論知識產權法與民商法的區(qū)別

論知識產權法與民商法的區(qū)別知識產權法與民商法在價值趨向、立法目的、法律形式、法律屬性、權利特征等方面都存在著重大差別，不能簡單地把兩種法律并在一起。關鍵詞：知識產權法、民商法、權利、區(qū)別知識產權法作為法律體系中的后起之秀，由于人們缺乏對它的認識和了解，往往把它和民商法聯(lián)系在一起；在我國，有人直接把知識產權法并入到民商法中去。事實上，知識產權法和民商法存在著很大的差異，這種差異不僅是客觀存在的，而且還有其根本的原因。這種原因主要在于兩種法律完全是從兩個不同的角度來調整社會關系的，它們調整社會關系的出發(fā)點不同，目的不同，方式不同；兩種法律中，權利的形態(tài)不同，權利誕生的條件和發(fā)揮作用的方式關系也不同。可以說，知識產權法與民商法存在著本質的區(qū)別。下面我們就從以下幾個方面對這一問題進行論證。一對知識產權法的分析1、知識產權法律體系的內在關系首先，可以概括地說，知識產權法是確認、規(guī)范和保護知識產權權利的一類法律的總稱。按照我國傳統(tǒng)的知識產權法的法律規(guī)定，知識產權法應該包括版權法、工業(yè)產權法和反不正當競爭法這三大類，其中，工業(yè)產權法又分為專利法和商標法[1].按照Trips協(xié)議的規(guī)定，又增加了保護地理標志和保護知識產權程序上的措施。如果我們對上述三類基本的知識產權法律法規(guī)進行分析，就不難發(fā)現(xiàn)這三類知識產權法律法規(guī)之間也存在著很大的差別。在它們之間，我們似乎難以找到一種合適的理由使它們能夠合理地結合在一起；特別是反不正當競爭法，如果按照正常的邏輯推理，我們更難把它與版權法和工業(yè)產權法有機地聯(lián)系起來。但是，知識產權法這種法律體系已經是人們普遍接受了的，而且也是國際社會以法律的形式確認了的，這說明，這種法律體系的存在，本身屬于一種合理的組合。現(xiàn)在的問題是，我們能否解釋這種合理性，能否找出它們之間存在的邏輯關系？通過下面的分析，我們可以清楚地看到，這些看似相互獨立、毫無關聯(lián)的法律之間，事實上內涵著統(tǒng)一的事物-知識產權的權利，并且在邏輯上體現(xiàn)著清晰的邏輯關系。這使得它們能夠在相互獨立，各自發(fā)揮著不同作用的同時，又能結合成一個合理的法律體系。1）它們在知識產權的權利上統(tǒng)一起來通過分析我們可以發(fā)現(xiàn)，知識產權法中的各項法律都可以在知識產權的權利這一層面上統(tǒng)一起來，從而形成了它們的共性。首先，著作權法是指調整因著作權的產生、控制、利用和支配而產生的社會關系的法律規(guī)范的總稱[1].按照我國《著作權法》第一條的規(guī)定“為保護文學、藝術和科學作品作者的著作權，以及與著作權有關的權益，鼓勵有益于社會主義精神文明、物質文明建設的作品的創(chuàng)作和傳播，促進社會主義文化和科學事業(yè)的發(fā)展和繁榮，根據(jù)憲法制定本法。”從這里我們可以看出，著作權法的立法目的有兩個，第一是保護作者的著作權和相鄰權；其次是為了社會主義文化和科學事業(yè)的發(fā)展和繁榮。從長遠來說，第一個目的是為第二個目的服務的，但是在《著作權法》中，重點強調的還是第一個目的。同樣，對于工業(yè)產權法中的專利法和商標法來說，按照我國《專利法》第一條的規(guī)定“為了保護發(fā)明創(chuàng)造專利權，鼓勵發(fā)明創(chuàng)造，有利于發(fā)明創(chuàng)造的推廣應用，促進科學技術進步和創(chuàng)新，適應社會主義現(xiàn)代化建設的需要，特制定本法。”