婚內(nèi)財產(chǎn)約定問題

1、1、關(guān)于本案王某與胡某簽訂的夫妻房屋轉(zhuǎn)移協(xié)議的效力問題對于該協(xié)議的效力，有兩種觀點(diǎn)，一種認(rèn)為無效，一種認(rèn)為有效。筆者認(rèn)為， 王某與胡某簽訂的房屋轉(zhuǎn)移協(xié)議系雙方真實意思的表示， 內(nèi)容不違反法律、法規(guī) 的規(guī)定，應(yīng)屬合法有效。2、關(guān)于本案中夫妻房屋轉(zhuǎn)移協(xié)議的性質(zhì)認(rèn)定問題轉(zhuǎn)移協(xié)議的性質(zhì)的認(rèn)定，關(guān)系到本案需要適用的法律。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，該協(xié) 議應(yīng)屬于夫妻財產(chǎn)約定，適用于婚姻法關(guān)于夫妻財產(chǎn)約定的規(guī)定；另一種觀 點(diǎn)認(rèn)為，該協(xié)議屬于夫妻間的贈與，應(yīng)適用于 合同法關(guān)于贈與的規(guī)定。筆者 認(rèn)為，該協(xié)議系贈與，應(yīng)適用于合同法關(guān)于贈與的有關(guān)規(guī)定。我國婚姻法 規(guī)定了三種夫妻財產(chǎn)約定的模式，即分別所有、共同共有和部分共同共有

2、，并不 包括將一方所有的財產(chǎn)約定為另一方所有的情形。將一方所有的財產(chǎn)約定為另一方所有，也就是夫妻間的贈與行為，應(yīng)適用于合同法及 物權(quán)法的相關(guān)規(guī) 定。如若房屋所有權(quán)尚未轉(zhuǎn)移，即未辦理房屋變更登記手續(xù)，贈與房產(chǎn)的一方可 以撤銷贈與?；橐龇ㄋ痉ń忉專ㄈ┑?條規(guī)定，婚前或者婚姻關(guān)系存續(xù)期 間，當(dāng)事人約定將一方所有的房產(chǎn)贈與另一方，人民法院可以按照合同法第 186條的規(guī)定處理。本案的房屋轉(zhuǎn)移協(xié)議，應(yīng)認(rèn)定為胡某將個人婚前財產(chǎn)贈與于 王某，且辦理了房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移登記，故胡某無法撤銷該贈與。反之，如若雙方未 辦理房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移登記，胡某可以撤銷該贈與。如何認(rèn)定夫妻之間的協(xié)議是屬于夫妻財產(chǎn)約定還是屬于夫妻之間的贈

3、與，這需要審理中查明財產(chǎn)的來源及初始權(quán)屬，如若是婚前一方個人財產(chǎn)，婚后約定為另一方所有，雖協(xié)議中未涉及贈與，也應(yīng)認(rèn)定為贈與。夫妻婚內(nèi)財產(chǎn)協(xié)議約定只歸夫妻一方所有的房產(chǎn)如何歸屬我國婚姻法第十九條規(guī)定，夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn) 歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 沒有約定或約定不明確的，適用本法第十七條、 第十八條的規(guī)定。 夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財 產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定， 對雙方具有約束力。 由此，夫妻雙方簽訂婚內(nèi)財產(chǎn)協(xié)議，只要協(xié)議合法有效，那么該協(xié)議確定只歸夫妻一方所有的房產(chǎn)為其個人房產(chǎn)。律師提醒夫妻簽訂婚內(nèi)財產(chǎn)協(xié)議需注意以下

4、幾個方面：一是妻簽訂婚內(nèi)財產(chǎn)協(xié)議對婚內(nèi)財產(chǎn)約定的時間，法律沒有作出任何限制性規(guī)定， 夫妻雙方可以在婚前， 也可以在婚姻關(guān)系 存續(xù)期間進(jìn)行約定。 二是夫妻簽訂婚內(nèi)財產(chǎn)協(xié)議對婚內(nèi)財產(chǎn)約定的范圍：夫妻雙方既可以對婚姻關(guān)系存續(xù)期間的財產(chǎn)作出約定，也可以對雙方的婚前財產(chǎn)作出約定。但不得對國家、集體、他人的財產(chǎn)所有權(quán)進(jìn)行約定，婚內(nèi)財產(chǎn)約定侵犯國家、集體、他人的財產(chǎn)所有權(quán)的條款無效。三是夫妻簽訂婚內(nèi)財產(chǎn)協(xié)議對婚內(nèi)財產(chǎn)約定的內(nèi)容既可以約定雙方的財產(chǎn)歸共同所 有，也可以約定各自的收入歸各自所有；既可以約定雙方財產(chǎn)中的一部分為雙方共同所有，一部分歸各自所有，也可以約定一方財產(chǎn)的一部分歸另一方所有。四是夫妻簽訂婚內(nèi)

5、財產(chǎn)協(xié)議對婚內(nèi)財產(chǎn)約定的形式一般應(yīng)當(dāng)采用書面形式。但采用口頭形式約定，雙方均無爭議的， 應(yīng)認(rèn)定有效。五是夫妻簽訂婚內(nèi)財產(chǎn)協(xié)議對婚內(nèi)財產(chǎn)約定的法律效力。婚姻法第19條規(guī)定：沒有約定或約定不明確的， 適用本法第17條、第18條的規(guī)定。這表明夫妻婚內(nèi)財產(chǎn)約定具 有判斷夫妻婚內(nèi)財產(chǎn)性質(zhì)優(yōu)先效力，法院在處理離婚財產(chǎn)糾紛時首先尊重當(dāng)事人婚內(nèi)對財產(chǎn)性質(zhì)的約定，這也是民法中意思自治原則在婚姻法中的具體體現(xiàn)。六是夫妻針對房產(chǎn)簽訂婚內(nèi)財產(chǎn)協(xié)議，房產(chǎn)登記情況應(yīng)當(dāng)與婚內(nèi)財產(chǎn)協(xié)議的約定相一致，否則可能存在較大的法律風(fēng)險。因為房產(chǎn)是不動產(chǎn)， 不動產(chǎn)權(quán)利的變更一般以登記為準(zhǔn)。七是夫妻簽訂婚內(nèi)財產(chǎn)協(xié)議對婚內(nèi)財產(chǎn)約定對夫妻雙方

6、具有約束力。第三人知道約定的內(nèi)容時，對第三人有約束力。第一種情況：夫妻一方是產(chǎn)權(quán)人，且是婚后購買或是接受贈與或其他方式獲得，有房屋 所有權(quán)證，且與他人無產(chǎn)權(quán)爭議，包括與當(dāng)事人的其他家庭成員亦無產(chǎn)權(quán)爭議，即不存在就房產(chǎn)產(chǎn)生的未清償銀行貸款。如，夫妻雙方結(jié)婚多年，家境殷實，在婚后一次性付款購買了一套房產(chǎn)（現(xiàn)房），由于是一次性付全款，并且很快獲得了產(chǎn)權(quán)證。這樣的房產(chǎn)由于是在婚后 獲得的，按婚姻法相關(guān)規(guī)定，是夫妻共同財產(chǎn)，在離婚訴訟中該房產(chǎn)可按有關(guān)規(guī)定進(jìn)行分割， 首先要看房產(chǎn)的具體價值，這個價值如夫妻雙方協(xié)商不成，可通過有關(guān)機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定。 對此最高法院有相關(guān)司法解釋可以參考。這樣當(dāng)然在訴訟中因為涉及協(xié)

