電大開放教育本科法學(xué)專業(yè)《合同法》課件

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?合同法?課件

腳本提供、執(zhí)筆：陳良炳制作：江西贛州播送電視大學(xué)說明：本課件系整合教學(xué)資料而成，僅供學(xué)生學(xué)習(xí)之用?合同法?概述課程的性質(zhì)及教學(xué)內(nèi)容說明合同法課程是中央播送電視大學(xué)開放教育試點法學(xué)專業(yè)本科階段的必修課。本課程使用的文字根本教材為?合同法學(xué)?(趙旭東主編中央播送電視大學(xué)出版社出版)它是教學(xué)及考試的主要依據(jù)。它較系統(tǒng)、全面地介紹了合同法學(xué)課程的內(nèi)容。本課程教材是主教材與學(xué)習(xí)輔助教材合一型，在每章前面設(shè)置導(dǎo)語局部，每章尾設(shè)思考與練習(xí)題及案例分析范例，為學(xué)習(xí)者提供學(xué)習(xí)支持效勞。另外配有一本合同法律法規(guī)匯編，使學(xué)習(xí)者學(xué)習(xí)時有法可查。授課內(nèi)容的時間安排：本課程課內(nèi)學(xué)時數(shù)為72學(xué)時，4學(xué)分。一學(xué)期開設(shè)。章序號

教學(xué)內(nèi)容課內(nèi)學(xué)時1合同法概述52合同的訂立53合同的效力84合同的履行85合同變更和轉(zhuǎn)讓46合同的終止47違約責(zé)任58合同法的適用與解釋19買賣合同410供用電、水、氣、熱力合同211贈與合同312借款合同313租賃合同314融資租賃合同215承攬、建設(shè)工程合同316運輸合同317技術(shù)合同318保管、倉儲合同319委托、行紀(jì)、居間合同3合計

72本課程以講授合同法的根本原理和根本制度為核心內(nèi)容，講求理論性和應(yīng)用性的結(jié)合，既注重理論知識的系統(tǒng)性、全面性，又注重合同法具體制度及其實際應(yīng)用的講解，使學(xué)生系統(tǒng)地、準(zhǔn)確地理解和掌握合同法的根本原理、具體法律制度及其相應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)。

本課程的主要教學(xué)內(nèi)容包括：合同法概述；合同的訂立；合同的效力；合同的履行；合同變更和轉(zhuǎn)讓；合同的終止；違約責(zé)任；合同法的適用與解釋；買賣合同；供用電、水、氣、熱力合同；贈與合同；借款合同；租賃合同；融資租賃合同；承攬、建設(shè)工程合同；運輸合同；技術(shù)合同；保管、倉儲合同；委托合同、行紀(jì)合同和居間合同教學(xué)目的：本學(xué)科為法學(xué)專業(yè)學(xué)科體系中的一門既有理論性又有實踐性學(xué)科，本課程的開設(shè)，旨在通過對合同法理論及其實際應(yīng)用的研究和學(xué)習(xí)，使學(xué)生系統(tǒng)掌握合同法的根本理論、根本制度、根本原那么，培養(yǎng)學(xué)生運用合同法理論和知識以及有關(guān)法律、法規(guī)分析和解決經(jīng)濟生活中的實際問題的能力。第一章合同法的概述一、合同的概念和法律特征

〔一〕合同的概念

合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間訂立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

〔二〕合同的法律特征

1．合同是雙方或多方的民事行為。

2．合同是意思表示一致的行為。

3．合同是設(shè)立,變更和終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為內(nèi)容。二、合同法的本質(zhì)和地位

〔一〕合同法本質(zhì)

合同法是調(diào)整社會的財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系。合同法是債權(quán)法中最主要的局部，是債權(quán)法的主體。

〔二〕合同法地位

它屬于民法這個二級大法之下的又一具體部門法，與物權(quán)法、知識產(chǎn)權(quán)法〔專利法、商標(biāo)法〕、繼承法、婚姻法等具體部門法并列。這是合同法在民法體系中的一個位置。二、合同法根本原那么的作用

1．合同法具體標(biāo)準(zhǔn)的總的指導(dǎo)思想，凝固和表達了立法的根本思想，是立法的出發(fā)點。

2．提供了一個最高的行為準(zhǔn)那么，確立了一個一般的行為模式。

3．是實施法律的一個根本依據(jù)，在司法過程中起一個重要作用，即拾遺補闕。

三、中國合同法的特點

中國合同法具有鮮明性、時代性的特點，更加科學(xué)、完備、實用化。

1．中國合同法特點之一

合同法從實際出發(fā)，總結(jié)與借鑒吸收相結(jié)合的法，表達了合同法的統(tǒng)一性和國際性。

2．中國合同法特點之二

合同法充分表達了鼓勵交易與意思自治的特點，充分反映了合同法任意性的特點。3．中國合同法特點之三

表現(xiàn)了合同法制定和實施的時代特色。

4．中國合同法特點之四

經(jīng)濟效益與社會分工、交易便捷、交易平安的價值取向相互兼顧。

5．中國合同法特點之五

普遍化的合同制度與實用性，得到了全面的規(guī)制.操作行更強。

6．中國合同法特點之六

新的合同法法律框架科學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)，各種新制度構(gòu)筑完備，反響了合同法的科學(xué)性或稱法理性。四、合同法的根本原那么和作用