我國《商標法》第一條規(guī)定“為了加強商標管理，保護商標專有權，促使生產、經營者保證商品和服務質量，維護商標信譽，以保障消費者和生產經營者的利益，促進社會主義市場經濟的發(fā)展，特制定本法?！痹谶@里，可以明確地看出，我國專利法和商標法的立法目的也都是兩個，即保護權利人的專利權和商標專有權，同時保護社會和他人的權益。我國《反不正當競爭法》第一條規(guī)定“為保障社會主義市場經濟健康發(fā)展，鼓勵和保護公平競爭，制止不正當競爭行為，保護經營者和消費者的合法權益，制訂本法。”在該法中，規(guī)定了11種不正當競爭行為，其中主要是指侵犯知識產權權利人的合法權利的行為，這是從另一個方面規(guī)定了對知識產權權利的保護。這樣來看，從著作權法、專利法、商標法，到反不正當競爭法，都是規(guī)定保護權利人的知識產權權利的，同時要求保護社會和他人的利益。2、對具體的知識產權法律法規(guī)內容和結構的定性分析通過上面的分析我們已經看出，各種知識產權的法律法規(guī)都是以保護權利人的權利為中心的。為了進一步闡述知識產權法律法規(guī)的特點，以便與民商事法律進行比較，下面我們就從我國的《著作權法》和《專利法》入手，通過對這兩種法律結構和內容的定性分析，來詳細論證知識產權法律的特征。1）著作權法（以2001年10月修正的為準）這是我國為了加入WTO，以Trips協(xié)議為標準對我國著作權法修改后的版本。在這部著作權法中，共分列了六個章節(jié)，其內容可以依次概括為：⑴總則。說明制訂本法的依據(jù)和兩個目的；著作權的取得方式；可以獲得法定著作權的作品類型和不能獲得該權利的作品類型。⑵著作權。規(guī)定了成為著作權人的資格，著作權人所能享有的17種權利，包括人身權和財產權；著作權利的歸屬；著作權利的保護期限和對著作權利的12種限制。⑶著作權利的使用。規(guī)定了許可使用和轉讓使用兩種形式。⑷與著作權利相關的權利。即著作權的鄰接權，包括出版、表演、錄音錄像，播放、廣播電臺和電視臺。⑸法律責任和執(zhí)法措施。規(guī)定了侵犯上述法定權利的19種具體行為以及侵權后果和執(zhí)行辦法，即規(guī)定了保護法定著作權的辦法和方式。⑹附則。規(guī)定了該法的生效期限。從這一著作權法中可以得出以下結論：首先，依法保護著作權和鄰接權是該法的核心。其次，圍繞著著作權和鄰接權先后確定了以下內容：這些權利的主體是誰？這些權利的具體內容有哪些？怎樣取得這些權利？怎樣使用這些權利？怎樣保護這些權利？著作權法實際上就是解答了以上五個問題。第三，對上述五個問題的規(guī)定都是法律的明文規(guī)定，都是強制性規(guī)定，任何組織和個人只能服從，無權更改，更不能違反；否則就要受到法律的制裁，并且承擔相應的法律責任。這樣，對于任何組織和個人來說，誰也無權自由約定上述相關內容。從這個方面來看，著作權法強烈地體現(xiàn)著國家意志對著作權這種權利的干預和管理，在著作權法規(guī)范的范圍內，任何組織和個人意志的發(fā)揮，都必須以服從國家的意志為前提。第四，著作權的權利人在行使自己的權利時還要受到12種合理使用行為的正當限制；出現(xiàn)這種情況，從嚴格意義上說，是國家從權利人手中無償?shù)亍敖枳吡恕睂χ鳈嗟牟糠挚刂茩唷＿@說明著作權是一種限制性的權利，除了權利人之外，國家對同一著作權也在部分地行使著權利。