7、商、競價、拍賣、作價、 鑒定（評估）、變賣、舉證期限或其他訴訟程序問題，當(dāng)然要適用民事訴訟法的有關(guān)程序規(guī) 定，這些當(dāng)事人可與自己的律師或是其他法律行業(yè)人士咨詢。另一種情況值得注意，有些房產(chǎn)，雖是有產(chǎn)權(quán)證，有證據(jù)證明是夫妻共同財產(chǎn)，但是存 在貸款未還清楚的情況，應(yīng)該講這樣的房產(chǎn)并不是有全部的產(chǎn)權(quán)的，在離婚時分割起來可能更有特點(diǎn)。如：有一對夫妻在婚后購買一套房產(chǎn)，首付是30萬元，另有貸款50萬元，后來還款共達(dá)到15萬元，其中還款本金是 10萬元、利息為5萬元，現(xiàn)雙方離婚房產(chǎn)市場價值 為150萬元。這樣的房產(chǎn)如果分割就應(yīng)該就此房產(chǎn)現(xiàn)價值減去存在的債務(wù)（貸款）再分割，即現(xiàn)價值150萬元-未還貸款（總貸

8、款50萬元-已經(jīng)還貸款本金10萬元）即：150-40=110萬元， 按這個價值雙方進(jìn)行分割，可以協(xié)商、競價、拍賣、作價、鑒定（評估）、變賣。第三種情況。如夫妻在婚后購買一房產(chǎn)，但由于當(dāng)時家庭經(jīng)濟(jì)條件不是很好，購買時是與男方的另一親屬共同購買的，產(chǎn)權(quán)是夫妻雙方與這個親屬共同擁有的，這樣的房產(chǎn)雖是夫妻一方或雙方名下的房產(chǎn)或是其他財產(chǎn)，但涉及到夫妻之外其他家庭成員的利益，即這一房產(chǎn)是家庭共同財產(chǎn)， 這種情況下，就不是離婚案件可解決的問題了，因為離婚案件的當(dāng)事人是夫妻雙方，任何第三方均不可以當(dāng)事人身份參與訴訟，故此類案件當(dāng)事人可對照 關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見第20條規(guī)定制

9、定訴訟策略，該條款規(guī)定：“離婚時夫妻共同財產(chǎn)未從家庭共同財產(chǎn)中析出，一方要求析產(chǎn)的，可先就離婚和 已查清的財產(chǎn)問題進(jìn)行處理， 對一時確實難以查清的財產(chǎn)的分割問題可告知當(dāng)事人另案處理 或者中止離婚訴訟，待析產(chǎn)案件審結(jié)后再恢復(fù)離婚訴訟?！碑?dāng)然，如果不是夫妻一方或雙方名下的房產(chǎn)，但可能是夫妻與家庭成員共同的房產(chǎn)，當(dāng)然可考慮通過析產(chǎn)訴訟，確定有關(guān)夫妻雙方所占的份額，再在離婚訴訟中進(jìn)行分割。第四種情況，這是目前實踐中遇到的比較多的問題。有一委托人蘇某先生在婚前以個人名義與開發(fā)商簽訂合同購買一商品房價值180余萬元，其中有部分貸款，婚后按期還款（按婚姻法第17條規(guī)定，在婚后夫妻雙方的收入肯定為共同收入，如

10、果將此收入用于還房產(chǎn)的 貸款，肯定應(yīng)該視為用夫妻共同財產(chǎn)來還款）。后其與羅女士結(jié)婚生活三年后女方訴訟離婚， 房產(chǎn)分割問題也在訴訟中產(chǎn)生爭議。從這一案件中看出按婚姻法第18條規(guī)定，此房產(chǎn)是在婚前購買，肯定應(yīng)該屬于男方蘇某的個人財產(chǎn)，這是肯定的。由于房地產(chǎn)市場的發(fā)展，房產(chǎn)增值，因此房價可能在幾年中增值很多，如果涉及離婚案件可能就對這個增值部分會有分歧。 后上海有關(guān)法院是這樣認(rèn)定的：夫妻一方婚前以個人財產(chǎn)按揭購買房屋并按揭貸款，產(chǎn)權(quán)登記在自己名下，該房屋仍為個人財產(chǎn)，同樣的，按揭貸款為個人債務(wù)?；楹笈渑家环絽⑴c清償貸款，并不改變該房屋為個人財產(chǎn)的性質(zhì)，因此，在離婚分割財產(chǎn)時，該房屋為個人財產(chǎn)，剩余未

11、歸還的債務(wù)為個人債務(wù)，對已歸還的貸款中屬于配偶一方清償?shù)牟糠?，?yīng)當(dāng)予以返還。就是說，本案中如果蘇先生在婚后還款是50萬元，則視為夫妻雙方共同還款，如離婚應(yīng)該給其妻子25萬元的補(bǔ)償。向蘇先生這一類情況，有些其他省市的法院有不同的判決方式，如考慮到房產(chǎn)的價值的增值因素，同樣就增值部分給其妻子適當(dāng)補(bǔ)償?shù)龋瑢@樣的案件目前最高法院沒有具體司法解釋， 我們認(rèn)為根據(jù)公平原則以及等額互溢理論對增值部分應(yīng)結(jié)合案 件具體情況計算出增值率后按比例分配是公允的。如果當(dāng)事人有這樣的案件應(yīng)該在案件中充分論證分配的合理性和公允性以保護(hù)自己的合法權(quán)益。一旦發(fā)現(xiàn)產(chǎn)權(quán)人擅自出售房屋，作為其配偶而言，應(yīng)當(dāng)及時制止，但若如 以上兩

12、個案 例之情形，雙方感情出現(xiàn)裂痕，此時“私力”制止是徒勞的，必須拿起法律的 武器來維護(hù)自己的合法權(quán)益，本文中涉及的兩個案例， 產(chǎn)權(quán)人之配偶均被追加為第三人，然案例一中房屋買賣合同被判令為無效，張逸的合法權(quán)益得到了保障，可案例二中房屋買賣合同被判令繼續(xù)履行，張?zhí)旖艿恼埱笪吹玫椒ㄔ褐С郑ㄅ渑家环缴米陨米猿鍪鄯课?，合同是否有效司法實踐中爭議很大，限于篇幅有限且本文討論的是產(chǎn)權(quán)人配偶權(quán)益的保護(hù)，故在此不再贅述），那么張?zhí)旖艿恼埱鬄楹螞]有得到法院的支持呢？作為張?zhí)旖芏?，其目的是想確認(rèn)系爭房屋為共有，然其采取的訴訟策略確實被動的作為第三人參加訴訟，而非像張逸一樣主動采取訴訟方式請求法院確認(rèn)共有，并保全系

13、爭房屋，依據(jù)最高人民法院、國土資源部、建設(shè)部關(guān)于依法規(guī)范人民法院執(zhí)行和國土資源房地產(chǎn)管理部門協(xié)助執(zhí)行若干問題的通知 第十九條之規(guī)定：“兩個以上人民法院對同一宗土地使用權(quán)、房屋進(jìn)行查封的，國土資源、 房地產(chǎn)管理部門為首先送達(dá)協(xié)助執(zhí)行通知書的人民法院辦理查封登記手續(xù)后，對后來辦理查封登記的人民法院作輪候查封登記，并書面告知該土地使用權(quán)、房屋已被其他人民法院查封的事實及查封的有關(guān)情況?！币约暗诙畻l之規(guī)定：“輪候查封登記的順序按照人民法院送達(dá)協(xié)助執(zhí)行通知書的時間先后進(jìn)行排列。查封法院依法解除查封的，排列在先的輪候查封自動轉(zhuǎn)為查封；查封法院對查封的土地使用權(quán)、房屋全部處理的，排列在后的輪候查封自動失效

