阿里合伙人制度.doc

。阿里合伙人制度現(xiàn)代公司的發(fā)展，需要插上資本的翅膀。然而，大量資本的涌入，又必然削弱創(chuàng)始管理團(tuán)隊(duì)的股權(quán)控制力。作為掌握互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)發(fā)展的核心競(jìng)爭(zhēng)力的創(chuàng)始管理團(tuán)隊(duì)如何通過(guò)創(chuàng)新公司的治理結(jié)構(gòu)，來(lái)實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的控制權(quán)？星瀚所主任律師衛(wèi)新為您解密阿里巴巴的合伙人制度。2014年9月8日，阿里巴巴集團(tuán)在美國(guó)紐約華爾道夫酒店開(kāi)始上市的首次路演，按照計(jì)劃，阿里巴巴將于18日完成路演，19日在紐交所掛牌交易，股票代碼為“BABA”。阿里巴巴有望成為全球資本市場(chǎng)上融資規(guī)模最大的IPO。此次阿里上市，除了超高的人氣、亮麗的數(shù)據(jù)、無(wú)限的預(yù)期外，最具爭(zhēng)議性與話題性的，就是阿里巴巴與眾不同的“合伙人制度”。用馬云自己的話說(shuō)，阿里的合伙人制度，“建立的不是一個(gè)利益集團(tuán)，更不是為了更好控制這家公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，而是企業(yè)內(nèi)在動(dòng)力機(jī)制?！比欢?，馬云的“合伙人理想”真的可以成為百試不爽的通行證嗎？面對(duì)阿里在港上市的巨大誘惑，香港聯(lián)交所卻對(duì)阿里的合伙人制度堅(jiān)決的說(shuō)“不”，香港方面認(rèn)為，持股10%左右的阿里管理層通過(guò)合伙人制度控制公司，違反了同股同權(quán)原則，不利于對(duì)投資者的公平保護(hù)。對(duì)此，馬云回應(yīng)“我們不在乎在哪里上市，但我們?cè)诤跷覀兩鲜械牡胤?，必須支持這種開(kāi)放、創(chuàng)新、承擔(dān)責(zé)任和推崇長(zhǎng)期發(fā)展的文化”，毅然轉(zhuǎn)道美國(guó)上市。從2010年阿里集團(tuán)開(kāi)始在管理團(tuán)隊(duì)內(nèi)部試行合伙人制度；到2013年馬云在阿里14周年慶時(shí)“高調(diào)”宣布合伙人制度建立；再到今天美國(guó)上市時(shí)，阿里以法律文件對(duì)外公布，阿里的合伙人制度逐漸揭開(kāi)了神秘的面紗。筆者從法律角度進(jìn)行分析，發(fā)表一些個(gè)人觀點(diǎn)供讀者參考：“阿里合伙人”是一種特殊身份，并非傳統(tǒng)法律意義上的“普通合伙人”“合伙人”在法律上有明確的定義，在中國(guó)或其他主要國(guó)家的合伙企業(yè)法中，普通合伙人是指共同出資、共同管理企業(yè)，并對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的人。合伙人既是企業(yè)的所有者，又是企業(yè)的管理者，還是企業(yè)債務(wù)和責(zé)任不可推卸的責(zé)任人。根據(jù)阿里在招股說(shuō)明書(shū)中的描述，阿里巴巴集團(tuán)的合伙人雖然在文字和內(nèi)涵上借鑒了這個(gè)概念，但實(shí)質(zhì)上還是根本不同。阿里的合伙人身份不等同于股東，雖然阿里要求合伙人必須持有公司一定的股份，但是合伙人要在60歲時(shí)退休或在離開(kāi)阿里巴巴時(shí)同時(shí)退出合伙人（永久合伙人除外），這與只要持有公司股份就能保持股東身份不同。阿里的合伙人身份不等同于公司董事，招股說(shuō)明書(shū)顯示，阿里集團(tuán)內(nèi)部，董事會(huì)擁有極高的權(quán)力。阿里合伙人會(huì)議并沒(méi)有取代董事會(huì)來(lái)管理公司，合伙人會(huì)議的主要權(quán)力是董事會(huì)成員候選人的提名權(quán)。也就是說(shuō)，合伙人擁有人事控制權(quán)，而非公司運(yùn)營(yíng)的直接管理權(quán)。阿里的合伙人不需要承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。