定期限勞動合同的;⑥用人單位被依法宣告破產(chǎn)或用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散而終止勞動合同的;⑦以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同因任務(wù)完成而終止的。2.《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》規(guī)定●勞動合同法施行后，因用人單位經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營導致勞動合同不能繼續(xù)履行，勞動者請求用人單位支付經(jīng)濟補償?shù)?，人民法院?yīng)予支持?！裼萌藛挝灰婪ńK止工傷職工的勞動合同的，除依法支付經(jīng)補償外，還應(yīng)當依照國家有關(guān)工傷保險的規(guī)定支付一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金。（二）經(jīng)濟補償?shù)奶厥馇樾?1)工作年限●勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的，勞動者在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位的工作年限。●原用人單位已經(jīng)向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?，新用人單位在依法解除、終止勞動合同計算支付經(jīng)濟補償?shù)墓ぷ髂晗迺r，不再計算勞動者在原用人單位的工作年限。(2)認定情形●《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》規(guī)定，勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作，原用人單位未支付經(jīng)濟補償，勞動者依照《勞動合同法》第三十八條規(guī)定與新用人單位解除勞動合同，或者新用人單位向勞動者提出解除、終止勞動合同，在計算支付經(jīng)濟補償或賠償金的工作年限時，勞動者請求把在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位工作年限的，人民法院應(yīng)予支持?！裼萌藛挝环舷铝星樾沃坏?，應(yīng)當認定屬于“勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作”：①勞動者仍在原工作場所、工作崗位工作，勞動合同主體由原用人單位變更為新用人單位;②用人單位以組織委派或任命形式對勞動者進行工作調(diào)動;③因用人單位合并、分立等原因?qū)е聞趧诱吖ぷ髡{(diào)動；④用人單位及其關(guān)聯(lián)企業(yè)與勞動者輪流訂立勞動合同;⑤其他合理情形。(3)不適用地方各級人民政府及縣級以上地方人民政府有關(guān)部門為安置就業(yè)困難人員提供的給予崗位補貼和社會保險補貼的公益性崗位，其勞動合同不適用《勞動合同法》有關(guān)無固定期限勞動合同的規(guī)定以及支付經(jīng)濟補償?shù)囊?guī)定。(三)經(jīng)濟補償?shù)挠嬎銟藴?、年月經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限：●每滿1年支付1個月工資的標準向勞動者支付?！?個月以上不滿1年的，按1年計算;●不滿6個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。2、地區(qū)差勞動者在勞動合同解除或者終止前12個月的平均工資，高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資3倍的，向其支付經(jīng)濟補償?shù)臉藴拾绰毠ぴ缕骄べY3倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟補償?shù)哪晗拮罡卟怀^12年。3、內(nèi)容●經(jīng)濟補償?shù)脑鹿べY按照勞動者應(yīng)得工資計算，包括：計時工資或者計件工資以及獎金、津貼和補貼等貨幣性收入?！駝趧诱咴趧趧雍贤獬蛘呓K止前12個月的平均工資低于當?shù)刈畹凸べY標準的，按照當?shù)刈畹凸べY標準計算?！駝趧诱吖ぷ鞑粷M12個月的，按照實際工作的月數(shù)計算平均工資。(四）經(jīng)濟補償?shù)闹Ц稌r間●用人單位依法應(yīng)當向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?，在辦結(jié)工作交接時支付。●勞動者應(yīng)當按照雙方約定，辦理工作交接。

(五）經(jīng)濟補償?shù)募{稅根據(jù)財政部、國家稅務(wù)總局的規(guī)定，個人因與用人單位解除勞動關(guān)系而取得的一次性補償收入征免個人所得稅的政策如下:①個人因與用人單位解除勞動關(guān)系而取得的一次性補償收入(包括用人單位發(fā)放的經(jīng)濟補償金、生活補助費和其他補助費用），其收入在當?shù)厣弦荒曷毠て骄べY3倍數(shù)額以內(nèi)的部分，免征個人所得稅;超過部分按照有關(guān)規(guī)定，計算征收個人所得稅。②個人領(lǐng)取一次性補償收入時按照國家和地方政府規(guī)定的比例實際繳納的住房公積金、醫(yī)療保險費、基本養(yǎng)老保險費、失業(yè)保險費，可以在計征其一次性補償收入的個人所得稅時予以扣除。③企業(yè)依照國家有關(guān)法律規(guī)定宣告破產(chǎn)，企業(yè)職工從該破產(chǎn)企業(yè)取得的一次性安置費收入，免征個人所得稅。