1．平等原那么

2．自愿原那么

3．公平原那么

4．老實信用原那么

5．保護公序良俗的原那么

6．合法原那么五、合同的分類〔一〕合同的分類

1．諾成合同與實踐合同

2．要式合同與不要式合同

3．主合同與從合同

4．單務(wù)合同與雙務(wù)合同

5．有償合同與無償合同

6．有名合同與無名合同

7．本合同與預(yù)約合同

8．格式合同與非格式合同第二章合同的訂立合同的是指合同當(dāng)事人合意的過程，也就是指訂約當(dāng)事人使其就合同的主要條款所作的意思表示趨于一致一致的過程。要約與承諾是訂立合同的必經(jīng)程序，是一種意思表示形式。

訂立合同的條件有：

1．當(dāng)事人的主體資格是否合格；

2．當(dāng)事人雙方意思表示一致；

3．形式要件合法；

4．合同訂立時要約與承諾的過程；

要約的構(gòu)成要件

要約要發(fā)生法律效力，必須具備特定的構(gòu)成條件，其主要構(gòu)成要件有：

1．要約是由特定人所作出的意思表示

就特定的要約而言，總是要約人以訂立特定的合同為目的才發(fā)出的，發(fā)出要約就是為了讓對方承諾要，要約在客觀上必須能夠予以確定，只有這樣，相對人才能夠?qū)ζ渥鞒龀兄Z。

2．要約必須反映其訂立合同的根本意圖

我國合同法第14條明確規(guī)定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示。〞正是由于要約具有訂立合同的意圖，所以要約一經(jīng)承諾以后，便可以使合同成立。不言而喻，訂約人這種訂立合同的意圖一定要通過其發(fā)出的要約充分表現(xiàn)出來，而當(dāng)某一意思表示不具有訂立合同的主觀目的時，其也就不具有必須要和承諾人訂立合同效力，自然不可能是要約，而只能是要約邀請。

3．要約須是要約人向其希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出

要約人向其發(fā)出要約的相對人既可以是特定的人，也可以是非特定的人。要約人向誰發(fā)出要約，當(dāng)然就是希望與之訂立合同。故要約只有向要約人希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出時，才可能使要約人作出承諾。要約原那么上應(yīng)向一個或某些特定的人發(fā)出，所以從原那么上說，受要約人應(yīng)當(dāng)是特定的。要約的相對人的特定，意味著要約人對究竟誰才有權(quán)作出承諾可以進行選擇；同時也是為了防止一物數(shù)賣，影響交易平安

要約與要約邀請的區(qū)別在我國司法實踐中，一般是依如下幾個標(biāo)準(zhǔn)來區(qū)分要約和要約邀請：

1．按照法律的規(guī)定作出區(qū)分。我國合同法第15條明文規(guī)定：寄送的價目表、拍賣廣告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。

2．根據(jù)當(dāng)事人是否愿意在法律上受到約束來作出區(qū)分。要約是目的在于訂立合同的一種意思表示，因此，要約中應(yīng)包含明確的訂約意圖。而要約邀請人只是希望對方向自己提出訂約的意思表示，所以，在要約邀請中不能有任何直接訂立合同的意思表示。

3．根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含合同的主要條款來予以確定。要約的內(nèi)容中應(yīng)當(dāng)包含合同的主要條款，這樣才能使承諾人作出承諾而使合同成立。而要約邀請只是希望對方當(dāng)事人提出要約，因此，它不必包含合同的主要條款。

4．根據(jù)交易的習(xí)慣亦即當(dāng)事人歷來的交易方式進行區(qū)分。例如詢問商品的價格，根據(jù)交易習(xí)慣，一般認(rèn)為是要約邀請而不是要約。再如當(dāng)事人之間因?qū)掖螐氖履撤N物品的買賣，始終未改變其買賣貨物的品種價格，那么根據(jù)雙方交易習(xí)慣，一方僅向?qū)Ψ教岢鲑I賣的數(shù)量，也可以成為要約。廣告人以廣告的方式聲明，對于完成一定行為的人，將給予約定的報酬，即所謂懸償廣告。懸償廣告是要約而不是要約邀請。

5．其他因素。在區(qū)分要約和要約邀請時，還可考慮其他情況，如合同的性質(zhì)是否要求在簽訂合同的過程中要注重相對人的身份、信用、資歷、品行等情況；合同的訂立是否需要雙方實際接觸；以及一方發(fā)出的提議是否能使相對人產(chǎn)生要約的信賴等等。

承諾的構(gòu)成要件

承諾生效即意味著合同的成立，因此從法律上說，承諾必須具備相應(yīng)條件以后，才能產(chǎn)生預(yù)期的法律效力：

1．承諾必須是受要約人作出。要約和承諾都是向相對人發(fā)出的意思表示，要約原那么上是向特定的人發(fā)出的，所以，只有作為要約的相對人的特定人即受要約人才有權(quán)作出承諾。受要約人以外的第三人無資格向要約人作出承諾，他所發(fā)出的承諾只能是被視為是發(fā)出了一項新的要約。

2．承諾必須向要約人作出。承諾是受要約人對要約的回應(yīng)，只有受要約人向要約人作出的承諾，才能使雙方意思表示一致，從而使合同成立。果受要約人向要約人以外的其他人作出承諾，只能視為向其他人發(fā)出了新的要約。

3．承諾必須在要約的有效期限內(nèi)到達要約人。合同法第23條規(guī)定：“承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達要約人〞。凡要約規(guī)定了承諾期限的，承諾即應(yīng)在規(guī)定的期限內(nèi)到達；凡沒有規(guī)定承諾期限的對話要約，承諾人須即時作出承諾；而非對話要約，那么應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)作出并到達要約人，否那么，不能產(chǎn)生法律上的效力。