第五、發(fā)生侵權行為后，侵權人不但要向被侵權人承擔民事責任；國家相應的行政管理部門還有權對侵權人進行行政處罰；如果構成犯罪，侵權人還要承擔刑事責任。這從一個方面說明，著作權中不光包含著權利人的利益和權利，同時還包含著國家和社會的利益和權利。2）專利法（以2001年7月1日實施的為準）專利法共分了8個章節(jié)，依次分別為：⑴總則。主要規(guī)定了立法的目的和專利的類型，以及專利權的歸屬、專利權的使用方式和專利權的權利內容，這些內容具體包括在制造、使用、許諾銷售、銷售和進口中含有該專利權。⑵授予專利權的條件。申請專利的技術方案必須具備新穎性、實用性和創(chuàng)造性；同時規(guī)定了五種不授予專利的情況。在這里需要探討的是，如果單從申請專利的形式上看，申請人好像是通過專利局在向國家申請和索要一種權利-專利權，授不授予專利權，決定權在于國家。其實，這應該只是表面現(xiàn)象，真實的情況應該是，正當?shù)膶＠麢嗌暾埲耍ㄔ谶@里排除以欺騙手段申請專利的人）是在請求國家對自己已經享有的對某一技術方案的權利進行確認，從而使這種權利法律化，能夠以專利法規(guī)定的標準受到特別的保護。⑶專利的申請。規(guī)定了申請專利的條件和方式。⑷專利申請的審查和批準。規(guī)定依法授予專利證書并經過公告后，申請人才能獲得專利權。⑸專利權的期限、終止和無效。規(guī)定了不同專利權的不同期限，以及終止和宣布專利權無效的程序和條件。在這里，充分體現(xiàn)出國家意志在專利權的中絕對地位。這也說明，對于權利人來說，專利權也是一種限制性權利。⑹專利實施的強制許可。規(guī)定在三種情況下，可以不經過專利權人的同意，由國家自己或者直接授權他人實施該項專利技術，但要給專利權人以適當?shù)膱蟪?。這更直接地說明，專利權是國家控制下的一種權利。⑺專利權的保護。規(guī)定了兩種侵權行為和一種冒充專利的行為，以及這些行為的法律責任；還規(guī)定了四種侵權行為的例外和制止侵權行為的程序措施。承擔的法律責任中包括民事責任、行政責任和刑事責任。⑻附則。規(guī)定了該法的實施日期。從專利法中我們可以總結出以下內容：第一、專利權是專利法的核心。第二、專利法中同時規(guī)定了關于專利權的實體內容和程序內容。第三、專利法主要解決了如下問題：專利權的歸屬；取得專利權的條件；取得專利權的程序；專利的類型和專利權的內容；專利權的使用方式；專利權的保護方式；對專利權的限制等。第四、專利權是在國家意志嚴格控制下的一種權利，是由權利人和國家共同行使和共同保護的權利，兩者相比，權利人占有主要的份額，國家占有少量的份額。通過以上對我國著作權法和專利法的解剖與分析，我們可以看到，知識產權法都是以保護相應的知識產權的權利為中心的，它們緊緊地圍繞著權利的產生與取得，權利的使用與保護這個主題來設計整個法律規(guī)范的。同時，在知識產權法中強烈地體現(xiàn)著國家的意志和作用，以及在維護社會利益的前提下保護權利人利益的思想。二對民商法法律體系結構和內容的分析[2]首先，我國主張民事和商事的法律合一，因此，在這里我們就以民法體系為代表來探討民商事法律體系的內容和特點。1、對民法調整對象的分析民法是調整平等主體的自然人、法人和其他組織之間的財產關系和人身關系的法律規(guī)范的總和。從這一概念中我們可以找出兩層意思，第一層意思是指民法只調整平等主體之間的關系，非平等主體之間的關系不由民法調整。第二層意思是指這種關系具體包括財產關系和人身關系兩類。財產關系又包括財產所有關系和財產流轉關系，財產所有關系往往是發(fā)生財產流轉關系的前提條件。人身關系是指沒有財產內容但有人身屬性的社會關系。