第三節(jié)用人單位勞動規(guī)章制度【本節(jié)考點】【考點】勞動規(guī)章制度制定的程序【考點】勞動規(guī)章制度的公示【考點】勞動規(guī)章制度制定的效力【考點】違反勞動規(guī)章制度制定的處理【考點】勞動規(guī)章制度制定的程序（1）用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動方面的直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，應(yīng)當經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定；（2）《全民所有制企業(yè)法》、《全民所有制企業(yè)職工代表大會條例》等均規(guī)定，國有企業(yè)制定勞動規(guī)章應(yīng)當經(jīng)職代會討論通過；而非國有企業(yè)制定勞動規(guī)章制度，法律沒有強制必須經(jīng)職代會討論通過；（3）在規(guī)章制度和重大事項決定實施過程中，工會或者職工認為不適當?shù)?，有?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善?！究键c】勞動規(guī)章制度的公示《勞動合同法》規(guī)定：用人單位應(yīng)當將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示，或者告知勞動者。【考點】勞動規(guī)章制度的效力（滿足條件3個）（1）內(nèi)容合法、不違背有關(guān)法律法規(guī)及政策（2）經(jīng)過民主程序制定（3）要向勞動者公示【考點】違法勞動規(guī)章制度的處理（1）允許勞動者以此為由隨時提出解除勞動合同，并有獲得經(jīng)濟補償?shù)臋?quán)利。《勞動合同法》規(guī)定：用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的，勞動者可以解除勞動合同，用人單位應(yīng)當向勞動者支付經(jīng)濟補償。（2）由勞動行政部門責令改正?！秳趧雍贤ā芬?guī)定：用人單位直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定的，由勞動行政部門責令改正，給予警告；給勞動者造成損害的，應(yīng)當承擔賠償責任。第四節(jié)特殊用工【本節(jié)考點】【考點】勞務(wù)派遣★★★【考點】非全日制用工★★【考點】勞務(wù)派遣★★★（一）經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的條件（1）經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，應(yīng)當向勞動行政部門依法申請行政許可；經(jīng)許可的，依法辦理相應(yīng)的公司登記。未經(jīng)許可，任何單位和個人不得經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。（2）經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)應(yīng)當具備下列條件：●注冊資本不得少于人民幣二百萬元；●有與開展業(yè)務(wù)相適應(yīng)的固定的經(jīng)營場所和設(shè)施；●有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的勞務(wù)派遣管理制度；●法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。（3）用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或所屬單位派遣勞動者。（二）勞務(wù)派遣的勞動合同（1）勞動合同中應(yīng)當載明用工單位、派遣期限、工作崗位等（2）勞務(wù)派遣單位與勞動者應(yīng)簽訂2年以上的固定期限勞動合同，按月支付勞動報酬。（3）被派遣勞動者在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標準，向其按月支付報酬。勞務(wù)派遣單位可以依法與被派遣勞動者約定試用期。勞務(wù)派遣單位與同一被派遣勞動者只能約定一次試用期。（三）勞務(wù)派遣協(xié)議1.勞務(wù)派遣單位派遣勞動者應(yīng)當與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位訂立勞務(wù)派遣協(xié)議。2.勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當載明下列內(nèi)容：(1)派遣的工作崗位名稱和崗位性質(zhì)；(2)工作地點；(3)派遣人員數(shù)量和派遣期限；(4)按照同工同酬原則確定的勞動報酬數(shù)額和支付方式；(5)社會保險費的數(shù)額和支付方式；(6)工作時間和休息休假事項；(7)被派遣勞動者工傷、生育或者患病期間的相關(guān)待遇；(8)勞動安全衛(wèi)生以及培訓事項；(9)經(jīng)濟補償?shù)荣M用；(10)勞務(wù)派遣協(xié)議期限；(11)勞務(wù)派遣服務(wù)費的支付方式和標準；(12)違反勞務(wù)派遣協(xié)議的責任；(13)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定應(yīng)當納入勞務(wù)派遣協(xié)議的其他事項。3.用工單位應(yīng)當根據(jù)工作崗位的實際需要與勞務(wù)派遣單位確定派遣期限，不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個短期勞務(wù)派遣協(xié)議。（四）勞務(wù)派遣單位的法定義務(wù)(1)如實告知被派遣勞動者《勞動合同法》第8條規(guī)定的事項、應(yīng)遵守的規(guī)章制度以及勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容。(2)建立培訓制度，對被派遣勞動者進行上崗知識、安全教育培訓。(3)按照國家規(guī)定和勞務(wù)派遣協(xié)議約定，依法支付被派遣勞動者的勞動報酬和相關(guān)待遇。(4)按照國家規(guī)定和勞務(wù)派遣協(xié)議約定，依法為被派遣勞動者繳納社會保險費，并辦理社會保險相關(guān)手續(xù)。(5)督促用工單位依法為被派遣勞動者提供勞動保護期勞動安全衛(wèi)生條件。(6)依法出具解除或者終止勞動合同的證明。(7)協(xié)助處理被派遣勞動者與用工單位的糾紛。