阿里合伙人的職責(zé)是體現(xiàn)和推廣阿里巴巴的使命、愿景和價(jià)值觀。至于財(cái)產(chǎn)經(jīng)濟(jì)責(zé)任，合伙人不是GP了，也就是說(shuō)，阿里合伙人履職的責(zé)任主要是精神和身份層面的，沒(méi)有具體財(cái)產(chǎn)賠償責(zé)任。玄妙的“董事提名權(quán)”阿里巴巴的合伙人到底有什么權(quán)力？其實(shí)說(shuō)起來(lái)很簡(jiǎn)單，阿里巴巴合伙人擁有提名簡(jiǎn)單多數(shù)（50%以上）董事會(huì)成員候選人的專有權(quán)。表面上看，阿里巴巴的合伙人擁有的僅僅是董事的提名權(quán)，而非決定權(quán)。但是仔細(xì)研究阿里巴巴的章程，不難發(fā)現(xiàn)其中暗藏玄機(jī)。根據(jù)阿里的官方資料，雖然合伙人提名的董事，需要得到年度股東大會(huì)半數(shù)以上的贊同票，才能當(dāng)選為董事會(huì)成員；但是如果阿里巴巴合伙人提名的候選人沒(méi)有被股東選中，或選中后因任何原因離開(kāi)董事會(huì)，則阿里巴巴合伙人有權(quán)指定臨時(shí)過(guò)渡董事來(lái)填補(bǔ)空缺，直到下屆年度股東大會(huì)召開(kāi)。不僅如此，阿里的最新招股說(shuō)明書(shū)還闡明：在任何時(shí)間，不論因任何原因，當(dāng)董事會(huì)成員人數(shù)少于阿里巴巴合伙人所提名的簡(jiǎn)單多數(shù)，阿里巴巴合伙人有權(quán)指定不足的董事會(huì)成員，以保證董事會(huì)成員中簡(jiǎn)單多數(shù)是由合伙人提名。也就是說(shuō)，無(wú)論合伙人提名的董事，股東會(huì)是否同意，合伙人總能讓自己人行使董事的權(quán)利。實(shí)質(zhì)上，阿里巴巴的合伙人已經(jīng)通過(guò)上述程序?qū)嶋H控制了公司半數(shù)以上的董事。目前阿里巴巴的董事會(huì)成員為9人，其中有4人由合伙人提名；招股結(jié)束后，合伙人可以再提名2人，屆時(shí)董事會(huì)將有共11名董事；同時(shí)，阿里巴巴已經(jīng)和軟銀及雅虎達(dá)成投票協(xié)議，軟銀和雅虎將在股東大會(huì)上為阿里巴巴所提名的董事投贊成票（前提是軟銀至少持有15%的已發(fā)行的普通股）。為了保證合伙人這一權(quán)力的持續(xù)有效，阿里巴巴還規(guī)定，如果要修改章程中關(guān)于合伙人提名權(quán)和相關(guān)條款，必須要在股東大會(huì)上得到95%的到場(chǎng)股東或委托投票股東的同意。根據(jù)官方披露，馬云、蔡崇信在IPO后仍然分別持有阿里7.8%、3.2%的股份，而二人目前正是阿里巴巴合伙人團(tuán)隊(duì)中的永久合伙人，由此看來(lái)，合伙人的“董事提名權(quán)”堅(jiān)如磐石，難以打破。合伙人的產(chǎn)生與“合伙人委員會(huì)”根據(jù)阿里巴巴公布的資料，阿里巴巴合伙人的任職資格中的“客觀”條件很簡(jiǎn)單：為阿里巴巴或密切關(guān)聯(lián)公司工作五年以上。其他條件，諸如“必須具有非常正直的人品、對(duì)公司發(fā)展有積極貢獻(xiàn)，以及能傳承公司文化或者愿為公司價(jià)值觀竭盡全力”，都十分“主觀”。符合上述條件的候選人，由現(xiàn)有合伙人向合伙人委員會(huì)提名，新合伙人的選舉一年一次?，F(xiàn)有合伙人一人一票，需要75%以上的合伙人通過(guò)，候選人才能被選為新合伙人。但是，阿里巴巴又要求每位合伙人必須擁有一定的阿里股份，由此可見(jiàn)，能夠成為阿里合伙人基本都是通過(guò)公司的股權(quán)激勵(lì)制度獲得了阿里股權(quán)的高管。根據(jù)最新資料，阿里合伙人已經(jīng)增加為30人。但是，筆者認(rèn)為，阿里合伙人制度的核心是“合伙人委員會(huì)”。阿里的合伙人委員會(huì)由五位合伙人（未來(lái)可能人數(shù)增加）組成，每一屆任期三年，可以連選連任。阿里的合伙人委員會(huì)有二項(xiàng)核心職能：1、負(fù)責(zé)管理合伙人選舉。也就是說(shuō)任何被提名的候選合伙人必須經(jīng)過(guò)合伙人委員會(huì)的確認(rèn)才能成為正式的候選人。2、提議和執(zhí)行阿里高管年度獎(jiǎng)金池分配。