它包括人格關系和身份關系兩類。從這里我們可以看出，民法只能調整一部分社會關系。在它的概念中，三個定語“平等主體”、“財產關系”和“人身關系”都是對民法調整范圍的界定和限制；同時，在這三個定語中，“平等主體”是最明確的限制，是民法區(qū)別于其它法律體系的主要特征。2、對民法體系的框架和內容的分析民法體系由民事主體制度、物權制度、債和合同制度、人格權制度、侵權責任制度、婚姻家庭繼承制度構成。按照我國《民法通則》的規(guī)定，還包括知識產權制度。在這些制度中，除了婚姻家庭繼承制度和知識產權制度比較獨立以外，在剩下的制度中，物權制度、債和合同制度、人格權制度應該是民法體系中的重心，實質上，民事主體制度和侵權責任制度都是為了這三項基本制度的順利實施而提供服務和保障的。物權制度又包括所有權和他物權制度，是規(guī)范財產的所有和使用關系的基本制度，也往往是債和合同制度的基礎和前提[3]，所以在民法中它是非常重要的，起著基礎性的作用。物權是指物權人對物享有的直接支配并排他的權利，是直接支配物并且享受物之利益的權利，是一種絕對權[3].物權中的物主要是有體物，而且必須是特定物和獨立物，這些特征直接決定了物權制度的特性，并且影響到民法體系的特性。從這里可以看出，民法體系是有其自身的明確界限和獨特特征的，它并不是可以任意擴展的，更不是包羅萬象的。3、對民法特點的分析民法的特點可以概括為以下內容：它是權利法而非義務法；是私法而非公法；是實體法而非程序法；是任意法而非強制法；并且強調平等協(xié)商和等價有償?shù)脑瓌t[2].具體的講，這些內容的含義如下：1）民法是一種權利法。民法以權利為中心，它的最基本的職能在于對民事權利的確認和保護，這些民事權利包括人身權和財產權，從而使民法具有權利法的特點。2）民法的內容主要是私法。這里首先要說明的是，到今天為止，無論在國際上還是在國內，關于公法和私法的劃分標準一直沒有形成統(tǒng)一的觀點[4].大體上來說，公法主要是指與國家的利益和公權有關的法；私法主要是指規(guī)定私人（非國家性質）利益的法律。在這里，把民法的內容歸于私法，主要是明確民法的基本屬性，就是要提倡當事人意思自治，盡可能減少國家的干預，盡量限制強制性規(guī)范，努力擴大任意性規(guī)范。在一般情況下，當事人之間有約定時則依約定，沒有約定時再依據(jù)法律的規(guī)定辦，讓當事人的約定優(yōu)先于法律的規(guī)定。3）民法主要是實體法。民法既是行為規(guī)范又是裁判規(guī)則，具體規(guī)范了各類不同的權利和義務，以及圍繞這些權利和義務所發(fā)生的民事責任和主體問題。這樣，就為司法裁判提供了一套內容豐富的法律規(guī)范體系，使司法實踐能夠做到有法可依。4）民法具有一定程度的任意性。民法的大多數(shù)規(guī)范特別是債法的規(guī)范都是任意性規(guī)范，即允許當事人通過協(xié)商改變這些規(guī)定，民法的調整方法即充分尊重當事人的意志自由的方法，是與行政命令和服從的方法截然不同的。5）民法強調平等協(xié)商和等價有償?shù)脑瓌t。由于民法規(guī)范的對象是財產所有和財產交易關系，是交易關系本質上就需要遵守平等協(xié)商和等價有償?shù)脑瓌t。在這里，自愿和公平的原則是平等協(xié)商和等價有償?shù)幕A和前提。自愿原則要求民事主體在從事民事活動中充分表達其意志，根據(jù)自己的意愿設立、變更和終止民事法律關系。公平原則則要求民事主體應當本著公平的概念從事民事活動，正當行使權利和履行義務，在民事活動中兼顧他人利益和社會公共利益。