沖刺專題班12講全講義第9講_第八章

1、第八章 企業(yè)法律制度考情分析分值預估： 12分左右。題型：以題為主，堅持全面復習。考點 1：原因（）1. 債務(wù)人 VS 連帶責任人相關(guān)當事人以對債務(wù)人的債務(wù) 負有連帶責任的人未喪失清償能力 為由，主張債務(wù)人不具備破產(chǎn)原因的，不予支持。2. 明顯缺乏清償能力債務(wù)人賬面資產(chǎn)雖大于負債，但存在下列情形之一的，力：應當認定其明顯缺乏清償能（1）因嚴重不足或者不能變現(xiàn)等原因，無法清償債務(wù)；2）法定代表人下落不明且無其他負責管產(chǎn)，無法清償債務(wù)；3）經(jīng)強制執(zhí)行，無法清償債務(wù)；【提示】 只要債務(wù)人的 任何一個 債權(quán)人經(jīng)強制執(zhí)行未能得到清償，其 每個債權(quán)人 均有權(quán)提出申請，并不要求申請人自己已經(jīng)采取了強制執(zhí)行措

2、施。（ 4）長期虧損且經(jīng)營扭虧，無法清償債務(wù)；（ 5）導致債務(wù)人喪失清償能力的其他情形。3. 異議是否成立？（ 1）債務(wù)人以其具有清償能力或資產(chǎn)超過負債為由提出抗辯異議，但又不能 立即清償 債務(wù)或與債權(quán)人 達成和解 的，其異議不能成立。（ 2）債務(wù)人對債權(quán)人申請人享有債權(quán)的數(shù)額提出異議時，如果存在雙方 無爭議的部分債權(quán) 數(shù)額，且債務(wù)人對該數(shù)額已經(jīng)喪失清償能力，則此項異議同樣不能（ 3）相關(guān)當事人以申請人 未預先交納費用 （屬于受理申請。費用）為由，對申請?zhí)岢霎愖h的，不予支持。考點 2：的申請與受理（）（一）申請1. 有關(guān)申請人的基本規(guī)定第1頁 共11頁申請的類型申請人（ 1）債務(wù)人（組）原因適

3、用情形債務(wù)人 不能清償?shù)狡趥鶆?wù)資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)主要適用于 債務(wù)人提出申請的案件要適用于 債權(quán)人提出申請的案明顯缺乏清償件2. 有關(guān)申請人的特殊規(guī)定（ 1）對債務(wù)人的特定享有擔保權(quán)的債權(quán)人， 即使其擔保物價值足以清償所擔保的債權(quán) ，擔保債權(quán)人同樣享有申請權(quán)。（ 過。（以向2）和社會保險機構(gòu)只享有對債務(wù)人的申請權(quán)?；蛘呷w職工會議 多數(shù)決議通3）企業(yè)職工提出重整或申請應經(jīng)職工4）商業(yè)、公司、保險公司等金融機構(gòu)具備原因的，的申請。金融監(jiān)督管理機構(gòu)可提出對該金融機構(gòu)進行 重整 或者3.（二）由 債務(wù)人住所地申請的受理程序管轄。1. 債務(wù)人對債權(quán)人申請有異議的，應當自收到之日起 7 日內(nèi) 向人民提

4、出，并提交相關(guān)的證據(jù)材料。應當自債務(wù)人提出異議期滿之日起 10日內(nèi)裁定是否受理。2. 除債務(wù)人對債權(quán)人申請?zhí)岢霎愖h的情形外（包括債務(wù)人提出申請、債權(quán)人提出申請而債務(wù)人無異議），3. 資料提交（ 1）債務(wù)人申請應當自收到申請之日起 15日內(nèi)裁定是否受理。債務(wù)人提出申請時，除向提交申請書外，還應當向提交狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財務(wù)會計的繳納情況等有關(guān)材料。（ 2）債權(quán)人申請、職工安置預案以及職工工資的支付和社會保險費用債權(quán)人提出申請、裁定受理后，應當責令 債務(wù)人 依法提交狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、財務(wù)會計任采取 罰款 等強制措施。4. 上訴等有關(guān)材料，債務(wù)人拒不提交的，可以對債務(wù)人的