14、；查圭寸法院對查圭寸的土地使用權(quán)、房屋部分處理的，對剩余部分，排列在后的輪侯查圭寸自動轉(zhuǎn)為查封，”若張?zhí)旖艿弥矫烦鍪鄯课莺笱杆俨扇∝敭a(chǎn)保全措施并起訴確認(rèn)共有，此時即便劉曉月再次申請查封也是輪候查封，效力低于查封，待法院確認(rèn)系爭房屋共有后直接申請變更為共有產(chǎn)權(quán)，屆時考慮到房屋共有已變更完成，新確認(rèn)的共有人也非合同主體且也不同意出售房屋，故司法實踐中一般從平衡雙方利益角度考慮確認(rèn)合同無效為妥，并會建議 買受人就無效造成的損失向原產(chǎn)權(quán)人主張，并案處理。綜上，我們認(rèn)為，夫妻一方（非產(chǎn)權(quán)人）一旦發(fā)現(xiàn)另一方擅自出售房屋，應(yīng)當(dāng)及時采 取財產(chǎn)保全措施并起訴至法院請求確認(rèn)為共有，而非僅被動的作為第三人參加訴訟

15、。四、夫妻一方擅自處分夫妻共有房屋，其配偶有權(quán)要求分割共有房屋。依據(jù)我國物權(quán)法第九十九條之規(guī)定“共有人約定不得分割共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)， 以維持共有關(guān)系的， 應(yīng)當(dāng)按照約定，但共有人有重大理由需要分割的，可以請求分割；沒有約定或者約定不明確的， 按份共有人可以隨時請求分割，共同共有人在共有的基礎(chǔ)喪失或者有重大理由需要分割時可以請求分割。因分割對其他共有人造成損害的，應(yīng)當(dāng)給予賠償?！惫灿蟹譃榘捶莨灿泻凸餐灿?。按份共有，又稱分別共有，是與共同共有相對應(yīng)的一項制度，指數(shù)人按應(yīng)有份額（部分）對共有物共同享有權(quán)利和分擔(dān)義務(wù)的共有。2共同共有是指兩個或兩個以上的民事主體根據(jù)某種共有關(guān)系而對某項財產(chǎn)不分份額

16、地共同享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。3也就是說二者的區(qū)別是多個權(quán)利主體之間到底是按照份額享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)還 是沒有份額的共同享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。依據(jù)我國婚姻法之規(guī)定，夫妻雙方除非有特別的財產(chǎn)約定，否則實行法定的共有 制，故依據(jù)上述法律規(guī)定， 在婚姻關(guān)系存續(xù)期間， 對于夫妻共有財產(chǎn)任何一方一般不得請求 分割，除非雙方婚姻關(guān)系終止或有重大理由，何謂重大理由？法律并無明確規(guī)定。全國人大常委會法制工作委員會的意見是一一“如在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻二人約定由原來的夫妻共有財產(chǎn)制，改變?yōu)榉蚱薹謩e財產(chǎn)制， 在這種情況下，夫或妻一方也可請求分割共有財產(chǎn)?！?婚內(nèi)一方擅自轉(zhuǎn)移財產(chǎn)之事實，可否作為一方要求分割夫妻共有財產(chǎn)

17、的“重大理由” 呢？我們認(rèn)為是可以的，因為法律之所以規(guī)定，夫妻關(guān)系存續(xù)期間一般不得要求分割共有財 產(chǎn)，主要是基于社會穩(wěn)定、家庭和諧的考慮，也是符合我國基本國情和民族習(xí)慣的。夫妻感情無恙之時，雙方恩恩愛愛，相互信任，當(dāng)然相安無事，然一旦感情出現(xiàn)危機(jī)，且一方已經(jīng) 開始轉(zhuǎn)移或隱匿財產(chǎn)時， 我們認(rèn)為依法應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予配偶一方財產(chǎn)分割請求，畢竟此時已有事實證明雙方已無信任的基礎(chǔ)，且隱名產(chǎn)權(quán)人的合法權(quán)益已現(xiàn)實的受到了侵犯。鑒于共同共有人請求分割共有財產(chǎn)的“重大理由”無法律明確規(guī)定，故我們期待最高院盡快出臺相關(guān)司法解釋予以明確何謂“重大理由”，并規(guī)定“在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方一般不得請求分割夫妻共同財產(chǎn)，但另

18、一方有轉(zhuǎn)移、隱匿、損壞或其他嚴(yán)重?fù)p害夫妻共同財產(chǎn)利益之行為的除 外?！蔽?、夫妻一方擅自處分共有房屋應(yīng)當(dāng)向其配偶承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。法是經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物，是特定歷史階段的產(chǎn)物，其有深深的歷史烙印，世 界各國最初的法律并不調(diào)整婚內(nèi)侵權(quán)行為，但隨著歷史的發(fā)展，各國的侵權(quán)法最終成為解決婚內(nèi)侵權(quán)的法律依據(jù)?！暗壅郧暗牧_馬家庭中，家父擁有至高無上的權(quán)利，他作為自權(quán)人對他人行使權(quán)利，不存在侵權(quán)的可能，但是，帝政以后隨著婦女地位的提高，“無夫權(quán)婚姻”盛行，夫妻財產(chǎn)分別所有，已婚婦女已可不再處于夫權(quán)之下，立法者鑒于婚內(nèi)侵權(quán)的事件時有發(fā)生，允許夫妻間進(jìn)行侵權(quán)之訴?！?5 “美國習(xí)慣法(common Law)中

19、，傳統(tǒng)侵權(quán)法對家庭內(nèi)的侵害使用特殊免責(zé)(immunities )。但自1884年起，已婚婦女保護(hù)法(married womens Acts )，賦予婦女獨(dú)立的人格和對個人財產(chǎn)獨(dú)立的所有權(quán)后，許多州也準(zhǔn)許夫妻間 提起侵權(quán)訴訟了?！?6可見現(xiàn)代法治國家均建立了婚內(nèi)侵權(quán)的損害賠償制度。我國立法機(jī) 關(guān)順應(yīng)歷史潮流于 2009年12月26日頒布了侵權(quán)責(zé)任法并于 2010年7月1日起施行。 該法第二條規(guī)定：“侵害民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)依照本法承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。本法所稱民事權(quán)益， 包括生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、婚姻自主權(quán)、監(jiān)護(hù)權(quán)、所有 權(quán)、用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)、發(fā)

20、現(xiàn)權(quán)、股權(quán)、繼承權(quán)等人身、 財產(chǎn)權(quán)益。”同時該法第三章中并未規(guī)定夫妻之間的侵權(quán)可免責(zé)，既然婚內(nèi)一方實施侵權(quán)行為并不屬于法定的免責(zé)事由，故依據(jù)該法第三條“被侵權(quán)人有權(quán)請求侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé) 任”，當(dāng)夫妻一方擅自處分共有房屋時，其配偶可依法請求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，當(dāng)屬無爭議。我們認(rèn)為，依據(jù)該法第十九條之規(guī)定“侵害他人財產(chǎn)的，財產(chǎn)損失按照損失發(fā)生時的 市場價格或者其他方式計算”，以及第十五條之規(guī)定“承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式主要有：（一） 停止侵害；（二）排除妨礙；（三）消除危險；（四）返還財產(chǎn)；（五）恢復(fù)原狀；（六） 賠償損失；（七）賠禮道歉；（八）消除影響、恢復(fù)名譽(yù)。以上承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式，可以單獨(dú)適用，也可

