工程施工合同簽訂注意事項

工程施工協(xié)議簽訂注意事項建設工程施工協(xié)議訂立過程中，通常要通過招標、投標、定標這幾個過程，形成招標文獻、投標文獻、中標告知書三個重要文獻。中標告知書對招標人和中標人均具有法律效力。依據(jù)《中華人民共和國招投標法》第四十六條：“招標人和中標人應當自中標告知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標文獻和中標人的投標文獻訂立書面協(xié)議。招標人和中標人不得再行訂立背離協(xié)議實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議”。由此，我們可以看出，從協(xié)議法角度分析，招標文獻是要約邀請、投標文獻是要約、中標告知書是承諾，所以，依據(jù)協(xié)議法，中標告知書的發(fā)出就表達協(xié)議成立。但考慮我國傳統(tǒng)觀念，或招標文獻中有“以簽訂正式協(xié)議書為協(xié)議成立”的約定，所以要十分注意建設工程施工協(xié)議的簽訂工作，維護自身權(quán)益，防范協(xié)議風險。目前，發(fā)包人和承包人多采用由建設部與國家工商行政管理局共同制定的《建設工程施工協(xié)議（范本）》（GF-1999-0201）簽訂施工協(xié)議，下面筆者擬從協(xié)議書、通用條款、專用條款三部分淺談協(xié)議簽訂的注意事項。第一部分協(xié)議書《建設工程施工協(xié)議（范本）》（以下簡稱《施工協(xié)議》）由四部分組成，即協(xié)議書、通用條款、專用條款、附件。協(xié)議書作為《施工協(xié)議》第一部分，在整個協(xié)議中具有最高法律效力，簽訂其應注意以下幾個方面：一、

協(xié)議主體協(xié)議書中發(fā)包人、承包人應與中標告知書上所確認的招標人、中標人相吻合，更應注意其主體資格和履約能力。協(xié)議簽字、蓋章的主體應與發(fā)包人、承包人主體相一致。二、

協(xié)議工期協(xié)議工期應與投標文獻、中標告知書所擬定的工期相同，并應在“開工日期”這一欄明確“以書面開工告知為準”的條款，以避免因發(fā)包人自身因素，致使承包人不能如期進場施工的被動局面和糾紛。三、

