無資質(zhì)建設(shè)公司承接工地進(jìn)程

1、 建筑公司在沒有資質(zhì)的情況下，想承接工程可以根據(jù)工程的種類及甲方的要求來承接工程，一般情況下，在招投標(biāo)管理中心公開招標(biāo)的工程，基本都必須提供施工資質(zhì)證書及安全生產(chǎn)許可證等相關(guān)證件，如果是甲方直接發(fā)包的或者一些甲方?jīng)]有要求必須提供資質(zhì)證書的，可以不用資質(zhì)證書來承接工程，如果必須供資質(zhì)證書的話，可以掛靠一家有資質(zhì)證書的公司，交一些掛靠費用就可以了 首先，在建筑業(yè)里沒有資質(zhì)也就意味著建筑企業(yè)沒有能力做這個工程，其次，建筑企業(yè)有大的工程了再去掛靠別人的公司，這些建筑公司會涉及一個回款難及稅點高或掛靠的費用高等諸多因素；無資質(zhì)的建筑公司可以承接甲方或沒有在招投標(biāo)管理中心掛標(biāo)的不要求必須具備資質(zhì)才能做的工

2、程，也就是說，甲方或建設(shè)方?jīng)]有要求建筑企業(yè)提供施工資質(zhì)的工程，而建筑企業(yè)又有能力來承接這樣的活的工程，不過，現(xiàn)階段國家及相關(guān)政府部門對建筑業(yè)管理趨于嚴(yán)格，以后恐怕這樣的工程不好接了。取得資質(zhì)的企業(yè)可以根據(jù)資質(zhì)所允許的范圍去承接工程，進(jìn)行招投標(biāo)活動。但在承接工程或招投標(biāo)活動之前，必須先要了解這家企業(yè)的真實資質(zhì)情況，以防弄虛作假，目前能查企業(yè)資質(zhì)情況的主要是建設(shè)部網(wǎng)站，及各省市建設(shè)廳、建設(shè)局網(wǎng)站，這些網(wǎng)站的企業(yè)資信匯集了各省建筑行業(yè)的企業(yè)資質(zhì)信息，包括：企業(yè)注冊資本、 聯(lián)系方式、主增項資質(zhì)情況、企業(yè)獲獎信息、企業(yè)處罰信息、以及代表工程業(yè)績等，而且查詢方便。企業(yè)資質(zhì)就是企業(yè)從事業(yè)務(wù)活動的資格和能力。

3、而建筑行業(yè)的企業(yè)資質(zhì)就是企業(yè)在從事建筑行業(yè)經(jīng)營中，是否具有的等級能力，例如國家規(guī)定，建筑行業(yè)國家二級資質(zhì)以上的企業(yè)才能施工的活，不具有這個資質(zhì)，就沒有這個能力施工和管理，也就沒人敢給你干。對從事建筑行業(yè)的企業(yè)來說，企業(yè)資質(zhì)的重要性不言而喻，企業(yè)資質(zhì)就像一塊敲門磚，沒有這個企業(yè)資質(zhì)你就不能干活。因此，很多企業(yè)在申請資質(zhì)上費盡心思，但真正能申請通過的卻為數(shù)不多。建筑業(yè)企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照其擁有的注冊資本、凈資產(chǎn)、注冊建造師、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件申請資質(zhì)，經(jīng)審查合格，取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動。案件情況：2012年5月初，原告李XX以

4、長春XX建設(shè)工程有限公司的名義與被告XX開發(fā)公司簽訂了建設(shè)工程施工合同，由原告李XX負(fù)責(zé)室內(nèi)裝修。該工程實際是由唐XX負(fù)責(zé)聯(lián)系。李XX、唐XX二人與長春XX建設(shè)工程有限公司并不存在任何勞動、勞務(wù)、雇用關(guān)系。合同簽訂以后，原告李XX實際履行了合同，出資并立即與唐XX共同組織進(jìn)場施工。在施工過程中，因設(shè)計的原因，被告同意長春XX建設(shè)工程有限公司提出的延長工期的申請。2013年11月中旬，原告李XX與唐XX作為施工單位的代表與被告及監(jiān)理單位對室內(nèi)裝修工程進(jìn)行竣工驗收，驗收結(jié)論為合格。期間，被告分四次通過銀行轉(zhuǎn)賬已支付了部分工程款，之后原告多次以長春XX建設(shè)工程有限公司的名義要求被告支付剩余的工程款，

5、被告均借故拖延，李XX和唐XX無奈，遂以實際施工人的名義訴至法院。法院認(rèn)為：涉案工程的投資、施工、結(jié)算整個過程雖然是以長春XX建設(shè)工程有限公司的名義完成，但是實際進(jìn)行投資、組織工人施工、往來結(jié)算等行為均是由李XX、唐XX完成，表現(xiàn)出實際施工的特征。原告李XX不僅持有涉案工程的合同原件，而且持有工程往來簽證文件的原件，并作為施工方代表參加工程竣工驗收并簽字確認(rèn)，這些證據(jù)充分說明了涉案工程是由原告李XX實際施工并進(jìn)行管理的，李XX對該工程享有權(quán)益，雖然他與被告沒有簽訂書面的合同，但依照最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋之規(guī)定，原告李XX作為實際施工人有權(quán)起訴被告追討剩余