21、以合并適用”。若夫妻一方擅自低價出售房屋且買受人不構(gòu)成惡意的情況 下，其配偶可按照房屋的市場價值要求其配偶承擔(dān)賠償責(zé)任，關(guān)于房屋市場價值的確認(rèn)以房屋出售時或配偶主張賠償時為準(zhǔn)， 依據(jù)“禁止侵權(quán)人從侵權(quán)行為中獲益”的原則應(yīng)采取“孰 高原則”確定房屋價值。 若夫妻一方擅自出售房屋的行為未得逞（如案例一），我們認(rèn)為其 損失應(yīng)當(dāng)以其維護(hù)合法權(quán)益所發(fā)生的實際損失為限，包括訴訟費(fèi)、律師費(fèi)、查詢費(fèi)、差旅費(fèi)等必要費(fèi)用。若一方在離婚訴訟期間擅自出售房屋（如案例二），其配偶可依婚姻法第 四十七條：“離婚時，一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)，或偽造債務(wù)企圖侵占另 一方財產(chǎn)的，分割夫妻共同財產(chǎn)時，對隱藏、轉(zhuǎn)移、

22、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)或偽造債務(wù)的 一方，可以少分或不分要求其少分”要求其少分或不分夫妻共同財產(chǎn)，法院并可將該事實作為雙方感情破裂的依據(jù)， 但依據(jù)“一事不再罰”之原則，配偶不可再依據(jù)侵權(quán)責(zé)任法要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。綜上所述，本文較為詳細(xì)的闡述了夫妻一方擅自處分共有房屋時，受侵害一方如何依 法維護(hù)自己的合法權(quán)益，并依據(jù)物權(quán)法和侵權(quán)責(zé)任法的相關(guān)規(guī)定要求分割共有房屋 并可要求侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，然囿于法律的執(zhí)行者和實踐者對法律規(guī)定的認(rèn)識不統(tǒng)一，故我們建議最高院出臺如何懲治婚內(nèi)侵權(quán)行為的司法解釋，吾等將拭目以待之。論夫妻財產(chǎn)約定與夫妻贈與 一兼評婚姻法司法解釋（三）第六條論夫妻財產(chǎn)約定與夫妻贈與兼評婚姻

23、法司法解釋 （三）第六條楊 曉 林段 鳳 麗<!-if !supportFootnotes-><!-endif->摘要：隨著我國社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，家庭財產(chǎn)日益增多， 夫妻財產(chǎn)關(guān)系日益復(fù)雜， 人們的婚姻家庭觀念有了一定變化，部分婚姻當(dāng)事人產(chǎn)生了夫妻財產(chǎn)關(guān)系多樣化要求。在夫妻財產(chǎn)關(guān)系上，我國婚姻法與合同法、物權(quán)法之間究竟是何關(guān)系，三者如何銜接，一直是困擾理論界和實務(wù)界的難點(diǎn)問題。尤其是婚姻法司法解釋（三）頒行 后，其第六條提出了“夫妻贈與”這一概念，非但沒有解決實踐中的同案異判現(xiàn)象，反而凸 顯了我國夫妻約定財產(chǎn)制立法的不足。關(guān)鍵詞夫妻財產(chǎn)約定夫妻贈與約定財產(chǎn)制立法完善<

24、!-if !supportLists-> 一、<!-endif-> 問題的提出婚姻法司法解釋（三）頒布后，其第六條提出了“夫妻贈與”這一概念，并認(rèn)為夫妻之間的贈與超越了夫妻財產(chǎn)約定的范籌，且合同法中關(guān)于贈與的規(guī)定并未將夫妻身份排除在外。因此，夫妻之間的贈與適用合同法，結(jié)合物權(quán)法關(guān)于物權(quán)移轉(zhuǎn)的法律規(guī)定，對于不動產(chǎn)的贈與未經(jīng)公證或履行物權(quán)變動手續(xù)的，贈與人可以行使任意撤銷權(quán)；而依照夫妻財產(chǎn)約定移轉(zhuǎn)所有權(quán)無需履行物權(quán)變動手續(xù)，且婚姻法中未規(guī)定夫妻財產(chǎn)約定的變更和撤銷制度，由此導(dǎo)致對此問題的不同認(rèn)識裁判結(jié)果極為懸殊。實踐中同案異判現(xiàn)象十分突出。（一）且看以下案例【案例一】 “ 7旬老

25、人黃昏戀婚前約定贈房婚后反悔起訴被駁”v!-if !supportFootnotes->v!-endif|->裁判摘要：夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應(yīng)當(dāng)采用書面形式。夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定，對雙方都具有約束力。原告：劉先生，男，77歲，住北京市房山區(qū)被告：王女士，女，47歲，住同原告原告以夫妻財產(chǎn)約定糾紛，起訴要求確認(rèn)婚前財產(chǎn)約定無效。原告訴稱，老伴多年前去世后，自己始終一個人生活。2010年3月，經(jīng)人介紹認(rèn)識了比自己小30歲的王女士。相差30歲的年紀(jì)，并沒有給雙方帶來負(fù)擔(dān)和差距

26、。 這也讓劉先生 產(chǎn)生了再組家庭的念頭。2010年4月，原告和被告簽訂了一份財產(chǎn)約定協(xié)議書，其中約定，現(xiàn)住房中歸原告所有的50%份額歸被告所有，雙方其他婚前財產(chǎn)歸各自所有。此外，對于雙方婚后購置的 財產(chǎn)，協(xié)議書中約定以實名制為準(zhǔn)，若購買房屋、汽車，登記在誰名下就歸誰所有等內(nèi) 容。2010年5月，劉先生和王女士去民政部門領(lǐng)取了結(jié)婚證。原告以簽訂的協(xié)議書顯失公平為由，將妻子起訴至房山法院，請求法院判決協(xié)議無效。被告訴稱，對于婚前簽訂的這份協(xié)議，并不諱言是在為自己的將來著想，他比我大那么多，萬一有個三長兩短就扔下我一個人， 我該怎么辦？當(dāng)年要不是因為有這個協(xié)議，我也不會放心嫁給他”。房山法院經(jīng)審理認(rèn)

27、為，夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自 所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應(yīng)當(dāng)采用書面形式。夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定，對雙方都具有約束力。本案中，原告和被告婚前簽訂的夫妻財產(chǎn)約定協(xié)議書，是雙方的真實意思表示， 且不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，因此協(xié)議有效。原告主張雙方簽訂的財產(chǎn)約定協(xié)議書無效， 不符合中華人民共和國合同法中規(guī)定的幾種合同無效的情形，因此，法院不予支持。最終，法院駁回了原告的訴訟請求?！景咐?婚前協(xié)議約定房產(chǎn)加女方名字 法官：不作數(shù)v!-if !supportFootnotes-> v!-endif|-&