4．承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容相一致。承諾是對要約的同意，所以只有承諾的內(nèi)容與要約的內(nèi)容一致時，才構(gòu)成雙方意思表示的一致即所謂合意，從而使合同有效成立。合同法明文規(guī)定“承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致〞，即受要約人必須同意要約的實質(zhì)內(nèi)容，不得對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性的更改，否那么在法律上只能將其視為又作出了一項新的要約，即所謂的“反要約〞。第三章合同的效力一、合同的效力〔一〕合同的效力及合同成立要件和生效要件。合同的效力分兩個方面，一是廣義的效力，一是狹義的效力。廣義的合同效力是指，合同的一般法律約束力。即通常所說的合同的有效和無效。合同具不具有法律的效力，即指有沒有合同的一般法律約束力。狹義的合同效力是指合同中所約定的具體的權(quán)利義務(wù)對當(dāng)事人的約束力。合同的成立與生效一般合同從時起就生效，有的合同成立后要經(jīng)過一些程序才能生效。合同成立與生效的要件合同成立的要件主要有：1．有2個或2個以上的當(dāng)事人，這是主體要件。2．當(dāng)事人的意思表示一致，合同成立。合同的生效要件分一般普通要件和特別要件：合同的生效有著與合同成立完全不同的法律要件，適于一般合同生效的為普通要件：1．當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力；2．意思表示真實；3．合同內(nèi)容合法。依此要件，無民事行為能力或限制民事行為能力者所簽之合同無效；因欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解或顯失公平等意思表示不真實的合同無效或效力不定；因惡意串通、損害他人利益的合同，以合法形式掩蓋非法目的、損害社會公共利益的合同以及違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同等違法合同也都無效。適于某些特殊合同生效的是為特別要件：1．法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的合同，手續(xù)的完成；2．附生效條件或期限的合同，條件的成就或期限的到來。在上述情況下，合同雖然已經(jīng)成立，但卻可因各種原因而未能生效或自始無效。附條件與附期限合同的特點和法律約束力附條件合同的概念附條件的合同，是指合同當(dāng)事人約定某種事實狀態(tài)，并以其將來發(fā)生或不發(fā)生就與否作為該合同生效或者解除的依據(jù)的合同。附期限的合同，是指以將來確定到來的期限作為合同的條款，并在該期限到來時合同的效力發(fā)生或終止的合同。附生效條件的合同雖然要在條件成就時生效，但在生效前對于當(dāng)事人仍然具有法律約束力，雙方當(dāng)事人不能隨意變更或者解除。一旦符合所附條件時，一方如果不履行，就要賠償因此給對方造成的損失。附期限合同的效力與附條件的合同的效力一樣，也可分為期限到來前的效力和期限到來后的效力。期限到來前的效力即對當(dāng)事人的約束力，這種約束力亦表現(xiàn)為當(dāng)事人對期限到來時可獲利益的期待權(quán)。任何一方當(dāng)事人都不得惡意損害對方的期限利益。無效合同與可撤銷合同的區(qū)別

1．無效合同的概念和性質(zhì)

無效合同，是指合同已經(jīng)具備成立要件，但欠缺一定的生效要件，因而自始、確定、當(dāng)然地不發(fā)生法律效力。

2．可撤銷合同的概念和性質(zhì)

可撤銷的合同，是指已經(jīng)生效但因當(dāng)事人的意思表示沒有表現(xiàn)其真實意志，違反自愿原那么而可由一方當(dāng)事人請求撤銷的合同。合同一經(jīng)被撤銷，即與無效的合同一樣，自合同訂立開始就沒有法律約束力。

3．合同無效的原因

〔1〕一方以欺詐，脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。

〔2〕惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益。

〔3〕以合法形式掩蓋非法目的。

〔4〕損害社會公共利益。

〔5〕違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

需要強調(diào)的是通常所謂的違法的合同無效，依合同法規(guī)定只有違反了強制性法律規(guī)定的合同才無效。

4．合同可撤銷的原因

〔1〕一方以欺詐，脅迫的手段訂立合同，損害集體或者第三人利益。

〔2〕乘人之危訂立合同。

〔3〕因重大誤解而訂立合同。

〔4〕因顯失公平而訂立合同。

效力未定合同的特點和類型1．效力未定合同的概念

效力未定合同，是指已成立的合同因欠缺一定的生效要件，其生效與否尚未確定，須由第三人作出成認(rèn)或者拒絕的意思表示才能確定自身效力的合同。

2．效力未定合同的特征

效力未定的合同具有以下特征：

〔1〕合同已經(jīng)成立，也就是說已經(jīng)具備了合同的全部成立要件。

〔2〕合同是否有效還未確定，既不是無效合同也不是已經(jīng)生效的合同。

〔3〕合同是否有效將取決于第三人的同意與否。

3．效力未定合同的類型

效力未定的合同主要有：

〔1〕無行為能力人、限制行為能力人未經(jīng)法定代理人許可與相對人訂立的與其年齡、智力或者精神狀態(tài)不相適應(yīng)的合同。

〔2〕無代理人與相對人訂立的合同。

〔3〕無處分權(quán)人訂立的處分權(quán)利人財產(chǎn)的合同。

〔4〕法定代表人越權(quán)訂立的合同。

4．效力未定合同的處理

有追認(rèn)補正生效或相對人行使催告權(quán)和撤銷權(quán)。表見代理表見代理，是指行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人的名義進行民事行為，如果相對人有理由相信其有代理權(quán)，那么該代理行為有效，被代理人應(yīng)承擔(dān)代理的法律后果。