5、直接責當事人對作出的 不予受理 和 駁回申請 的裁定可以提起上訴。第2頁 共11頁申請（ 2）債權(quán)人重整申請直接提起（ 1）債務(wù)人（ 2）債權(quán)人債權(quán)人申請 ，人民法院 受理 申請后、宣告破產(chǎn)之前（ 1）債務(wù)人（ 2） 出資額占債務(wù)人資本 10%以上的出資人（ 3）其他債權(quán)人和解申請直接提起債務(wù)人債權(quán)人申請，人民法院受理申請后、宣告之前5. 受理公告裁定受理申請的，應當同時指定管理人，并在裁定 受理申請之日起 25日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告?？键c 3：（一）有關(guān)1. 有關(guān)受理的效力（）應當承擔相關(guān)義務(wù)有關(guān)指企業(yè)的 法定代表人 ；經(jīng)決定 ，可以包括企業(yè)的財務(wù)管理和其他經(jīng)營管理2.3.。受限期間

6、：自相關(guān)義務(wù)受理申請的裁定送達債務(wù)人之日起至程序 終結(jié) 之日。（1）妥善保管其占有和管理的、和賬簿、文書等資料；2）根據(jù)、管理人的要求進行工作，并如實回答詢問；3）列席債權(quán)人會議并如實回答債權(quán)人的詢問；4），不得離開住所地；5）不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理。（二）受理后的個別清償受理申請后，債務(wù)人對個別債權(quán)人的債務(wù)清償 無效 ；但債務(wù)人以其 自有向債權(quán)人提供物權(quán)擔保的，在其 擔保物市場價值內(nèi) 向債權(quán)人所作的清償有效。（三）清償債務(wù)、交付受理申請后，債務(wù)人的債務(wù)人或者持有人應當向 管理人清償債務(wù)或者交付。（四）管理人的挑揀履行權(quán)受理申請后，管理人（或者債務(wù)人）對申請 受理前成立而債務(wù)人

7、和對方當事人 均未履行完畢 的合同 1.（ 1）繼續(xù)履行決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人。第3頁 共11頁因管理人或者債務(wù)人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)，屬于 共益?zhèn)鶆?wù) 。（ 2）解除管理人或者債務(wù)人依法解除雙方均未履行完畢的合同，對方當事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)申報債權(quán)；對方當事人申報的報。債權(quán)以 實際損失 為限， 違約金不得作為債權(quán)申2. 對管理利的限制（ 1）時間限制管理人自申請 受理之日起 2個月內(nèi) 未通知對方當事人的，視為解除合同；管理人自收到對方當事人 催告之日起 30日內(nèi) 未答復的，視為解除合同。（ 2）不安抗辯權(quán)管理人決定繼續(xù)履行合同的

8、，對方當事人應當履行；但是，對方當事人保， 管理人不提供擔保的 ，視為解除合同。要求管理人提供擔（ 3）對于（ 4）對于企業(yè)為他人提供擔保的合同，管理人無權(quán)選擇解除合同。企業(yè)對外出租不動產(chǎn)的合同，除存在嚴重影響的整體變價與價值實現(xiàn)、且無法分別處分等特殊情況外，管理人不得違背合同約定任意單方解除合同；在變價時，房屋可以帶租約出售（五）保全措施受理（六）執(zhí)行程序受理 的執(zhí)行原則上可以不，承租人在同等條件下享有優(yōu)先權(quán)。申請后，有關(guān)債務(wù)人的保全措施應當 解除 。申請后，有關(guān)債務(wù)人的執(zhí)行程序應當中止；但物權(quán)擔保債權(quán)人對擔保物中止 ，除非當事人申請的是重整程序。（七）有關(guān)債務(wù)人的民事1.受理申請后，已經(jīng)開

9、始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事或者仲裁應當 中止 ；在管理人接管債務(wù)人民）進行。、掌握情況后能夠繼續(xù)進行時，該或者仲裁繼續(xù)（在原審人2.申請受理后，有關(guān)債務(wù)人的民事只能向 受理申請的提起，或者依照約定申請仲裁。（八）基于債務(wù)人的1.基于債務(wù)人的？（ 1）主張次債務(wù)人代替?zhèn)鶆?wù)人直接向其償還債務(wù)的；（ 2）主張債務(wù)人的出資人、發(fā)起人和負有監(jiān)督股東履行出資義務(wù)的董事、高級管理，或者協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理、實際控制人等直接向其承擔出資不實或者抽逃出資責任的；（ 3）以債務(wù)人的股東與債務(wù)人法人對其所負債務(wù)的；嚴重混同為由，主張債務(wù)人的股東直接向其償還債務(wù)人（ 4）其他就債務(wù)人提起的 個別