28、gt;裁判摘要：婚前協(xié)議中承諾登記結(jié)婚后，將對方名字寫進(jìn)自己擁有產(chǎn)權(quán)的房產(chǎn)證上，應(yīng) 屬于是對另一方的贈與。根據(jù)合同法及婚姻法司法解釋（三）第六條的規(guī)定，在贈 與的房產(chǎn)變更登記之前，贈與人有權(quán)行使任意撤銷權(quán)。原告：馮蘭，30歲，哈爾濱人，年輕漂亮，公司普通職員。被告：張強(qiáng)41歲，也是北方人，有過婚史，早年在杭州創(chuàng)業(yè)做生意，經(jīng)過幾年打拼在 杭州買了房子，有一定經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。原告以確認(rèn)財產(chǎn)所有權(quán)糾紛訴至余杭法院，要求確認(rèn)自己是房產(chǎn)的共有權(quán)人，并要求被告把自己名字加進(jìn)房產(chǎn)證上。原告訴稱，原、被告于 2008年上半年相識，不久就結(jié)婚生子。2009年12月，兩人感情出現(xiàn)問題，很快離婚， 孩子由張強(qiáng)撫養(yǎng)。后來，

29、考慮到離婚對孩子身心的成長會造成不好影響，兩人商量決定復(fù)婚。辦復(fù)婚登記前，被告同意在房產(chǎn)證上加上原告名字；如有違反， 被告須賠償原告50萬元。2010年11月5日，兩人簽了該協(xié)議。11月11日，兩人如期復(fù)婚。之后，原告多次要求被告按照婚前協(xié)議辦理房屋過戶手續(xù)， 被告一直不肯。故而訴至法院，提出如上訴請。被告辯稱，兩人雖簽了這份婚前協(xié)議，但原告是以財產(chǎn)作為登記結(jié)婚的條件，有違公序良俗。退一步說，房產(chǎn)證上要加原告名字，應(yīng)理解為是對所有權(quán)的贈與，根據(jù)合同法規(guī) 定，贈與必須交付才能生效。余杭法院判決認(rèn)為，根據(jù)婚姻法解釋 （三）規(guī)定，被告在婚前協(xié)議中承諾在登記結(jié)婚后，將原告名字寫進(jìn)被告所有的房屋所有權(quán)證

30、上，應(yīng)屬于是對原告的房產(chǎn)贈與。在贈與的房產(chǎn)辦理登記之前， 被告不同意變更登記，相當(dāng)于對贈與合同行使任意撤銷權(quán)。根據(jù)婚姻法解釋（三）規(guī)定，夫妻之間贈與房產(chǎn)，應(yīng)按合同法中贈與的相關(guān)規(guī)定來處理。 而根據(jù)物權(quán)法規(guī)定，不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)登記發(fā)生效力。所以，雖然被告作出贈與表示，但未到房產(chǎn)管理局登記之前，仍有權(quán)處分該贈與權(quán)，包括撤銷，因此法院判決駁回了原告的訴訟請求?！景咐坎门姓悍蚱揠p方約定將一方個人財產(chǎn)贈與另一方的，該贈與尚未辦理公證或房屋產(chǎn)權(quán)變更登記手續(xù)，并且該贈與不屬救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的不可撤銷的贈與。在該房屋權(quán)利轉(zhuǎn)移之前，即房產(chǎn)證變更登記之前，贈與人有權(quán)

31、撤銷贈與。原告：王女士被告：馮先生馮先生與王女士在日本留學(xué)時相識。馮先生回國后購置了上海市大同花園的兩套房屋。王女士回國后，兩人于2002年2月登記結(jié)婚?；楹蟛痪茫瑑扇思串a(chǎn)生了矛盾。為平息矛盾，兩人于7月簽訂了一份房產(chǎn)財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓約定，馮先生聲明將自己婚前購置的其中一套房子轉(zhuǎn)讓 給妻子，上述房產(chǎn)自聲明簽訂之日開始，屬于王女士個人財產(chǎn)，與雙方夫妻關(guān)系無關(guān)，不屬于夫妻共同財產(chǎn)，王女士在受贈人欄內(nèi)簽字。但在房產(chǎn)交易中心，該套房屋的產(chǎn)權(quán)至訴訟時還在馮先生名下。同年11月，王女士即向法院起訴離婚，在法院判決雙方離婚后，兩人為了財產(chǎn)分割又接連打了幾場官司，其中就涉及到該套房屋的產(chǎn)權(quán)。王女士認(rèn)為該套房屋的產(chǎn)權(quán)應(yīng)

32、當(dāng)確認(rèn)為自己所有。但馮先生則認(rèn)為房屋尚未辦理過戶登記，自己可以要求撤銷贈與。上海市第一中級人民法院經(jīng)審理后認(rèn)為，雖然馮先生與王女士的約定屬于贈與協(xié)議，但根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，除了具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同之外，贈與人在財產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移之前都可以撤銷贈與。由于該套房屋未辦理過戶登記，房屋產(chǎn)權(quán)尚未發(fā)生轉(zhuǎn)移，馮先生主張撤銷是符合法律規(guī)定的。法院遂判決駁回了王女士要求確認(rèn)該房屋所有權(quán)屬自己所有的訴訟請求。<!-if !supportFootnotes-><!-endif->【案例四】蘭州：婚前約定房產(chǎn)共有 離婚反悔輸了官司v!-if !s

33、upportFootnotes->v!-endif|->裁判摘要：房產(chǎn)屬于兩人婚后共同財產(chǎn)”的承諾，屬婚前財產(chǎn)協(xié)議，具有法律效力，即使沒有履行變更登記手續(xù)，也不能撤銷。原告：張莉，女被告：劉軍，男2011年3月，原告以夫妻感情破裂為由將被告起訴至法院，要求與被告解除婚姻關(guān)系并按照婚前財產(chǎn)協(xié)議分割共同財產(chǎn)。原告訴稱，2007年，被告認(rèn)識了比他小 9歲的原告。不久，兩人談婚論嫁。為表忠心， 被告自愿與原告簽了一份財產(chǎn)協(xié)議，內(nèi)容為我對你是一心一意的，結(jié)婚后，位于上海普陀區(qū)的住房屬于被告與原告婚后共同擁有財產(chǎn)。”沒想到婚后不久，雙方就出現(xiàn)了矛盾?，F(xiàn)夫妻感情徹底破裂，原告要求離婚，并要求被告

34、履行婚前協(xié)議。蘭州中院終審判決認(rèn)為，原、被告雙方關(guān)于“房產(chǎn)屬于兩人婚后共同財產(chǎn)”的承諾，屬于婚前協(xié)議，具有法律效力，遂準(zhǔn)予兩人離婚，財產(chǎn)按照協(xié)議約定進(jìn)行分割。（二）評析“案例一”中，法院認(rèn)為，原告將自己在涉案房屋中擁有的全部份額約定歸被告所有，該約定屬于“夫妻財產(chǎn)約定”，對雙方具有約束力，不支持原告的反悔訴請。“案例二”中，法院認(rèn)為，在婚前協(xié)議中承諾登記結(jié)婚后，將對方名字寫進(jìn)自己擁有產(chǎn)權(quán)的房產(chǎn)證上，應(yīng)屬于是對另一方的贈與。根據(jù)合同法及婚姻法司法解釋（三）第 六條的規(guī)定，在贈與的房產(chǎn)變更登記之前，贈與人有權(quán)行使任意撤銷權(quán)。“案例三”中，法院認(rèn)為，夫妻財產(chǎn)約定中將一方個人財產(chǎn)轉(zhuǎn)為夫妻共同財產(chǎn)屬于一