阿里合伙人委員會(huì)可以向董事會(huì)的薪酬委員會(huì)提議高管的年度獎(jiǎng)金池，并在董事會(huì)表決后，在董事會(huì)的薪酬委員會(huì)同意下給公司管理人員和合伙人分配獎(jiǎng)金。目前阿里巴巴的合伙人委員會(huì)由5人組成，包括馬云、蔡崇信、陸兆禧、彭蕾和曾鳴。“永久合伙人”與“榮譽(yù)合伙人”阿里巴巴最新一期公布的招股說(shuō)明書(shū)中，對(duì)合伙人的退休和除名做出了規(guī)定。筆者認(rèn)為，這是馬云等對(duì)于較為封閉的合伙人制度的一次調(diào)整，也可能是美國(guó)證券監(jiān)管部門的要求或者順應(yīng)IPO的需求。合伙人的退出機(jī)制根據(jù)阿里公布的資料，阿里的合伙人符合以下某一情形的，就喪失了合伙人的資格：（1）60歲時(shí)自動(dòng)退休（2）自己隨時(shí)選擇退休（3）離開(kāi)阿里巴巴工作（4）死亡或者喪失行為能力（5）被合伙人會(huì)議50%以上投票除名同時(shí)，阿里又規(guī)定了永久合伙人和榮譽(yù)合伙人二種特殊的合伙人身份。阿里規(guī)定，只有永久合伙人將一直作為合伙人直到其自己選擇退休、死亡，或喪失行為能力或被選舉除名。目前阿里的永久合伙人只有馬云、蔡崇信。永久合伙人的產(chǎn)生，可以由選舉產(chǎn)生；也可以由退休的永久合伙人或在職的永久合伙人指定。此外，退休的合伙人還可以被選為榮譽(yù)合伙人，榮譽(yù)合伙人無(wú)法行使合伙人權(quán)利，但是能夠得到獎(jiǎng)金池的一部分分配。永久合伙人如果不再是阿里巴巴的職員，則無(wú)法得到獎(jiǎng)金池的獎(jiǎng)金分配；除非他仍然是榮譽(yù)合伙人。阿里巴巴“合伙人制度”的評(píng)析現(xiàn)代互聯(lián)網(wǎng)公司的發(fā)展，需要插上資本的翅膀。然而，大量資本的涌入，又必然削弱創(chuàng)始管理團(tuán)隊(duì)的股權(quán)控制力，作為掌握互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)發(fā)展的核心競(jìng)爭(zhēng)力（知識(shí)和人力資源）的管理團(tuán)隊(duì)企圖通過(guò)創(chuàng)新公司的治理結(jié)構(gòu)，來(lái)一定程度上否決公司法的基本原則“資本多數(shù)決”，從而實(shí)現(xiàn)創(chuàng)始管理團(tuán)隊(duì)對(duì)公司的控制權(quán)和個(gè)人利益。馬云的“合伙人制度”顯然就是這樣一種潮流的體現(xiàn)，他和京東等公司的雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)（AB股）的治理架構(gòu)，實(shí)際是一個(gè)目的，不同的表現(xiàn)形式而已，是“換湯不換藥”。1、阿里的合伙人制度，將公司的控制權(quán)在形式上歸于30人左右的核心高管團(tuán)隊(duì)合伙人會(huì)議，實(shí)現(xiàn)了一定程度上的集體領(lǐng)導(dǎo)，有利于公司內(nèi)部的激勵(lì)和主動(dòng)性激發(fā)，相對(duì)于把公司投票權(quán)集中在某幾個(gè)創(chuàng)始股東手中的雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)，有一定的積極意義。2、阿里的合伙人制度，規(guī)定了退休、除名等退出機(jī)制，具有一定的糾錯(cuò)能力。除名制度甚至對(duì)馬云等永久合伙人同樣適用，體現(xiàn)了一定的包容性。3、阿里合伙人的選舉，合伙委員會(huì)、永久合伙人的設(shè)置，實(shí)質(zhì)是：合伙人的產(chǎn)生資格仍然由馬云等創(chuàng)始人說(shuō)了算。最終還是將公司的核心控制權(quán)集中在馬云、蔡崇信等創(chuàng)始合伙人手中，只是更加隱蔽和考究。4、由于阿里的合伙人制度和持有的股權(quán)結(jié)合的并不十分緊密，有利于現(xiàn)有合伙人實(shí)現(xiàn)一部分套現(xiàn)，而繼續(xù)保有公司控制權(quán)。5、公司的核心控制權(quán)由少數(shù)管理層掌握，確實(shí)不利于股東利益的保護(hù)，存在一定的道德風(fēng)險(xiǎn)，這對(duì)市場(chǎng)監(jiān)管機(jī)構(gòu)提