10、清償。第4頁 共11頁2.（ 1）當 中止（ 2）（ 3）效民事的處理申請受理前，債權(quán)人提起上述。，申請受理時尚未審結(jié)的，應申請受理后，債權(quán)人提起基于債務(wù)人的的，不予受理，。已經(jīng)作出生申請受理前，債權(quán)人就債務(wù)人提起基于債務(wù)人的書或者調(diào)解書但尚未執(zhí)行完畢的，申請受理后，相關(guān)執(zhí)行行為應依法 中止 ，債權(quán)人應當依法向管理人申報相關(guān)債權(quán)?？键c 4：管理人制度（）（一）管理人的資格1. 有下列情形之一的，不得擔任管理人：（1）因 故意受過刑事處罰；曾被 吊銷相關(guān)專業(yè)與本案 有利害關(guān)系；4）認為不宜擔任管理人的其他情形。2. 利害關(guān)系的具體判定（ 1）社會中介機構(gòu)、組成員（ 4條）與債務(wù)人、債權(quán)人有未了結(jié)

11、的債權(quán)債務(wù)關(guān)系；在受理申請前受理3 年內(nèi) ，曾為 債務(wù)人 提供相對固定的中介服務(wù)；申請前 3年內(nèi)曾經(jīng)是債務(wù)人、債權(quán)人的控股股東或者實際控現(xiàn)在是或者在制人；現(xiàn)在擔任或者在顧問。受理申請前 3年內(nèi)曾經(jīng)擔任債務(wù)人、債權(quán)人的財務(wù)顧問、法律（ 2）派出、個人管理人（ 4+2條）具有第（ 1）項所述 4條情形；第5頁 共11頁現(xiàn)在擔任或者在受理申請前 3年內(nèi)曾經(jīng)擔任債務(wù)人、債權(quán)人的董事、監(jiān)事、高級管理；與債權(quán)人或者債務(wù)人的控股股東、董事、監(jiān)事、高級管理內(nèi)旁系血親或者近姻親關(guān)系。3. 個人擔任管理人存在夫妻、直系血親、三代以對于 事實清楚、債權(quán)債務(wù)關(guān)系簡單、債務(wù)人相對集中 的企業(yè)（與標的額大小無關(guān)），可以指

12、定管理人名冊中的個人為管理人。（二）指定與更換1. 管理人由在管理人名冊中指定。2. 社會中介機構(gòu)管理人或者個人管理人出現(xiàn)法定情形，或者依職權(quán)徑行決定更換管理人。（三）管理人的可以根據(jù)債權(quán)人會議的申請1.2.3.。管理人的組中有關(guān)由確定。部門派出的參與工作的， 不收取。管理人的根據(jù) 債務(wù)人最終清償?shù)膬r值總額 在法定比例限制范圍內(nèi)分段確定，是純（ 1）債務(wù)人最終清償?shù)膬r值總額 擔保權(quán)人優(yōu)先受償?shù)膿Ｎ飪r值 ，不計入債務(wù)人最終清償?shù)膬r值總額中。管理人對擔保物的的。、變現(xiàn)、交付等管理工作付出合理勞動的，向擔保權(quán)人收取適當（ 2）管理人的不包括因執(zhí)行職務(wù)、進行管理工作中需支付的其他費用，如公告費用、變

13、價4.費用等。避免重復計酬第6頁 共11頁（ 1）、會計師事務(wù)所通過聘用 本專業(yè) 的其他社會中介機構(gòu)或者協(xié)助履行管理人職責的，所需費用從其中支付（而不在費用中單獨列支）；（ 2）事務(wù)所通過聘用 其他 社會中介機構(gòu)或者協(xié)助履行管理人職責的，所需費用從其中支付。（四）管理人的職責1. 具體工作職責（1）接管債務(wù)人的、和賬簿、文書等資料；2）債務(wù)人狀況，制作狀況；決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支；在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)。管理人決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)的，應當經(jīng)；（6）管理和處分債務(wù)人的；7）代表債務(wù)人參加、仲裁或者其他法律程序；8）提