35、方對另一方的贈與，該贈與尚未辦理公證或房屋產(chǎn)權(quán)變更登記手續(xù)，并且該贈與不屬救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的不可撤銷的贈與。在該房屋權(quán)利轉(zhuǎn)移之前，即房產(chǎn)證由一人變更為雙方共有之前，贈與人有權(quán)撤銷贈與。“案例四”中，法院認(rèn)為，“房產(chǎn)屬于兩人婚后共同財產(chǎn)”的承諾，屬婚前財產(chǎn)協(xié)議，具有法律效力，即使沒有履行變更登記手續(xù)，也不能撤銷。以上四個案例均是雙方書面約定一方婚前個人財產(chǎn)婚后歸雙方共有或一方所有，案例一和案例四因雙方協(xié)議被認(rèn)定為婚前財產(chǎn)約定，判決不可撤銷；案例二和案例三將雙方協(xié)議認(rèn)定為夫妻之間的贈與，未經(jīng)公證或變更登記前可以行使任意撤銷權(quán)。這些案例集中體現(xiàn)了司法實踐中因?qū)Ψ蚱挢敭a(chǎn)約定認(rèn)識上的分

36、歧而導(dǎo)致的同案異判現(xiàn)象。究其根源，是我國夫妻約定財產(chǎn)制立法不足， 缺乏可操作性和救濟(jì)途徑， 加之對身份協(xié)議性質(zhì)認(rèn)識不足，相關(guān)法律和司法解釋存在諸多沖突。二、觀點(diǎn)之爭關(guān)于夫妻財產(chǎn)約定中將一方個人財產(chǎn)約定為雙方共有或一方所有，是否屬于合同法中的贈與，是否需要履行物權(quán)變動的手續(xù)，存在以下三種觀點(diǎn)。（一）以婚姻法司法解釋三第六條所持觀點(diǎn)為代表，認(rèn)為夫妻在婚前或婚姻關(guān)系存 續(xù)期間將一方所有的財產(chǎn)約定為另一方所有，也就是夫妻之間的贈與行為，完全適用合同 法。我國關(guān)于夫妻約定財產(chǎn)制的主要體現(xiàn)在婚姻法第十九條中，具體為“夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、 部

37、分共同所有。約定應(yīng)當(dāng)采用書面形式。沒有約定或約定不明確的，適用本法第十七條、 第十八條的規(guī)定。夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定，對雙方具有約束力?！边@樣簡單、粗疏的規(guī)定難以承載夫妻財產(chǎn)協(xié)議所應(yīng)當(dāng)涵蓋的豐富內(nèi)容，導(dǎo)致在該項制度理解和適用上的巨大分歧。為了彌補(bǔ)該立法缺陷，達(dá)到定紛止?fàn)幍哪康?，最高法院在婚姻法司法解釋（三）第六條對之進(jìn)行了明確，具體為“婚前或者婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人約定將一方所有的房產(chǎn)贈與另一方，贈與方在贈與房產(chǎn)變更登記之前撤銷贈與，另一方請求判令繼續(xù)履行的，人民法院可以按照合同法第一百八十六條的規(guī)定處理?！睂χ?，最高人民法院民一庭庭長杜萬華做如下說明：夫妻在婚前

38、或婚姻關(guān)系存續(xù)期間約定將一方個人所有的財產(chǎn)贈與另一方，但沒有辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)，后雙方感情破裂起訴離婚，贈與房產(chǎn)的一方翻悔主張撤銷贈與，另一方主張繼續(xù)履行贈與合同，請求法院判令贈與房產(chǎn)一方辦理過戶手續(xù)。 對此問題應(yīng)當(dāng)如何處理呢？經(jīng)反復(fù)研究論證后，我們認(rèn)為，我國婚姻法規(guī)定了三種夫妻財產(chǎn)約定的模式，即分別所有、共同共有和部分共同共有，并不包括將一方所有的財產(chǎn)約定為另一方所有的情形。將一方所有的財產(chǎn)約定為另一方所有，也就是夫妻之間的贈與行為，雖然雙方達(dá)成了有效的協(xié)議，但因未辦理房屋變更登記手續(xù)，依照物權(quán)法的規(guī)定，房屋所有權(quán)尚未轉(zhuǎn)移，而依照合同法關(guān)于贈與一節(jié)的規(guī)定，贈與房產(chǎn)的一方可以撤銷贈與。<!

39、-if !supportFootnotes-><!-endif->楊立新教授亦認(rèn)為，“婚姻法司法解釋三中有關(guān)夫妻身份關(guān)系及財產(chǎn)關(guān)系中，貫徹了合同法的一般規(guī)則，體現(xiàn)了夫妻雙方對有關(guān)身份關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的協(xié)議所具有的合意性質(zhì)， 必須按照合同法的規(guī)則處理，以保證夫妻在這些問題上的平等性。在最有爭議的是婚前或者婚后房產(chǎn)贈與規(guī)定的第6條：婚前或者婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人約定將一方所有的房產(chǎn)贈與另一方，贈與方在贈與房產(chǎn)變更登記之前撤銷贈與，另一方請求判令繼續(xù)履行的， 人民法院可以按照合同法第一百八十六條的規(guī)定處理?！睂Υ?，很多人認(rèn)為這樣的規(guī)定對女方不利，男方在結(jié)婚之前答應(yīng)贈與，但沒有進(jìn)行過

40、戶登記，在離婚時反悔，法院不支持贈與的效力，就損害了女方的利益。不過，贈與是合同行為，合同行為就必須按照合同法的規(guī)定進(jìn)行。"<!-if !supportFoot notes-<!-e ndif->（二）以本文列舉的案例（二）為代表，認(rèn)為“夫妻財產(chǎn)約定中將一方個人財產(chǎn)轉(zhuǎn)為夫 妻共同財產(chǎn)屬于一方對另一方的贈與，該贈與尚未辦理公證或房屋產(chǎn)權(quán)變更登記手續(xù)，并 且該贈與不屬救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的不可撤銷的贈與。在該房屋權(quán)利轉(zhuǎn) 移之前，即房產(chǎn)證由一人變更為雙方共有之前，贈與人有權(quán)撤銷贈與?！保ㄈ┱J(rèn)為“夫妻約定一方所有房產(chǎn)婚后共有或歸另一方所有，屬于夫妻財產(chǎn)制契約

41、范疇，不應(yīng)比照贈與合同處理?！毖幪m和許莉教授持此觀點(diǎn)。她們認(rèn)為，如果該第七條（注：婚姻法司法解釋（三）草案中的“第七條”即正式公布稿的“第六條”）的本意是，夫妻約定將一方房產(chǎn)于婚后歸屬于夫妻雙方共有或?qū)Ψ剿?，符合贈與合同的特征，因此要適用合同法關(guān)于贈與合同的規(guī)定。這顯然值得商榷。將夫妻約定財產(chǎn)制與夫妻之間的贈與行為相混淆，既反映了審判人員對約定夫妻財產(chǎn)制理解不夠深入、準(zhǔn)確，也凸顯了我國約定財產(chǎn)制立法不足。”<!-if !supportFoot no tes-><!-e ndif->夫妻的婚前財產(chǎn)通常不等值，夫妻一般共同制的約定，使婚前財產(chǎn)較少的一方成為雙方<!