三知識產權法與民商法的比較1、相同點作為法律，知識產權法和民商法具有某些相同或者相似之處。1）兩種法律都是以財產利益和人身利益為杠桿，以權利和義務為手段來調整社會關系的；在具體的法律規(guī)范中，都是以確認和保護權利為中心展開的。2）在知識產權法中，當權利人許可他人使用，或者轉讓自己的權利時，與他人之間的權利義務關系將成為一般的民事法律關系，將依據(jù)債和合同的原則來處理。這種現(xiàn)象可以看作是知識產權法與民商法的交叉。2、兩種法律的區(qū)別對于知識產權法和民商法來說，差異大于共性，兩者的區(qū)別是很明顯的。1）兩種立法的價值趨向不同。對于民商法來說，立法的目的在于依法保護公民、法人和其它組織的民事權益，正確調整民事法律關系。立法的立腳點在于充分維護公民、法人和其它組織的合法的個人利益，而不是側重于國家和社會的公共利益。在民法允許的范圍內，充分尊重公民、法人和其它組織依法處分和使用其權利的自由，國家應當不進行干預，或者只能進行有限的干預。在這里，國家只是一個在原則上行使權利的裁判者和組織者，并不是直接參與具體事物的運動員。而對于知識產權法來說，立法的目的則在于維護和實現(xiàn)整個社會或者全人類的公共利益，為了達到此目的，必須依法確認和保護知識產權權利人的權利和利益。更進一步地說，知識產權法并不是簡單地以保護和實現(xiàn)知識產權權利人的利益為目標的，確認和保護知識產權權利人的利益只是實現(xiàn)社會公共利益的橋梁和手段。從這個角度來說，充分保護公民、法人和其它組織的合法權益，在民商法中是第一位的，是立法的終極目標。而在知識產權法中，雖然也是直接提倡保護權利人的合法權利，但是，總的來說，是對權利人的權利首先限制的基礎上進行保護的，所以，實際上權利人的權利是第二位的；第一位的目標是確保社會的公共利益，當個人利益與公共利益發(fā)生沖突時，要求犧牲或者限制個人的利益以滿足公共利益的需要。為此，在知識產權法中，國家往往既是組織者、裁判者，又是運動員。2）兩種立法的結構不同對于民商法來說，主要的具體任務可以概括為三個，一是對權利的確認，相當于物權制度和人身權制度；二是對權利使用的規(guī)范，相當于債和合同制度；三是對權利的保護，相當于民事責任制度。在這三個具體任務中，對權利使用的規(guī)范又是主要內容，因為在整個民商事法律體系中，對交易的規(guī)范以及對交易規(guī)則的遵守是中心內容。例如，民商法把誠實信用原則列為自己的帝王條款，這本身就說明了交易關系在民商法中的重要性。民商法的側重點在于交易和流通環(huán)節(jié)。對于知識產權法來說，情況就大不一樣。知識產權法要解決的主要問題是對知識產權權利的確認、規(guī)范和保護問題。權利的交易和使用并不是知識產權法關心的重點，相反，在權利的交易和使用這一環(huán)節(jié)中，知識產權法主張按照民法中的《合同法》處理，但在關節(jié)環(huán)節(jié)上依法實行監(jiān)管，例如，專利權的轉讓合同必須經過專利局的公告才能生效等?？偟膩碚f，在這一問題上，知識產權法中除了個別的限制和程序要求以外，基本上適用民商法中的債和合同的制度，這一點可以看作是兩種法律的交叉。3）兩種法律的屬性不同民商法屬于私法，但是，知識產權法并不是明顯地表現(xiàn)為私法，實際上，它更多地表現(xiàn)為公法，它是在維護國家和社會公共利益的前提下有條件地保護私有利益。對于一些具體的知識產權權利來說，根據(jù)國家和社會的需要，國家和社會可以與權利人共享，如合理使用、強制許可、一些不被認為構成侵權的例外情況等。