(8)勞務(wù)派遣單位不得克扣用工單位按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付給被派遣勞動者的勞動報酬。勞動派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同與用工單位訂立的勞務(wù)派遣協(xié)議，載明或者約定的向被派遣勞動者支付的勞動報酬應(yīng)當符合同工同酬規(guī)定。(9)勞務(wù)派遣單位不得向被派遣勞動者收取費用。(10)在跨地區(qū)派遣勞動者時，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當保證被派遣勞動者享有的勞動報酬和勞動條件，符合用工單位所在地規(guī)定的標準。(11)因勞務(wù)派遣單位存在違法行為，給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。(12)勞務(wù)派遣單位不得以非全日制用工形式招用被派遣勞動者。（五）被派遣勞動者的權(quán)利（1）享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利（2）有權(quán)在勞務(wù)派遣單位或用工單位依法參加或組織工會，維護自身的合法權(quán)益。（3）可以與勞務(wù)派遣單位協(xié)商一致解除勞動合同，也可以在勞務(wù)派遣單位存在《勞動合同法》第38條規(guī)定的情形下，與其解除勞動合同。(4)被派遣勞動者提前30日以書面形式通知勞務(wù)派遣單位，可以解除勞動合同。被派遣勞動者在試用期內(nèi)提前3日通知勞務(wù)派遣單位，可以解除勞動合同。勞務(wù)派遣單位應(yīng)當將被派遣勞動者通知解除勞動合同的情況及時告知用工單位。（六）用工單位法定義務(wù)（1）不得向被派遣勞動者收取費用（2）執(zhí)行國家勞動標準，提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護。（3）告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬（4）支付加班費、績效獎金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇。（5）對在崗被派遣勞動者進行工作崗位所必須的培訓（6）連續(xù)用工的，實行正常的工資調(diào)整機制（7）不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位（七）用工單位退回被派遣勞動者與勞務(wù)派遣單位解除或終止勞動合同(1)被派遣勞動者有以下情形之一，用工單位可以將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位，勞務(wù)派遣單位可以依法解除勞動合同。①在試用期間被證明不符合錄用條件的;②嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的;③嚴重失職、營私舞弊，對用人單位造成重大損害的;④勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的;⑤因勞動者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同致使勞動合同無效的;⑥被依法追究刑事責任的;⑦勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；⑧勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。(2)用工單位有下列情形之一，可以將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位。①勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的;②依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行重整的;③生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難的;④企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的；⑤其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的;⑥用工單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷、決定提前解散或者經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營;⑦勞務(wù)派遣協(xié)議期滿終止?！癖慌汕矂趧诱弑挥霉挝煌嘶睾?，勞務(wù)派遣單位重新派遣時維持或者提高勞動合同約定條件，被派遣勞動者不同意的，勞務(wù)派遣單位可以解除勞動合同;●勞務(wù)派遣單位重新派遣時降低勞動合同約定條件，被派遣勞動者不同意的，勞務(wù)派遣單位不得解除勞動合同。但被派遣勞動者提出解除勞動合同的除外?！癖慌汕矂趧诱咄嘶睾笤跓o工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當按照不低于所在地人民政府規(guī)定的最低工資標準，向其按月支付報酬。(3)勞務(wù)派遣單位行政許可有效期未延續(xù)或者《勞務(wù)派遣經(jīng)營許可證》被撤銷、吊銷的，已經(jīng)與被派遣勞動者依法訂立的勞動合同應(yīng)當履行至期限屆滿。雙方經(jīng)協(xié)商一致，可以解除勞動合同。

(4)勞務(wù)派遣單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷、決定提前解散或者經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營的，勞動合同終止。用工單位應(yīng)當與勞務(wù)派遣單位協(xié)商妥善安置被派遣勞動者。(5)勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者解除或者終止勞動合同時，應(yīng)當依法向被派遣勞動者支付經(jīng)濟補償。(6)勞務(wù)派遣單位違法解除或終止被派遣勞動者勞動合同，應(yīng)按照《勞動合同法》