表見代理具有如下特征：

1．無權(quán)代理人并沒有獲得被代理人的明確授權(quán)，表見代理屬于廣義上的無權(quán)代理。

2．表見代理在客觀上、外表上具有足以使人相信行為人具有代表權(quán)的理由。

3．合同的相對人在主觀上必須是善意的、無過失的，不知道或者不應(yīng)當(dāng)知道行為人實際上無代理權(quán)。

4．表見代理產(chǎn)生有權(quán)代理的法律后果。第四章合同的履行〔一〕合同履行的概念

合同的履行，是指合同的當(dāng)事人按照合同的約定，全面完成各自承擔(dān)的合同義務(wù)，使合同關(guān)系得以全部終止的整個行為過程?！捕澈贤男械脑敲?/p>

1．全面履行原那么。

2．協(xié)作履行原那么。

3．經(jīng)濟合理履行原那么〔三〕合同履行中的三種抗辯權(quán)。

1．同時履行抗辯權(quán)的概念

同時履行抗辯權(quán)，是指在未約定先后履行順序的雙務(wù)合同中，當(dāng)事人一方在對方未為對待給付以前，有拒絕自己給付的權(quán)利。2．先履行抗辯權(quán)的概念

先履行抗辯權(quán)，是指在有先后履行順序的合同中，后履行的一方有權(quán)要求應(yīng)該先履行的一方先行履行自己的義務(wù)，如果應(yīng)該先履行的一方未履行或者履行不符合約定，后履行的一方有權(quán)拒絕應(yīng)先履行方的履行請求或拒絕其相應(yīng)的履行請求。3．不安抗辯權(quán)的概念

不安抗辯權(quán)，是雙務(wù)合同中有先為給付義務(wù)的當(dāng)事人，因他方財產(chǎn)顯著減少或資力明顯減弱，有難為對待給付的情形時，在他方未為對待給付或提供擔(dān)保前，有拒絕自己給付的權(quán)利。第五章合同變更和轉(zhuǎn)讓一、合同變更的概念

所謂合同的變更，在一般情況下都是指依法成立的合同于其尚未履行或者尚未完全履行完畢之前，由當(dāng)事人達成協(xié)議而對其內(nèi)容進行修改和補充。

〔一〕合同內(nèi)容的變更

一般所謂合同內(nèi)容的變更是指狹義的合同變更?！捕掣鶕?jù)引起合同變更的原因進行分類

1．雙方當(dāng)事人通過協(xié)商變更合同

2．情勢變更的合同

3．基于法律的直接規(guī)定而變更的合同二、合同的轉(zhuǎn)讓

合同的轉(zhuǎn)讓是廣義的合同的變更，即合同主體的變更。

〔一〕廣義的合同權(quán)利讓與

廣義的合同權(quán)利讓與，是指合同的權(quán)利人的合同權(quán)利由第三人承受,即第三人參與債的法律關(guān)系而成為新的合同權(quán)利人?！捕唱M義的合同權(quán)利讓與

狹義的合同權(quán)利讓與，是指合同權(quán)利人的通過訂立合同這種形式而將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人承受，即通過一個新的合同關(guān)系使第三人參與原來的合同的關(guān)系而成為新的合同權(quán)利人,即所謂債權(quán)的轉(zhuǎn)讓。

〔三〕合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓

〔四〕合同的概括轉(zhuǎn)移

〔五〕合同承受第六章合同的終止一、合同終止的概念

合同的終止，是指合同的內(nèi)容客觀上不復(fù)存在，已不須履行或無法履行。也稱合同的消滅。合同權(quán)利義務(wù)終止不同于合同的移轉(zhuǎn)。

二、單方解除

三、雙方解除

合同法還規(guī)定了解除權(quán)行使的特別程序，即批準(zhǔn)和登記，否那么不發(fā)生解除效力。

四、法定解除

法定解除權(quán)，是指依據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的解除權(quán)。

五、約定解除

約定解除權(quán)，是指合同當(dāng)事人在合同成立后、生效前約定保存解除合同的權(quán)利。

六、一般法定解除的條件

1．不可抗力。

2．履行遲延。

3．拒絕履行。

4．不完全履行。

5．履行不能。

七、權(quán)利義務(wù)終止的其他原因

1．履行

2．清償

3．提存

4．混淆

5．抵銷

6．免除案例討論

案情介紹：

1980年10月，甲鄉(xiāng)人民政府與乙印染廠簽訂了一份聯(lián)營協(xié)議，雙方約定：由印染廠提供320臺織布機和有關(guān)輔助設(shè)備，甲鄉(xiāng)政府提供24畝土地并興建廠房，組建聯(lián)營織布廠；雙方的投資屬聯(lián)營廠所有；聯(lián)營廠生產(chǎn)盈利的30％用于擴大再生產(chǎn)，70％按雙方投資比例實行利潤分成，出現(xiàn)虧損按投資比例分?jǐn)偂Ｂ?lián)營協(xié)議簽訂后，雙方均按約定履行了出資義務(wù)。從1981年至1984年，聯(lián)營廠累計實現(xiàn)利潤130余萬元，甲鄉(xiāng)政府和乙印染廠已按約定比例將利潤分配完畢。聯(lián)營廠在此期間也無債務(wù)。

1985年2月，甲鄉(xiāng)政府與乙印染廠又訂立了一份協(xié)議約定：〔一〕廢除80年協(xié)議；〔二〕甲鄉(xiāng)政府將投資到聯(lián)營廠的土地和價值150余萬元的廠房委托給乙印染廠經(jīng)營，乙印染廠每年付給甲鄉(xiāng)政府20萬元〔房屋折舊費10萬元，管理費8萬元，利潤分成2萬元〕；〔三〕聯(lián)營廠的產(chǎn)、供、銷、人、財、物均由乙印染廠管理；〔四〕該協(xié)議有效期為5年。協(xié)議簽訂后，聯(lián)營廠的工商登記中已無土地和廠房的內(nèi)容。從1985年至1988年，乙印染廠按約向甲鄉(xiāng)政府支付了費用。1989年、1990年，因聯(lián)營廠出現(xiàn)虧損，乙印染廠末向甲鄉(xiāng)政府支付約定費用。

