點擊生效的許可協(xié)議有效還是無效

Word第第頁點擊生效的許可協(xié)議有效還是無效一、點擊生效的答應(yīng)協(xié)議概念介紹

在介紹點擊生效的答應(yīng)協(xié)議〔Clickwraplicenses〕之前，應(yīng)當先介紹一下開封生效的答應(yīng)協(xié)議〔shrinkwraplicenses〕。開封生效的答應(yīng)協(xié)議是與購置軟件有關(guān)的術(shù)語和條件。當人們到軟件商店親自購置軟件時，會發(fā)覺軟件是有包裝的。通常狀況是，只有打開玻璃紙或塑料紙的包裝后，才能看到打印的軟件使用答應(yīng)協(xié)議和軟件本身。可是，一般只有付款買下軟件后，才允許打開軟件的包裝。

點擊生效的答應(yīng)協(xié)議是開封生效的答應(yīng)協(xié)議的后嗣。它是開封生效的答應(yīng)協(xié)議的電子形式。點擊生效的答應(yīng)協(xié)議與開封生效的答應(yīng)協(xié)議特別類似，除了它是在安裝軟件之前的電腦屏幕上突然消失的或者是在互連網(wǎng)上懇求一種服務(wù)的以外。點擊生效的答應(yīng)協(xié)議有一個重要的特點就是假如消費者不點擊“我同意”程序就無法進行。與開封生效的答應(yīng)協(xié)議極為類似，點擊生效的答應(yīng)協(xié)議的有效性也引起很大爭議。

二、點擊生效的答應(yīng)協(xié)議在美國傳統(tǒng)合同法上的根據(jù)

在美國，美國《統(tǒng)一商法典》其次條規(guī)定了有關(guān)貨物和租賃的交易規(guī)章。有人認為，與軟件有關(guān)的使用答應(yīng)協(xié)議只是買賣或租賃合同的簡潔變種，應(yīng)當受統(tǒng)一商法典的規(guī)范。另有一些人認為，軟件的交易不應(yīng)受統(tǒng)一商法典調(diào)整，并且提倡《統(tǒng)一計算機信息交易法》。為解決這個問題，我認為應(yīng)分兩步，先探討如何用傳統(tǒng)合同法來解決，然后探討如何適用《統(tǒng)一計算機信息交易法》。

〔一〕合同的要件

點擊生效與開封生效的答應(yīng)協(xié)議都是合同，或者至少試圖在答應(yīng)證的頒發(fā)人和獲得答應(yīng)的人之間制造一種合同關(guān)系。他們包含傳統(tǒng)合同的要素：〔1〕要約和承諾的交換；〔2〕對合同條款的公平磋商；〔3〕不受脅迫自愿同意。

點擊生效與開封生效的答應(yīng)協(xié)議的一些特點是與傳統(tǒng)合同法中的格式合同有相同之處。人們關(guān)于格式合同的一些爭辯將有助于深刻理解點擊生效的答應(yīng)協(xié)議。下面我就介紹一下美國關(guān)于格式合同的'爭辯。

〔二〕美國傳統(tǒng)合同法中的格式合同

格式合同是指合同是由一方當事人起草和提交的，對方有簽和不簽兩種選擇，幾乎沒有討價還價或修改合同條款的余地。這種格式合同在現(xiàn)代經(jīng)濟活動中普遍存在，如銀行的借款合同、保險合同等等。格式合同是對傳統(tǒng)合同法的挑戰(zhàn)，就是如今美國許多法院都還有一些有關(guān)格式合同的懸而未決的案件。

格式合同有許多負面的影響。合同條款是合同的一方起草的，通常這個企業(yè)是從愛護自身利益的角度動身的。這種格式合同和標準文本的合同可能在三個方面違背法律：〔1〕合同的特定條款不是雙方當事人的真實意思表示；〔2〕即使有當事人的同意，合同也應(yīng)當從是否違背社會公共政策方面接受審查；〔3〕有些條款可能是不合理的。假如合同的條款給弱勢的一方當事人施加了巨大的風(fēng)險和困難，條款應(yīng)當引起供應(yīng)合同的一方當事人的留意，并合理解釋。

另一方面，格式合同也有許多好處，這也是其存在的緣由。合同的統(tǒng)一標準文本形式，理性而高效，能夠關(guān)心企業(yè)節(jié)約合同履行的本錢并能夠盡量避開風(fēng)險。這種合同在傳統(tǒng)的“有義務(wù)閱讀”的概念上有