雖然在Trips協(xié)議的規(guī)定中把知識產權列為了私權[1]，但是，我們不能因此就說知識產權法就是私法，如果這種法律中大量地規(guī)定的是為了公共利益而使用私權，那么，這種法律就和一般意義上的私法有所不同，我們就不能簡單地把它定為私法。況且，Trips協(xié)議中關于私權的概念與我國民商法中的私權概念并不完全相同。事實上，與我國民商法所代表的私法的特征相比，知識產權法具有更多的公法的特征。在現(xiàn)實應用中，經濟法經常把工業(yè)產權法等內容劃為自己的法律體系；在國際經濟法中，更是經常直接地把知識產權法作為自己體系的一部分來處理。出現(xiàn)這些情況，從一個側面說明，知識產權法中國家依法管理和安排權利的成份很大，就像經濟法里國家依法規(guī)范和管理經濟的內容一樣。在我國，經濟法與民商法的區(qū)別基本是清楚的。這樣來看，如果從法律維護公共利益和私有利益的份額比重來劃分，知識產權法實際上兼具了公法和私法的特征，而且公法的份額重。這一點與民商法明顯地不同。4）兩種法律的內容存在很大差別民商法主要是實體法，而知識產權法中除了關于權利的實體性規(guī)定以外，還同時有大量的程序性規(guī)定，可以說是實體法和程序法的結合。當然，這里的程序法是指知識產權的權利依法獲得和保護的程序。其次，知識產權法中的大部分規(guī)定都是強制性規(guī)定，任何人，包括權利人在內，都必須無條件的遵守和執(zhí)行。在知識產權法中，關于權利的取得和保護條件等方面不提倡個人的意志自由和個人的選擇，更不可能遵從某個人的個人意愿。即使在權利的使用和轉讓中，雖然允許權利人可以通過與他人簽定協(xié)議來行使使用權和處分權，但是，同樣對可以轉讓的權利類型和轉讓方式作了限制，權利人必須遵守。如人身權利不可轉讓，有些權利甚至不能繼承。這與民商法的立法精神和尊重個人意愿的作法相差很大，完全不是一種價值趨向。第三，責任的產生方式和承擔的責任不同。對于民商法來說，產生責任的方式主要是違約和侵權，其中又以違約為主，因為違約責任產生于交易過程中，屬于民商法的主要內容。對于違約責任來說，當事人之間只承擔民事責任。對于侵權責任來說，關于承擔責任的方式，民商法中也只是規(guī)定了承擔責任中的民事責任部分，如果侵權人在侵權中造成了他人人身及財產的嚴重傷害和損失，涉及到刑事犯罪的話，則有刑法單獨處理，不再屬于民商法的處理范圍，即在民商法中不含有行政和刑事責任。與此不同的是，對于知識產權法來說，雖然也同樣存在著侵權責任和違約責任兩種責任形式，但是，知識產權法只規(guī)定了侵權責任。在權利使用和轉讓一節(jié)中，由于是和民商法的交叉部分，直接按照民商法中的違約責任處理，就沒有另做規(guī)定。在侵權責任中，同時規(guī)定了民事、行政和刑事三種承擔責任的形式，這三種形式的使用范圍和程度又各不相同，大體上可以分為以下幾種情況：⑴只承擔民事責任；⑵只承擔行政責任；⑶既承擔民事責任又承擔行政責任；⑷既承擔民事責任又承擔刑事責任。這幾種情況在實踐中都是具體應用的，相比之下，第一種情況使用的程度高一些。知識產權法和民商法中對責任的不同規(guī)定，實質上是兩種法律中的權利不同屬性的反映。作為私權和私法，民商法把承擔責任的方式緊緊地限定在民事責任的范圍中是合適的。而對于知識產權法來說，由于知識產權并不是簡單的私權，知識產權法也不是簡單的私法，甚至可以被認為是半公半私的法，這樣，反映在承擔責任的方式上肯定應該存在差別，這樣是合理的，也反映著兩種法律的差別。5）兩種法律中的權利存在