1985年協(xié)議期限屆滿后，1990年2月，甲鄉(xiāng)政府和印染廠又簽訂了一份協(xié)議，其內(nèi)容與1985年協(xié)議根本一致，只是乙印染廠每年交給甲鄉(xiāng)政府的費用增加為22萬元，乙印染廠應(yīng)保管好場地和廠房，在協(xié)議至2021年屆滿后歸還甲鄉(xiāng)政府。該協(xié)議生效后，因聯(lián)營廠繼續(xù)虧損，乙印染廠未按約定向甲鄉(xiāng)政府支付費用。為明確雙方間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，甲鄉(xiāng)政府和乙印染廠又于1994年簽訂了協(xié)議，約定截止1994年l1月，乙印染廠欠甲鄉(xiāng)政府折舊費和管理費74萬元，該款應(yīng)于1995年支付完畢。協(xié)議簽訂后，乙印染廠在還款期屆滿后未履行還款義務(wù)。甲鄉(xiāng)政府向法院提起訴訟，請求解除與乙印染廠的租賃合同關(guān)系，收回土地、廠房的使用權(quán)，判令乙印染廠歸還欠款和相應(yīng)的利息，以及為乙印染廠代墊付的電費、養(yǎng)路費。

乙印染廠辯論稱：同意解除雙方間的協(xié)議。但雙方之間的關(guān)系屬法人型聯(lián)營關(guān)系，聯(lián)營廠系雙方共同投資組建的企業(yè)法人。甲鄉(xiāng)政府投入的土地和廠房應(yīng)作為聯(lián)營廠的財產(chǎn)，在聯(lián)營廠的債務(wù)未清償情況下，甲政府不能收回土地和廠房。雙方之間關(guān)于欠款74萬元的約定，系根據(jù)聯(lián)營合同中的保底條款計算而來，應(yīng)當(dāng)無效。

法院在審理期間，委托審計事務(wù)所對聯(lián)營廠的經(jīng)營狀況進行了審計，結(jié)果為：〔l〕甲鄉(xiāng)政府提供的廠房面積為6700平方米，折價150萬元。乙印染廠投入的設(shè)備300多臺套，計120萬元；〔2〕按85年協(xié)議和90年協(xié)議的規(guī)定，乙印染廠應(yīng)付甲鄉(xiāng)政府140萬元，已付55萬元，仍欠84萬元；〔3〕截止1995年5月31日，聯(lián)營廠累計虧損50萬元。

人民法院審理后認(rèn)為：甲鄉(xiāng)政府和乙印染廠簽訂的80年協(xié)議屬聯(lián)營合同，合法有效。85年協(xié)議、90年協(xié)議名為聯(lián)營合同，實為財產(chǎn)租賃合同。94年還款協(xié)議約定乙印染廠應(yīng)給付甲鄉(xiāng)政府74萬元人民幣，印染廠未按約履行給付義務(wù)，應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。甲鄉(xiāng)政府為乙印染廠墊付的電費、養(yǎng)路費，乙印染廠應(yīng)給付甲鄉(xiāng)政府。鑒于雙方均同意解除90年協(xié)議，法院予以準(zhǔn)許。

乙印染廠不服判決，向高級人民法院提起上訴，稱：

1．原審法院將雙方間的聯(lián)營合同關(guān)系認(rèn)定為租賃關(guān)系，定性不當(dāng)；〔2〕聯(lián)營廠是甲鄉(xiāng)政府和乙印染廠投資設(shè)立的獨立法人，對聯(lián)營廠的債務(wù)，聯(lián)營雙方均應(yīng)以投資的財產(chǎn)為限進行清償。原審法院判決乙印染廠向甲鄉(xiāng)政府支付租賃費并歸還場地、廠房，屬判決錯誤?！挤ɡ矸治觥?/p>

由于甲鄉(xiāng)政府與與印染廠簽訂的聯(lián)營協(xié)議，符合當(dāng)時的政策，而且從聯(lián)營到85年協(xié)議簽訂時為止，雙方已按聯(lián)營協(xié)議的規(guī)定，履行了各自的義務(wù)。

但后來新的協(xié)議卻只是約定甲鄉(xiāng)政府提供畝土地和價值150萬元廠房的使用權(quán)，聯(lián)營廠由印染廠單方進行經(jīng)營管理，乙印染廠每年給付甲鄉(xiāng)政府一定數(shù)額的房屋折舊等費用。

既然此協(xié)議是雙方當(dāng)事人真實意思的表示，協(xié)議約定的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，已不存在風(fēng)險共擔(dān)的內(nèi)容，實際上就是財產(chǎn)租賃關(guān)系，且沒有違反法律的規(guī)定。這顯然就是一種廣義的合同的變更。

因此，搞清甲鄉(xiāng)政府與乙印染廠之間究竟是法人型聯(lián)營法律關(guān)系還是場地、廠房租賃法律關(guān)系，這是雙方爭執(zhí)的焦點，無疑也是正確處理本案的關(guān)鍵。

首先，要根據(jù)甲鄉(xiāng)政府和乙印染廠之間先后簽訂了四份協(xié)議，認(rèn)定當(dāng)事人之間民事法律關(guān)系。這是事實問題。

其次，必須搞清本案當(dāng)事人之間的民事法律關(guān)系的演變過程。即甲鄉(xiāng)政府和乙印染廠之間的民事法律關(guān)系從法人型聯(lián)營向場地、廠房租賃關(guān)系轉(zhuǎn)變的過程。這就是一個合同內(nèi)容的變更問題了。