42、-e ndif->財產(chǎn)的共有人，無償取得了相對方財產(chǎn)。例如，當(dāng)事人約定一方婚前房屋婚后共有，則另一 方婚后取得房屋共有權(quán)。在司法實務(wù)中，上述約定常被視為贈與行為，適用我國合同法 關(guān)于贈與合同的規(guī)定，贈與人交付前享有任意撤銷權(quán)。此種做法值得商榷。<!-if !supportFoot no tes->以上三種觀點(diǎn)體現(xiàn)了人們對夫妻財產(chǎn)約定性質(zhì)認(rèn)識的分歧，主要集中在夫妻財產(chǎn)約定是屬于身份性質(zhì)的協(xié)議還是財產(chǎn)性質(zhì)的協(xié)議，應(yīng)該以婚姻法來調(diào)整還是財產(chǎn)法來調(diào)整。筆者認(rèn)為夫妻財產(chǎn)約定屬于附隨身份關(guān)系的協(xié)議，應(yīng)當(dāng)以婚姻法來調(diào)整； 反之，將之看做財產(chǎn)法上的合同行為，用合同法來調(diào)整的觀點(diǎn)是值得商榷的。

43、在實踐中，將合同法適用于夫妻財產(chǎn)約定，認(rèn)為將夫妻一方的個人財產(chǎn)約定為雙方婚后共同財產(chǎn)屬于夫妻財產(chǎn)約定，適用婚姻法；而將一方的個人財產(chǎn)約定為婚后另一方的個人財產(chǎn)，就認(rèn)定為夫妻之間的贈與，交付或公證之前具有任意撤銷權(quán)，無法回答實踐中普遍存在的以下質(zhì)疑：同樣是通過夫妻財產(chǎn)約定無支付財產(chǎn)上的對價獲得對方財產(chǎn)，為什么通過雙方共有的方式獲得對方部分個人財產(chǎn)就視作夫妻財產(chǎn)約定從而無需履行物權(quán)變動手 續(xù)，不可任意撤銷，而如果獲得對方全部個人財產(chǎn)或者只是某項財產(chǎn)的全部就視作贈與，從而需要履行物權(quán)變動手續(xù)或經(jīng)公證才失去任意撤銷權(quán)呢？這種量的區(qū)別為什么會導(dǎo)致質(zhì)的 差異呢？該認(rèn)識的法理依據(jù)何在？更有極端一些的質(zhì)問，如

44、果是將個人財產(chǎn)或某項財產(chǎn)的百分之九十九約定給對方就視作夫妻財產(chǎn)約定，而將百分之百約定給對方就視為夫妻之間的贈與，這公平么？“如夫妻可以約定女方婚前父母所送的嫁妝歸共同所有。當(dāng)然也可以約定一方婚前財產(chǎn)歸對方所有?！?<!-if !supportFootnotes-><!-endif->另外，夫妻之間的財產(chǎn)約定往往因訂立協(xié)議時的夫妻或準(zhǔn)夫妻身份，帶有很濃的感情因素，甚至是專為表達(dá)結(jié)婚的誠意而訂立。既然能夠通過協(xié)議自愿將個人財產(chǎn)約定為婚后雙方共有或另一方個人所有，那么即使司法解釋賦予一方交付或公證之前的任意撤銷權(quán)，也可能因種種原因（如俗稱的感情脅迫）無法真正擁有該權(quán)利，其結(jié)果

45、只不過是在該協(xié)議上附加“放 棄任意撤銷權(quán)”的承諾而已。因此強(qiáng)行將合同法植入婚姻家庭關(guān)系，違背婚姻家庭法的本質(zhì)屬性和價值取向?；橐龇ㄅc合同法、物權(quán)法同屬民事特別法且處于同一位階。而且， 合同法 第二條第二款明確規(guī)定“婚姻、 收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定?！蹦敲醋鳛榛橐龇ㄖ匾贫鹊姆蚱藜s定財產(chǎn)制度究竟屬于財產(chǎn)協(xié)議還是身份關(guān)系的協(xié)議？三、夫妻財產(chǎn)約定屬于身份關(guān)系協(xié)議還是財產(chǎn)關(guān)系協(xié)議、以夫妻財產(chǎn)約定變動產(chǎn)權(quán)是 否需要履行物權(quán)變動手續(xù)？筆者認(rèn)為，夫妻財產(chǎn)約定屬于附隨身份關(guān)系的協(xié)議，依約定變更產(chǎn)權(quán)無需履行物權(quán)變動手續(xù)。（一）夫妻財產(chǎn)約定屬于附隨身份關(guān)系的協(xié)議。夫妻約定財產(chǎn)制，又稱夫妻

46、財產(chǎn)制契約制度，是指夫妻以契約方式商定婚前財產(chǎn)和婚姻 關(guān)系存續(xù)期間所得財產(chǎn)的歸屬、管理、使用、收益、處分、及債務(wù)清償、婚姻解除時的財產(chǎn) 清算等事項，并排除法定夫妻財產(chǎn)制適用的制度。<!-if !supportFootnotes->11 <!-endif->約定財產(chǎn)制作為與法定夫妻財產(chǎn)制并存的一項制度，一般包括以下內(nèi)容：約定的時間、 約定的具體內(nèi)容（可供選擇財產(chǎn)制的類型）、約定的形式、約定生效的條件、約定的法律效 力（包括對內(nèi)和對外效力）。<!-if !supportFoot no tes->12 <!-e ndif->關(guān)于夫妻財產(chǎn)約定的性質(zhì)，在學(xué)

47、說與立法實踐中，主要存在以下兩種觀點(diǎn)：第一，身份行為說。日本學(xué)者以行為效力為標(biāo)準(zhǔn)，將身份行為分為形成的身份行為（直接以身份的創(chuàng)設(shè)、 變更和廢止為目的的行為，如結(jié)婚、離婚、收養(yǎng)等）、支配的身份行為（基于身份而于他人的身上所為某種身份的支配行為，如親權(quán)的行使、婚姻的同意行為等）和附隨的身份行為（系 附隨于身份關(guān)系的行為，又可分為附隨于身份行為的行為與附隨于身份法的事實行為，如附隨于婚姻的夫妻財產(chǎn)契約屬于前者，而繼承的限定承認(rèn)或拋棄、特留分扣減權(quán)的行為屬于后者）。<!-if !supportFootnotes->13<!-endif-> 夫妻財產(chǎn)契約正是以結(jié)婚這一形成的身份

48、行為為前提，并附隨此行為發(fā)生的身份行為。附隨的身份行為既然是身份行為的一種，夫妻財產(chǎn)契約當(dāng)然就屬于身份行為。第二，財產(chǎn)行為說。財產(chǎn)行為說認(rèn)為，夫妻財產(chǎn)契約是不同于身份行為的，是涉及自然屬性的財產(chǎn)法的法律行為一一即財產(chǎn)行為。因此，在法律適用上，除親屬法上有特別規(guī)定外，應(yīng)適用財產(chǎn)法的一般性規(guī)定。身份行為是指以發(fā)生身份關(guān)系的變動為內(nèi)容或目的的民事法律行為，財產(chǎn)行為是指發(fā)生財產(chǎn)關(guān)系的變動為內(nèi)容或目的的民事法律行為。而夫妻財產(chǎn)契約是以夫妻之間的財產(chǎn)關(guān)系為其內(nèi)容，而不涉及一定身份的得喪變更，相反，在夫妻財產(chǎn)契約中雙方當(dāng)事人的身份已經(jīng)特 定。因此，從本質(zhì)上看，夫妻財產(chǎn)契約應(yīng)當(dāng)是一種財產(chǎn)行為。但是，夫妻財產(chǎn)契