工程質(zhì)量標準工程質(zhì)量標準應達成國家標準規(guī)定的合格標準，但發(fā)包人亦有在招標文獻中提出更高規(guī)定，在簽訂此條款時，可以約定“合格，力爭獲獎”，以減少風險。四、協(xié)議價款此條款應是被發(fā)包人經(jīng)招標程序確認的承包人投標報價，若協(xié)議為可調(diào)價格協(xié)議，在此處可注明“暫定”字樣。五、組成協(xié)議的文獻《施工協(xié)議》以列舉方式表述協(xié)議組成文獻，涉及本協(xié)議協(xié)議書、中標告知書、投標書及其附件、本協(xié)議專用條款、本協(xié)議通用條款、標準、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文獻、圖紙、工程量清單、工程報價單或預算書，以及雙方有關(guān)工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文獻。這里要強調(diào)的是，協(xié)議書中這一條款與通用條款第2.1條以及專用條款第2條相呼應，更是這兩個條款的基礎(chǔ)。發(fā)包人在一些特殊情況下，還規(guī)定將招標文獻納入?yún)f(xié)議組成文獻，在這種情形下，要結(jié)合工程實際情況，決定協(xié)議組成文獻以及排列順序，排列順序也非常重要，其關(guān)系到協(xié)議產(chǎn)生歧義的優(yōu)先解釋順序。在這里還應注意一個問題，即“雙方有關(guān)工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文獻視為本協(xié)議的組成部分”，這里要注意洽商、變更文獻的效力和送達問題，洽商、變更應采用書面形式，經(jīng)雙方授權(quán)的代表人員簽字，并加蓋發(fā)包人、承包人公章。特別應注意協(xié)議一方當事人單方面發(fā)出的信函或文獻的送達問題，一般雙方可以在專用條款中明確約定“聯(lián)系電話、傳真、郵寄地址，以及通訊地址及方式若發(fā)生變更，則應以書面方式告知對方，不告知則視為送達地址”，應采用特快專遞的形式郵寄，在郵寄詳單中注明所寄物品的名稱及內(nèi)容，并妥善保管此詳單。第二部分通用條款《施工協(xié)議》中第二部分通用條款，是明確發(fā)包方與承包方權(quán)利義務的大綱性文獻，從詞語定義及協(xié)議文獻、雙方一般權(quán)利和義務、施工組織設計和工期、質(zhì)量與檢查、安全施工、協(xié)議價款與支付等十一個方面闡述雙方權(quán)利義務，多采用固定格式和內(nèi)容，此處不再贅述。第三部分專用條款專用條款是在協(xié)議書、通用條款的基礎(chǔ)上，充足尊重協(xié)議雙方的意思自治，將協(xié)商的權(quán)利交給雙方的體現(xiàn)，其以協(xié)議書、通用條款為基礎(chǔ)，又是一種升華。因此，重點闡述其注意事項：一、工程師條款在《施工協(xié)議》中，通用條款1.8條，明確了工程師在協(xié)議中是指“本工程監(jiān)理單位委派的總監(jiān)理工程師或發(fā)包人指定的履行本協(xié)議的代表，其具體身份和職權(quán)由發(fā)包人承包人在專用條款中約定”，在專用條款中則將工程師分為監(jiān)理單位委派的工程師和發(fā)包人派駐的工程師兩類，在簽訂該條款時，應注意明確工程師的職權(quán)范圍，監(jiān)理工程師的職權(quán)可以約定“依據(jù)發(fā)包人與監(jiān)理單位簽訂的《工程監(jiān)理協(xié)議》履行職責，將《工程監(jiān)理協(xié)議》作為本協(xié)議的附件”。而約定發(fā)包人派駐工程師的職權(quán)時，則應注意避免與監(jiān)理工程師職權(quán)相交叉，對于工程師的人員，可規(guī)定發(fā)包人向承包人出具《法人授權(quán)委托書》，載明受托人姓名，職權(quán)，并約定假如工程師人員變更，則發(fā)包人應另行出具《法人授權(quán)委托書》。二、施工組織設計和工期發(fā)包人、承包人雙方應約定承包人提供施工組織設計和進度計劃的時間，同時約定工程師的確認時間，并明確工程師在約定期間內(nèi)未予認可，且未提出修改意見，視為認可。三、協(xié)議價款與支付依據(jù)建設部107號令《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》，可將協(xié)議價分為固定價、可調(diào)價、成本加酬金三種模式。（一）固定價格協(xié)議，依據(jù)《施工協(xié)議》通用條款第23.2條，是指雙方在專用條款內(nèi)約定協(xié)議價款包含的風險范圍和風險費用的計算方法，在約定的風險范圍內(nèi)協(xié)議價款不再調(diào)整。風險范圍以外的協(xié)議價款調(diào)整方法，應當在專用條款內(nèi)約定。依照財建[2023]369號《建設工程價款結(jié)算暫行辦法》第八條，將固定價格協(xié)議分為固定總價與固定單價，固定總價是以設計圖紙、工程量及規(guī)范等為依據(jù)，雙方協(xié)商認可一個固定總價，除因設計和工程范圍發(fā)生變更的情況，施工單價和施工量都不可調(diào)整，承包方要承擔工程量、工程單價變化的風險。固定單價則是指以工程量清單和工程單價表為基礎(chǔ)和依據(jù)來計算協(xié)議價格，工程量是暫估的，即工程量可以根據(jù)實際工程量予以調(diào)整的。而依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工協(xié)議糾紛案件合用法律問題的解釋》第二十二條“當事人約定按照固定價結(jié)算工程價款，一方當事人請求對建設工程造價進行鑒定的，不予支持”。這一司法解釋的意義在于，雙方約定為固定總價協(xié)議，則無法申請司法鑒定，權(quán)利人喪失司法鑒定的途徑，假如約定為固定單價協(xié)議，則可請求法院對工程的工程量進行司法鑒定。所以在簽訂協(xié)議時，應明確是固定總價還是固定單價，注明風險調(diào)整的因素和方法，要特別注意專用條款第25條，工程量確認的約定，注意施工中的簽證。（二）可調(diào)價格協(xié)議可調(diào)價協(xié)議是指協(xié)議總價或協(xié)議單價，在協(xié)議實行期內(nèi)根據(jù)協(xié)議約定的辦法調(diào)整，即在協(xié)議實行過程中可以按照約定，進行調(diào)整。（三）成本加酬金協(xié)議成本加酬金協(xié)議是將工程項目時將投資劃提成直接成本費與承包方完畢工作后應得酬金兩部分。（四）工程款（進度款）的支付在施工中，大量存在承包人墊資行為，《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工協(xié)議糾紛案件合用法律問題的解釋》第六條明確了對墊資行為的法律意見，第六條共分三款，表述了三層含義，其一，發(fā)包人、承包人對墊資和墊資利息有約定的，承包人有權(quán)請求按照約定返還墊資及其利息，但法律不保護超過中國人民銀行發(fā)布的同期貸款利率部分的利息約定；其二，發(fā)包人、承包人對墊資沒有約定的，按工程欠款解決，則如當事人如對前款利息有約定，則依照約定，如沒有約定，按照中國人民銀行發(fā)布的同期貸款利率計息。其三，當事人對墊資利息沒有約定的，承包人請求支付利息的，不予支持。所以對于墊資行為，應在施工協(xié)議中予以明確，因施工墊資行為在我國是被法律嚴禁的，所以可在協(xié)議進度即支付節(jié)點上約定進度款支付比例，假如發(fā)包人支付工程進度款低于行政主管部門規(guī)定支付的比例，則可認定為承包方墊資行為，并在協(xié)議中約定欠款利息計算標準，則使墊資行為可以得到法律保護，維護承包人自身權(quán)利。（五）工程分包依據(jù)建設部令第124號《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設施工程施工分包管理辦法》第四條、第五條規(guī)定，所稱施工分包，是指施工總承包公司將其所承包的房屋建筑和市政基礎(chǔ)設施工程中的專業(yè)工程或者勞務作業(yè)發(fā)包給其他建筑業(yè)公司完畢的活動，分為專業(yè)工程分包和勞務作業(yè)分包。在這個管理辦法中，專業(yè)工程分包是指施工總承包公司將其所承包工程中的專業(yè)工程發(fā)包給具有相應資質(zhì)的其他建筑業(yè)公司完畢的活動。但現(xiàn)建設單位多將專業(yè)工程分包直接發(fā)包給相應的施工公司，且不賦予總承包公司管理權(quán)，而規(guī)定施工總承包公司與專業(yè)工程承包人簽訂分包施工協(xié)議，并承擔連帶責任。這種行為實際是違反了該辦法第七條，“建設單位不得直接指定分包工程承包人。任何單位和個人不得對依法實行的分包活動進行干預”之規(guī)定，針對這種行為，《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工協(xié)議糾紛案件合用法律問題的解釋》第十二條第（三）款規(guī)定了建設單位有直接指定分包人分包專業(yè)工程，導致建設工程質(zhì)量缺陷，應承擔過錯責任。所以，在簽訂分包協(xié)議時，可以采用建設單位、總包方、分包方三方簽訂協(xié)議，在施工過程中注意建設單位直接指定分包的證據(jù)，以保護總包方自身權(quán)益。