最后，合同的標(biāo)的本身作為合同權(quán)利義務(wù)所指向的對象，被認(rèn)為是合同的實質(zhì)內(nèi)容，所以本案中法人型聯(lián)營變?yōu)樨敭a(chǎn)租賃，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是變更了合同的標(biāo)的，實際上就是結(jié)束了原來的聯(lián)營合同關(guān)系，而建立了新的財產(chǎn)租賃法律關(guān)系。

第七章違約責(zé)任一、違約責(zé)任的概念和特征

〔一〕違約責(zé)任的概念

違約責(zé)任是指當(dāng)事人不履行或不完全履行生效合同所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。

〔二〕違約責(zé)任的特征

1．違反了合同中規(guī)定的權(quán)利義務(wù)，即違反了有效的合同。

2．違反了合同的具體條款。

3．違約方可以是一方當(dāng)事人也可以是雙方或多方當(dāng)事人的違約行為。

4．守約方或認(rèn)為自己受到損失一方向?qū)Ψ街鲝堊约旱臋?quán)利受到侵害或向仲裁機構(gòu)或人民法院主張自己的權(quán)利受到損失才構(gòu)成違約責(zé)任。

5．確認(rèn)違約責(zé)任的目的在于使自己恢復(fù)受到損失的權(quán)利。權(quán)利的主體是財產(chǎn)權(quán)。二、違約責(zé)任的構(gòu)成

即當(dāng)事人的行為在什么情況下構(gòu)成違約。根據(jù)合同法的規(guī)定，違約責(zé)任的構(gòu)成以嚴(yán)格責(zé)任原那么為前提。所謂嚴(yán)格責(zé)任原那么，是當(dāng)事人在履行合同過程中只要違反了合同中任何一個條款規(guī)定的義務(wù)，即構(gòu)成違約。

三、違約責(zé)任的種類

違約金分法定違約金和約定違約金。

?合同法?第114條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。〞?合同法?第114條第2款規(guī)定：“約定的違約金低于損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)?shù)臏p少。〞這款規(guī)定突出了違約金具有一定的懲罰性，如果當(dāng)事人違約沒有給對方造成財產(chǎn)利益損失的，所支付的違約金性質(zhì)就是懲罰性質(zhì)；如果違約給對方造成損失的，所支付的違約金就具有明顯的補償性質(zhì)。如果當(dāng)事人認(rèn)為懲罰性過高或者過低的，可以協(xié)商調(diào)整違約金率，協(xié)商不成的，可以請求法院或者仲裁機構(gòu)予以強制變更。四、違約責(zé)任的內(nèi)容

1．繼續(xù)履行

2．違約補救

3．賠償損失五、違約責(zé)任的承擔(dān)方式：1．違約金2．定金3．賠償損失

第八章合同解釋和合同法律適用的規(guī)定合同解釋是指在合同生效及履行合同過程中雙方當(dāng)事人因理解合同條款的涵

義發(fā)生歧義時應(yīng)當(dāng)如何適用法律的一種法律制度。合同解釋的規(guī)那么

合同解釋規(guī)那么有：

1．按照文字含義解釋。當(dāng)事人就合同的內(nèi)容發(fā)生爭議，也即對合同條款的理解有爭議時，按照?合同法?第61條和第62條的規(guī)定解決爭議，如果還不能解決，就由當(dāng)事人按照合同文本的內(nèi)容推定當(dāng)事人的真實意思。此種解釋要根據(jù)整個合同文本的內(nèi)容，而不是拘泥于合同中的個別字句。

2．按照條款精神解釋，即根據(jù)合同的關(guān)鍵條款來解釋合同的真實意思。合同的標(biāo)的條款、質(zhì)量條款、價格條款、擔(dān)保條款、以及當(dāng)事人約定的其他重要條款等都是關(guān)鍵條款。

3．按照合同目的解釋。當(dāng)事人訂立合同的目的無非是為了滿足自己特定的需要或者獲取一定的利益，如果合同的條款制定得不細或者過于簡略，在履行過程中就容易發(fā)生爭議，此時應(yīng)根據(jù)合同目的解釋條款。

4．按照交易習(xí)慣解釋。交易習(xí)慣是人們在無數(shù)次交易過程中逐漸達成一致見解并能夠遵守的交易行為標(biāo)準(zhǔn)，在復(fù)雜的經(jīng)濟活動中有許多交易習(xí)慣，如果合同條款約定過于簡略，通過其他方式不能解決爭議時，就得按照交易習(xí)慣解釋合同。

5．格式合同和格式條款的解釋規(guī)那么。?合同法?第41條規(guī)定：“對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。〞

6．按照文本解釋。涉外合同往往是以兩種文字記載當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，?合同法?第125條第二款規(guī)定：“合同文本采用兩種以上文字訂立并約定具有同等效力的，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句推定具有相同含義。各文本使用的詞句不一致的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的目的予以解釋。〞

合同解釋應(yīng)當(dāng)本著有利于維護合同法律關(guān)系穩(wěn)定、有利于維護當(dāng)事人的合法權(quán)利和有利于維護市場交易秩序的宗旨，對合同作出準(zhǔn)確的解釋。第九章買賣合同在合同法分那么的12種有名合同中，買賣合同是最重要的合同之一，它社會經(jīng)濟生活中最大量存在的最普遍的一種合同。

買賣合同的概念

買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價款的合同。

買賣合同的特征：

1．買賣合同是轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的合同。

2．買賣合同是標(biāo)的物所有權(quán)與價款對價轉(zhuǎn)移的合同。

3．買賣合同是雙務(wù)有償合同。

4．買賣合同是諾成合同。

5．買賣合同是不要式合同，特殊規(guī)定的除外。一、買賣合同標(biāo)的物

買賣合同的標(biāo)的物是買賣合同的當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)共同指向的對象。