49、約畢竟不同 于普通 的財產(chǎn)契約，其以夫妻身份的變動為生效條件。 <!-if !supportFoot notes->14<!-e ndif->筆者認(rèn)為，在夫妻財產(chǎn)約定性質(zhì)上，雖一直存有爭議，但夫妻財產(chǎn)約定附隨身份關(guān)系， 不能簡單以財產(chǎn)法來調(diào)整，是無法否認(rèn)的。史尚寬先生在其親屬法論第三章第六節(jié)第三目第三款中討論“夫妻財產(chǎn)制”，<!-if !supportFootnotes->15<!-endif-> 并且認(rèn)為“親屬法為關(guān)于身份生活之法。身份生活一方面為關(guān)于身份關(guān)系之設(shè)定、廢止及變更，他方面為有此身份者間所生之權(quán)利義務(wù)。<!-if !suppo

50、rtFoot notes->16<!-e ndif->日本學(xué)者久保教授、中川淳教授、高梨教授認(rèn)為夫妻財產(chǎn)制契約為身份契約，因此具有結(jié)婚能力之人即有訂立夫妻財產(chǎn)制契約之能力。<!-if !supportFoot notes->17<!-e ndif->“值得注意的是，大陸法系各國的法定夫妻財產(chǎn)制，在法律適用上沖突甚少。究其原因,可能表現(xiàn)在兩個方面：（1）基于身份而發(fā)生的財產(chǎn)變動，與身份密切相關(guān)，大陸法系國家一 般都將其作為夫妻財產(chǎn)制的內(nèi)容直接規(guī)定于親屬法中，作為婚姻的直接效力，僅及于婚姻當(dāng)事人雙方，不涉及與第三人的關(guān)系，不受財產(chǎn)法的調(diào)整?！?<!-

51、if !supportFoot notes->18<!-e ndif->筆者認(rèn)為，夫妻財產(chǎn)約定以財產(chǎn)協(xié)議的形式呈現(xiàn)，但畢竟基于夫妻身份而發(fā)生和變更，具有人身附隨屬性。不能簡單以一般財產(chǎn)契約的等價有償原則來衡量和規(guī)范。因此，將夫妻財產(chǎn)約定直接納入合同法的調(diào)整范圍，模糊了財產(chǎn)法與身份法的界限， 違背了婚姻家庭關(guān)系的價值取向和規(guī)律，必然導(dǎo)致認(rèn)識上的混亂和結(jié)果上的不公平。<!-if !supportLists-> （二） <!-endif->依夫妻財產(chǎn)約定變動產(chǎn)權(quán)無需履行物權(quán)變動 手續(xù)。夫妻財產(chǎn)約定在性質(zhì)上附隨于夫妻身份，則依夫妻財產(chǎn)約定變動產(chǎn)權(quán)無需履行物權(quán)變

52、動手續(xù)。正如史尚寬先生所說：“夫妻財產(chǎn)契約之訂立，以婚姻成立為前提，因結(jié)婚于配偶及 對于其繼承人之關(guān)系， 即發(fā)生財產(chǎn)契約之物權(quán)的效力?！?“夫妻財產(chǎn)契約， 直接發(fā)生夫妻財產(chǎn)法的效力。為引起財產(chǎn)契約所定的所有權(quán)之變更，不須有法律行為的所有權(quán)或權(quán)利之移轉(zhuǎn)。<!-if !supportFootn otes->19<!-e ndif->在私法領(lǐng)域，物權(quán)法與婚姻法分屬于財產(chǎn)法與身份法，其法律適用規(guī)則應(yīng)體現(xiàn)一般財產(chǎn)法與特別財產(chǎn)法的區(qū)別。基于身份關(guān)系產(chǎn)生的財產(chǎn)關(guān)系不應(yīng)完全適用財產(chǎn)法。在夫妻財產(chǎn)契約的效力上，身份財產(chǎn)法優(yōu)于一般財產(chǎn)法。因此，我國婚姻法應(yīng)立足于公平價值，公平 價值優(yōu)先于平

53、等價值，明確賦予夫妻財產(chǎn)約定直接在夫妻之間產(chǎn)生物權(quán)變動的效力。<!-if !supportFootn otes->20<!-e ndif->筆者贊成這樣的觀點(diǎn)，婚姻法19條所規(guī)定的“約定對雙方具有約束力”，這里的“約束力”與一般財產(chǎn)合同所產(chǎn)生的債的效力不同，其效力規(guī)則具有特殊性，應(yīng)適用親屬法的特別調(diào)整，約定一經(jīng)生效，即在夫妻之間產(chǎn)生財產(chǎn)權(quán)利的變動，即直接具有物權(quán)效力。<!-if !supportLists->四、<!-endif->我國夫妻約定財產(chǎn)制立法不足，司法解釋與立 法價值之間存在沖突，亟待立法完善。（一）立法現(xiàn)狀我國1980年婚姻法將約定

54、財產(chǎn)制作為法定財產(chǎn)制的附屬和補(bǔ)充加以規(guī)定。2001年婚姻法修正后，將夫妻約定財產(chǎn)制與法定財產(chǎn)制并列且賦予約定財產(chǎn)制優(yōu)先的效力。對夫妻財產(chǎn)協(xié)議的規(guī)定主要體現(xiàn)在婚姻法第十九條，夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以 及婚前財產(chǎn)歸各自所有、 共同所有或部分各自所有、 部分共同所有。約定應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 沒有約定或約定不明確的，適用本法第十七條、第十八條的規(guī)定。夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定，對雙方具有約束力。夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負(fù)的債務(wù)， 第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償?？梢钥吹?，我國婚姻法雖然比較明確地規(guī)定了夫妻

55、財產(chǎn)約定的主體、內(nèi)容、形式、效力、債務(wù)清償?shù)纫幌盗袉栴}，但過于簡單，難以操作，是實踐中同案異判現(xiàn)象的根源所在。因此 完善我國夫妻財產(chǎn)約定制度十分必要。（二）完善我國夫妻財產(chǎn)約定制度的設(shè)想縱觀夫妻約定財產(chǎn)制比較成熟國家的立法，我國的夫妻約定財產(chǎn)制明顯存在規(guī)定過于簡單、概括，難以操作的問題。主要表現(xiàn)為未明確夫妻財產(chǎn)約定時間及生效時間、未明確夫妻財產(chǎn)約定的類型是否受到限制、缺乏公示制度，夫妻財產(chǎn)約定對外效力脆弱、缺乏對約定變更或者撤銷的規(guī)定。1、應(yīng)當(dāng)明確夫妻財產(chǎn)約定的約定時間及生效時間。該問題本質(zhì)上與夫妻財產(chǎn)約定的主體是一個問題的兩個方面?；橐龇ㄎ磳ω敭a(chǎn)約定的時間予以明確，導(dǎo)致對婚前財產(chǎn)約定的性質(zhì)和效力問題存有爭議。婚姻當(dāng)事人什么時候訂立夫妻財產(chǎn)契約，內(nèi)容如何約定，因婚姻當(dāng)事人的婚姻狀況、財產(chǎn)情況不同而不同，法律沒有必要干涉。也有人認(rèn)為，男女雙方在婚前不符合主體資格要求，因為雙方的身份還不是 夫