14、議召開債權(quán)人會議；9）認為管理人應當履行的其他職責。2. 管理人職責的限制管理人實施下列行為，應當及告 債權(quán)人；未設(shè)立債權(quán)人的，管理人應當及告；第一次債權(quán)人會議召開之前實施的，應當經(jīng)：（1）涉及土地、房屋等不動產(chǎn)權(quán)益的轉(zhuǎn)讓；2）探礦權(quán)、采礦權(quán)、等權(quán)的轉(zhuǎn)讓；3）全部庫存或者營業(yè)的轉(zhuǎn)讓；第7頁 共11頁（4）借款；5）設(shè)定擔保；6）債權(quán)和有價的轉(zhuǎn)讓；履行債務(wù)人和對方當事人均未履行完畢的合同；放棄權(quán)利；擔保物的取回；10） 對債權(quán)人的利益有影響的 其他處分行為?？键c 5：債務(wù)人1. 界定時點界定的基本規(guī)則（）債務(wù)人包括申請受理時 屬于債務(wù)人的全部。，以及申請受理后至程序 終結(jié)前 債務(wù)人取得的2. 表

15、現(xiàn)形態(tài)除債務(wù)人所有的貨幣、實物外，債務(wù)人依法享有的可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的債權(quán)、股權(quán)、用益物權(quán)等和權(quán)益，的情形均應認定為債務(wù)人。3. 不應認定為債務(wù)人（ 1）債務(wù)人基于倉儲、保管、承攬、代銷、借用、寄存、租賃等合同或者其他占有、使用的他人；（2）債務(wù)人在所保留中尚未取得所的；3）所專屬于國家且不得轉(zhuǎn)讓的；4）其他依照法律、行政不屬于債務(wù)人的?？键c 6：債務(wù)人（一）出資的收回的收回（）1. 不受出資期限的限制債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而 不受出資期限的限制。2. 不得提出時效抗辯管理人代表債務(wù)人提訟，主張出資人向債務(wù)人依法繳付未履行的出資

16、或者返還抽逃的出資本息，出資人 不得以 認繳出資尚未屆至公司章程規(guī)定的期限或者為由進行抗辯。出資義務(wù) 已經(jīng)超過時效（二）收入及其的企業(yè)1. 債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理管理人應當追回。利用職權(quán)從企業(yè)獲取的收入和的企業(yè)，2. 何謂債務(wù)人 有收入？原因 ，債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理利用職權(quán)獲取的以下收入，人民法院應當認定為上述規(guī)定中的收入，管理人主張返還：第8頁 共11頁收入類型債權(quán)性質(zhì)（三）質(zhì)物和留置物的取回1. 在受理申請后，管理人可以通過 清償債務(wù) 或者 提供為債權(quán)人接受的擔保 ，取回質(zhì)物、留置物。2. 管理人所作的債務(wù)清償或者替代擔保，在質(zhì)物或者留置物的價值低于被擔保的債權(quán)額時，以該質(zhì)物

17、或者留置物當時的市場價值為限?？键c 7：（一）撤銷權(quán)（）撤銷權(quán)積極減少債務(wù)人1. 時間受理予以撤銷。申請前 1年內(nèi) ，法定的積極減少債務(wù)人的行為，管理人請求人民2. 積極減少債務(wù)人（ 1）種類的行為放棄債權(quán)的（不論債權(quán)到期與否）；無償轉(zhuǎn)讓的；第9頁 共11頁績效獎金普通債權(quán)普遍拖欠職工工資情況下獲取的工資性收入按照該企業(yè)職工平均工資計算的部分職工勞動債權(quán)高出該企業(yè)職工平均工資計算的部分普通債權(quán)其他收入普通債權(quán)以明顯不合理的價格（條件）進行交易的（不論受讓人是否善意）；對沒有擔保的債務(wù)提供擔保的；（補充擔保VS同時擔保）對（受理后到期的）未到期的債務(wù)提前清償?shù)?。?2）放棄債權(quán)放棄勝訴權(quán)時效尚過債務(wù)人對外享有債權(quán)的時效，自受理申請之日起中斷。時效已經(jīng)經(jīng)過債務(wù)人無正當理由未對其到期債權(quán)及時行使權(quán)利，導致其對外債權(quán)在申請受理前時效期間。1年內(nèi)超過時效期間的，受理申請之日起重新計算上述債權(quán)的（二）1.撤銷權(quán)個別清償受理申請前 6個月內(nèi) ，債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力（具備原因），仍對個別債權(quán)人進行清償?shù)模芾砣苏埱笕嗣裼枰猿蜂N；但個別清償使債務(wù)人受益的除外。2.撤銷的個別清償（ 1）對有物權(quán)擔保的債權(quán)人在擔保物的市價范圍內(nèi)所做的清償不受限制。（ 2）債務(wù)人對債權(quán)人進行的以下個別清償，管理人請求撤