買賣合同的標(biāo)的物主要是實物，但有的實物如礦產(chǎn)、土地的所有權(quán)不能買賣，因其歸國家所有。有的有限制，實行特別許可證制度，如槍支彈藥的配售。標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間

?民法通那么?第72條規(guī)定：“按照合同或者其他合法方式取得財產(chǎn)的，財產(chǎn)所有權(quán)從財產(chǎn)交付時起轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或者合同另有約定的除外。〞

?合同法?第133條規(guī)定：“標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付之日轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者合同另有約定的除外。〞

法律但書的規(guī)定。

〔一〕買賣合同標(biāo)的物特殊約定主要有5種情形：

1．約定特定標(biāo)的物的所有權(quán)自合同成立時起轉(zhuǎn)移；

2．規(guī)定特定標(biāo)的物的所有權(quán)自辦理一定手續(xù)后轉(zhuǎn)移；

3．約定標(biāo)的物的所有權(quán)在交付后的-定期限后轉(zhuǎn)移；

4．當(dāng)事人可以在合同中約定，買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人；

5．出賣具有知識產(chǎn)權(quán)的計算機軟件等標(biāo)的物的，除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的以外，該標(biāo)的物的知識產(chǎn)權(quán)不屬于買受人。

〔二〕標(biāo)的物交付時間的規(guī)定：

標(biāo)的物交付的時間，一般由當(dāng)事人約定。根據(jù)?合同法?的有關(guān)規(guī)定，標(biāo)的物的交付時間分為以下幾種情況：

1．出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限交付標(biāo)的物，約定交付期間的，出賣人可以在該交付期間內(nèi)的任何時間交付；

2．標(biāo)的物在訂立合同之前已為買受人占有的，合同生效的時間為交付時間；

3．當(dāng)事人沒有約定標(biāo)的物的交付期限或者約定不明確的，當(dāng)事人可以協(xié)議補充；不能達成協(xié)議的，按照合同的有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定；如果仍不能確定的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以要求隨時履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。

買賣合同風(fēng)險負(fù)擔(dān)問題

即關(guān)于標(biāo)的物意外風(fēng)險責(zé)任承擔(dān)的問題。

國際上的規(guī)定有兩種，一種是按照物主承擔(dān)風(fēng)險的原那么，以所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間為標(biāo)的物風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間；一種是按照標(biāo)的物交付時間承擔(dān)風(fēng)險的原那么，以標(biāo)的物交付作為標(biāo)的物風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間。

我國按照交付轉(zhuǎn)移風(fēng)險的原那么，以標(biāo)的物交付作為風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間。

我國?合同法?第143條規(guī)定：“標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。〞

特殊情況下風(fēng)險轉(zhuǎn)移

1．因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險；

2．出賣人出賣由承運人運輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險自合同成立時由買受人承擔(dān)；

3．當(dāng)事人沒有約定交付地點或者約定不明確的，標(biāo)的物需要運輸?shù)?，出賣人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運人以運交給買受人，出賣人將標(biāo)的物交付給第一承運人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人承擔(dān)；

4．出賣人按照約定或者將標(biāo)的物置于交付地點，買受人違反約定沒有收取的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險自違反約定之日起由買受人承擔(dān)。

另外，出賣人按照約定未交付有關(guān)標(biāo)的物的單證和資料的，不影響標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險的轉(zhuǎn)移；因標(biāo)的物質(zhì)量不符合質(zhì)量要求，致使不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。買受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由出賣人承擔(dān)。關(guān)于買賣合同風(fēng)險以及標(biāo)的物轉(zhuǎn)移的問題的案例某村民甲與乙簽訂了一買賣合同。合同約定，甲賣給乙4頭牛，款項為8000元。先支付3000元貨款，其余款項在半年內(nèi)付清。在付清剩余款項之前，甲保存對牛的所有權(quán)。簽訂合同的第二天，乙將牛牽走。

根據(jù)合同法及相關(guān)法律答復(fù)以下問題：

1．假設(shè)在?？罡肚逯芭?被水淹死，損失由誰負(fù)責(zé)？為什么？

2．假設(shè)在?？罡肚逯?，牛2生下一頭下牛，該小牛的所有權(quán)歸誰？為什么？

3．假設(shè)在?？罡肚逯?，牛3踢傷一人，該損害賠償責(zé)任由誰承擔(dān)？為什么？

4．假設(shè)在?？罡肚逯?，村民乙將牛4賣給了丙，該合同是否有效？為什么？

5．當(dāng)事人在合同中約定，合同成立后，?？钤谖锤肚逯?，牛的所有權(quán)并不轉(zhuǎn)移，是否具有法律效力？為什么？

案例分析

1．該損失由乙承擔(dān)。?合同法?第142條規(guī)定，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。甲、乙雙方當(dāng)事人并沒有特別約定風(fēng)險問題，法律對此也無另外的規(guī)定，因此，該風(fēng)險已經(jīng)轉(zhuǎn)移給了乙，因此，牛1被水淹死，損失由乙承擔(dān)。

2．小牛的所有權(quán)歸乙。?合同法?第163條規(guī)定，標(biāo)的物在交付之前產(chǎn)生的孳息，歸出賣人所有，交付之后產(chǎn)生的孳息，歸買受人所有。牛2已經(jīng)交付，其所生產(chǎn)的小牛歸乙所有。

3．由乙承擔(dān)。?民法通那么?第127條規(guī)定，飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。牛3已經(jīng)歸乙管理，因此，乙應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)。