6、的工程款。律師分析：合同具有相對性，也就是僅在合同當(dāng)事人之間發(fā)生法律效力。合同相對性的原則決定了，只有合同當(dāng)事人一方才能基于合同向?qū)Ψ教岢稣埱蠡蛘咛崞鹪V訟。然而，由于建筑行業(yè)的特殊性，經(jīng)常發(fā)生以掛靠的形式進(jìn)行實際施工的情況，也就是一些沒有資質(zhì)的個人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)的名義與發(fā)包方簽訂建設(shè)工程施工合同。最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋對該種情況做出了規(guī)定，此時簽訂的建設(shè)工程施工合同應(yīng)認(rèn)定無效，但建設(shè)工程經(jīng)過竣工驗收合格的，實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利，人民法院可以受理，發(fā)包人在欠付工程價款的范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任。本案中，李XX借用有資質(zhì)的長春XX建筑

7、施工有限公司的名義進(jìn)行施工。雖然不是合同的相對方，但作為實際出資人，在建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格后，有權(quán)向發(fā)包方主張權(quán)利，要求支付剩余的工程款。沒有資質(zhì)的施工企業(yè)或包工頭掛靠有相應(yīng)資質(zhì)的施工單位有哪些法律風(fēng)險？掛靠，是指單位或個人，在未取得相應(yīng)資質(zhì)的前提下，借用符合資質(zhì)的施工企業(yè)的名義承攬施工任務(wù)并向該資質(zhì)施工企業(yè)交納相應(yīng)“管理費”的行為。 根據(jù)建筑法第二十六條的規(guī)定，承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工公司超越本公司資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工公司的名義承攬工程。禁止建筑施工公司以任何形式允許其他單位或者個人使用

8、本公司的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以及本公司的名義承攬工程。 掛靠一般具有如下特點： （1）掛靠人沒有從事建筑活動的主體資格，或者雖有從事建筑活動的資格，但沒有具備與建設(shè)項目的要求相適應(yīng)的資質(zhì)等級； （2）被掛靠的施工企業(yè)具有與建設(shè)項目的要求相適應(yīng)的資質(zhì)等級證書，但缺乏承攬該工程項目的實際能力； （3）掛靠人向被掛靠的施工企業(yè)交納一定數(shù)額的“管理費”，而該被掛靠的施工企業(yè)也只是以企業(yè)的名義代為簽訂合同及辦理各項手續(xù)，被掛靠的企業(yè)收取“管理費”而不實施管理，或者所謂“管理”僅僅停留在形式上，不承擔(dān)技術(shù)、質(zhì)量、經(jīng)濟(jì)責(zé)任等。 （4）以“合法”的勞務(wù)分包形式來掩蓋掛靠行為。 因掛靠產(chǎn)生的法律后果，掛靠當(dāng)事人

9、依法應(yīng)當(dāng)對法律后果承擔(dān)民事法律責(zé)任： 1、掛靠經(jīng)營關(guān)系的建筑施工企業(yè)以自己的名義或以被掛靠單位的名義簽訂的承包合同，一般應(yīng)以掛靠經(jīng)營者和被掛靠單位為共同訴訟人，起訴或應(yīng)訴。（最高法院民訴法意見第43條規(guī)定：“個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的，在訴訟中，該個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人?！保┦┕と藪炜科渌ㄖ┕て髽I(yè)，并以被掛靠施工企業(yè)名義簽訂建設(shè)工程合同，而被掛靠建筑施工企業(yè)不愿起訴的，施工人可作為原告起訴，不必將被掛靠建筑施工企業(yè)列為共同原告。 2、掛靠當(dāng)事人之間所訂立的掛靠協(xié)議無效。雙方應(yīng)分別承擔(dān)過錯責(zé)任； 3、根

10、據(jù)建筑法及有關(guān)司法解釋的規(guī)定，被掛靠的施工企業(yè)與建設(shè)單位所訂立的建筑安裝工程承包合同無效。該施工單位與使用其名義承攬工程的單位或個人對建設(shè)單位因此而遭受的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。如果建設(shè)單位在知情的情況下仍與該被掛靠的施工企業(yè)簽訂合同，則建設(shè)單位也有過錯，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯責(zé)任。 4、施工企業(yè)具備相應(yīng)的資質(zhì)是承攬工程和簽訂承包合同的法定條件。因此，對于建設(shè)工程竣工前施工方未取得相應(yīng)資質(zhì)的，由于承包合同違法性的瑕疵不能彌補(bǔ)，應(yīng)確認(rèn)為無效。 5、以被掛靠單位與建設(shè)單位簽訂的建設(shè)工程施工合同無效后，工程款如何結(jié)算取決于工程是否竣工驗收合格。根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第二、三條規(guī)定：建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人可請求參照