綜上所述，《施工協(xié)議》是目前建筑行業(yè)通用的建設工程施工協(xié)議藍本，其以通用條款使發(fā)包人、承包人雙方權(quán)利、義務趨于平衡，又以專用條款充足尊重雙方的意思自治。在簽訂施工協(xié)議時，應注意以《中華人民共和國協(xié)議法》、《中華人民共和國招投標法》、《中華人民共和國建筑法》以及《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工協(xié)議糾紛案件合用法律問題的解釋》等法律、法規(guī)為依據(jù)，結(jié)合工程實際情況，維護自身合法權(quán)益，防范協(xié)議風險。本文以《施工協(xié)議》為框架，結(jié)合相關(guān)法律，略談簽訂協(xié)議應注意的問題，難免有疏漏和不妥之處，請各位不吝賜教。分包協(xié)議的注意事項協(xié)議法2023-01-0509:58:52閱讀3評論0字號：大中小作為分包協(xié)議的甲方，與乙方訂立和同事需注意哪些方面，如何在法律政策上避免出現(xiàn)問題以及如何避免在上級主管部門檢查時出現(xiàn)問題?分包協(xié)議甲方一般是指發(fā)包方，一方面要關(guān)心兩個問題：1、自身是否具有將工程分包的權(quán)利;2、乙方是否具有實行分包工程的資質(zhì)。其他需要注意的問題也很多,但注意的是：第一，建議業(yè)主應在招投標階段將指定分包內(nèi)容明確化，業(yè)主招標文獻不明確時應及時提出征詢。應在總承包協(xié)議條款中具體約定指定分包工程的具體內(nèi)容，明確承、發(fā)包雙方的權(quán)利義務和相關(guān)費用的收取方法。第二，總包協(xié)議中，總包承包范圍、工程工期等方面盡也許約定不包含指定分包工程內(nèi)容。第三，作為總承包人，應盡量避免與指定分包人簽訂指定分包協(xié)議，爭取使發(fā)包人與指定分包人直接簽訂指定分包協(xié)議，使指定分包工程變?yōu)榭偘鼌f(xié)議外工程。第四，若必須與指定分包人簽訂指定分包協(xié)議的，爭取簽訂涉及發(fā)包人、指定分包人在內(nèi)的三方協(xié)議，約定總承包人僅履行總包管理之責，付款義務在發(fā)包人一方。第五，應保存好施工過程中與指定分包人之間的往來函件、簽證、會議紀要等原始書面的證據(jù)資料。第六，在指定分包工程的