《建設工程施工合同無效認定及情形分析綜述2600字》

建設工程施工合同無效認定及情形分析綜述1.1建設工程施工合同無效情形對建設工程領域而言，《民法典》、《建筑法》、《招標投標法》、《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》中都有對建設工程施工合同無效情形的規(guī)定及解釋，但不同學者對此又有不同的觀點。聶雪REF_Ref72321199\r\h[1]認為：建設工程施工合同是一種有特殊屬性的合同，對于該類合同效力的審查要求，應遵循《民法典》、《建筑法》、《招標投標法》等法律及行政法規(guī)的效力性強制性規(guī)定，因此，建設工程合同無效的情形主要有以下幾種：合同主體不適格導致合同無效；訂立合同程序不合法導致合同無效，其中影響建設工程合同效力的程序問題主要有以下兩個建設項目程序的不合法和合同簽訂程序的不合法；合同內(nèi)容違反強制性法律規(guī)定導致合同無效。詹珀REF_Ref72321261\r\h[2]認為：指出建設工程的承包方?jīng)]有取得建筑工程施工資質(zhì)或者進行超越了已經(jīng)取得資等級的施工行為而訂立的合同無效:沒有取得建設工程施工資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義訂立的合同無效;對于建設工程必須進行招標而未招標的或者中標無效的施工合同都作無效處理;承包人非法轉包違法分包建設工程而訂立的合同無效。項紅REF_Ref72321278\r\h[3]認為：指出無效施工合同的幾種典型情形是：發(fā)包人未辦理有關預審手續(xù)而簽訂的施工合同；房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)經(jīng)營范圍以外的房地產(chǎn)項目開發(fā)所簽訂的施工合同；不合格或者資質(zhì)不適用的承包人簽訂的施工合同，不合格的實際承包人以合格承包人名義簽訂的施工合同；違法分包施工合同；違反招標投標有關規(guī)定訂立的建設工程施工合同。丁偉奇REF_Ref72321305\r\h[4]認為：指出承包人未取得建設工程企業(yè)資質(zhì)等級或者超越資質(zhì)等級;沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義;建設工程必須進行招標而未招標或中標無效;承包人非法轉包或違法分包工程簽訂等情形均能導致建設工程施工合同無效。蔣紅漫REF_Ref72321533\r\h[5]認為：無效建設工程施工合同的典型形式有:承包人不具備相應資質(zhì)將導致建設工程施工合同無效;不具備資質(zhì)分為未取得資質(zhì)和超越資質(zhì)兩種情形。賈顏如REF_Ref72321542\r\h[6]認為：承包主體不符合法律規(guī)定的建設工程施工合同;冒用有資質(zhì)建筑施工企業(yè)的名義與他人訂立的合同;必須進行招標而未招標或者中標無效而簽訂的建設工程施工合同;違法分包或者非法轉包訂立的合同;在訂立合同過程中發(fā)包人有受賄行為或者承包人有行賄行為的合同等是造成建設工程施工合同無效的主要情形。申廣林REF_Ref72321560\r\h[7]認為：無效施工合同,是指當事人簽訂的建設工程施工合同因符合我國《民法通則》第五十八條，依法被確認為無效的施工合同。在實踐中，因當事人在利益驅(qū)使下，各種違反行為頻繁發(fā)生，當事人簽訂的建設工程施工合同也很容易被認定無效，那么建設工程施工合同具體在哪些情況下無效，是司法實踐中法官處理施工合同無效問題的關鍵。根據(jù)《施工合同司法解釋》第一條、第四條之規(guī)定，施工合同無效主要有五種情形，概括起來，我們可以將其歸納為主體資質(zhì)缺陷型、行為內(nèi)容違法型、程序上違背招投標法三種類型。尤馨巖REF_Ref72321574\r\h[8]認為：幾種司法解釋明定的無效情形有承包人未取得建設施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的、沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)的名義、建設工程必須進行招標而未招標或中標無效的、承包人非法轉包、違法分包工程簽訂的施工合同。表2.1合同無效情形相關文獻整理序號學者承包人未取得資質(zhì)及超越資質(zhì)沒有資質(zhì)的實際施工人借用資質(zhì)建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效承包人非法轉包建設工程承包人違法分包建設工程1聶雪REF_Ref72321199\r\h[1]2項紅REF_Ref72321278\r\h[3]3丁偉奇REF_Ref72321305\r\h[4]4蔣紅漫REF_Ref72321533\r\h[5]5申廣林REF_Ref72321560\r\h[7]6尤馨巖REF_Ref72321574\r\h[8]表示該文獻中提到了該研究項。表示該文獻對該研究項進行了分析。表明該文獻對該研究項進行了進一步的探討。資料來源：自行繪制通過分析以上學者對于建設工程施工合同無效情形的研究，可以發(fā)現(xiàn)雖然每位學者對施工合同無效情形的表述方式不盡相同，但是其含義大致相同?；緡@《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》所規(guī)定的建設工程施工合同無效的五種情形:1.承包人未取得資質(zhì)及超越資質(zhì)；2.無資質(zhì)的實際施工人借用資質(zhì)；3、建設工程必須招標，未招標或者中標的無效；4、承包人非法轉包建設工程：5.承包人違法分包建設工程。在學者們研究的基礎上，本文將繼續(xù)對無效合同的具體情況進行界定和研究，以期為后續(xù)的糾紛解決奠定理論基礎。1.2建設工程施工合同無效認定佟日紅REF_Ref72321707\r\h[9]認為：在總結承包人欠缺資質(zhì)時指出《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》，把建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分成三種，分別是專業(yè)承包、勞務分包以及施工總承包，其中專業(yè)承包和施工總承包結合承包內(nèi)容與性質(zhì)，又被分成若等級。承包人承包工程應當具備相應的資質(zhì)。高一級資質(zhì)等級的承包人可以簽訂其本級及以下等級的建設工程施工合同，嚴禁簽訂資質(zhì)要求高于自身資質(zhì)的建筑工程合同。現(xiàn)實中，承包人欠缺資質(zhì)，包含兩種情況，一種是承包人根本不具備施工資質(zhì)，另一是承包人的施工資質(zhì)等級達不到所承建工程項目所要求的級別。梁慶華REF_Ref72321725\r\h[10]認為：在研究中標無效導致合同無效時指出根據(jù)無效的招投標行為而簽訂的合同，與我國《招標投標法》中的規(guī)定相違背，此類合同在訂立的程序上不符合法律的規(guī)定，導致合法性要件的欠缺，因此由此簽訂的建設工程施工合同應當歸為無效合同。因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還；無法返還或者無需返還的，給予折扣補償；投標無效的，有過錯的一方應當賠償對方的損失。雙方有過錯的，應當承擔相應的責任；另外，中標人應當由其他投標人按照規(guī)定的中標條件重新確定或者依照法律重新招標。崔兆輝REF_Ref72321799\r\h[11]認為：在研究黑白合同導致合同無效時認為《司法解釋》第21條并未對承發(fā)包方就同一項目簽訂的“黑白合同”哪一份有效做出規(guī)定，而是明確了以哪一份合同作為價款結算工程款的依據(jù)，該規(guī)定便于解決建設工程施工合同承發(fā)包方之間的糾紛。正如前述，承發(fā)包雙方簽訂“黑白合同”主要是為了逃避行政部門的監(jiān)管而將并非當事人真實意思表示的“白合同”進行備案，承發(fā)包雙方實際履行的都是“黑合同”。通過以上對施工合同無效的分析和研究，可以看出學者們對施工合同無效的