4．合同無效。牛的所有權(quán)沒有轉(zhuǎn)移，乙對沒有所有權(quán)的標(biāo)的物無權(quán)進行處分。?合同法?第51條規(guī)定，無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。乙一方面沒有取得處分權(quán)，另一方面也沒有得到甲的追認(rèn)，因此，該轉(zhuǎn)讓行為不具有法律效力。

5．具有法律效力。?合同法?第134條規(guī)定，當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人。

第十章供用電合同

供用電合同是指當(dāng)事人一方提供電力，另一方使用電力并支付價款的合同供電企業(yè)是供電人。用戶是用電人。供用電合同主要有兩種，一是工農(nóng)業(yè)和其他生產(chǎn)經(jīng)營用電的供用電合同；一種是生活消費用電的供用電合同。

供用電合同是轉(zhuǎn)移所有權(quán)的合同，是雙務(wù)有償合同，是標(biāo)準(zhǔn)合同，一般受方案的控制。一般包括供電方式、供電質(zhì)量和供電時間；用電容量、用電地址和用電性質(zhì)；計量方式和電價、電費結(jié)算方式；供用電設(shè)施維護責(zé)任的劃分；合同的有效期限、違約責(zé)任和雙方共同認(rèn)為應(yīng)當(dāng)約定的其他條款等條款。供用水、氣、熱力合同參照供用電合同的有關(guān)規(guī)定。1．供用電合同的法律特征

供用電合同具有以下法律特征：

1．供用電合同屬于轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的合同；

2．供用電合同屬于雙務(wù)有償合同；

3．供用電合同多為標(biāo)準(zhǔn)合同；

4．供用電合同要受方案的控制。第十一章贈與合同一、贈與合同的概述

〔一〕贈與合同的概念

贈與合同是指當(dāng)事人雙方約定一方將財產(chǎn)無償?shù)剞D(zhuǎn)移另一方所有的協(xié)議。

〔二〕贈與合同的法律特征

贈與合同具有以下法律特征：

1．贈與合同是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)的合同。

2．贈與合同是無償、單務(wù)合同。

〔三〕贈與合同的種類

贈與合同的種類有：

1．一般贈與合同和特種贈與合同

2．書面贈與合同和口頭贈與合同

3．須登記財產(chǎn)的贈與合同和不須登記財產(chǎn)的贈與合同

4.附義務(wù)的贈與合同與不附義務(wù)的贈與合同

5．現(xiàn)實贈與合同和非現(xiàn)實贈與合同。二、贈與合同的性質(zhì)

贈與合同為諾成合同，但這種諾成是效力極弱的諾成。

?合同法?185條規(guī)定；“贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給與受贈人，受增人表示接受贈與的合同。〞三、贈與合同的撤銷

〔一〕任意撤銷

任意撤銷的概念

贈與合同的任意撤銷，指贈與合同成立后贈與人按照自己的意思而撤銷贈與。

任意撤銷的限制

對贈與合同的任意撤銷有以下幾方面的限制：

1．可以任意撤銷的贈與合同僅限于一般的贈與合同。如果贈與合同是經(jīng)過公證的贈與合同或者是為具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同那么是不能撤銷的。

2．撤銷必須在贈與財產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移之前作出。

〔二〕法定撤銷

法定撤銷的概念

贈與合同的法定撤銷，指在具備法定事由時，由有撤銷權(quán)的人對贈與合同予以撤銷和法定撤銷。

按照我國?合同法?第192條的規(guī)定，受贈人有以下情形之一的，贈與人可以撤銷贈與：

1．受贈人嚴(yán)重侵害贈與人或贈與人的近親屬；

2．受贈人對贈與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行的；

3．受贈人不履行贈與合同約定義務(wù)的。

贈與撤銷權(quán)行使的期限規(guī)定，?合同法?192條和193條第2款的規(guī)定。關(guān)于贈與合同的案例

李某長期在外地工作，家里的父母年邁無人照顧，鄰居的章某由于和李某的關(guān)系較好，就抽空前來照顧二位老人。李某在感動之余，就決定將自己的一臺八成新的彩電送給對方。

根據(jù)?合同法?答復(fù)以下問題：

1．如果彩電在容許送給對方后由于關(guān)系變壞，李某是否可以撤銷贈與？為什么？

2．如果已經(jīng)將彩電交付給對方李某是否可以撤銷贈與？為什么？

3．如果彩電本身有瑕疵，李某在贈與后是否承擔(dān)責(zé)任？為什么？

4．如果彩電在使用過程中爆炸使章某受到損失，并且李某曾經(jīng)保證彩電沒有問題，李某是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任？為什么？

5．如果在彩電送給對方時，李某要求章某照顧其父母，而彩電本身有瑕疵，李某是否承擔(dān)責(zé)任？為什么？

6．如果章某沒有按照約定照顧其父母，李某在交付彩電后是否可以撤銷贈與？為什么？

案例分析

1．李某可以撤銷贈與。?合同法?第186條規(guī)定，贈與人在財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。

2．不可以撤銷贈與。?合同法?第186條規(guī)定，贈與人在財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。因此，權(quán)利已經(jīng)轉(zhuǎn)移的情況下不可以撤銷。

3．不承擔(dān)責(zé)任。?合同法?第191條規(guī)定，贈與的財產(chǎn)有瑕疵的，贈與人不承擔(dān)責(zé)任。

4．承擔(dān)責(zé)任。?合同法?第191條第2款規(guī)定，贈與人成心不告知瑕疵或者保證無瑕疵，造成受贈人損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

5．承擔(dān)責(zé)任。?合同法?第191條規(guī)定，附義務(wù)的贈與，贈與的財產(chǎn)有瑕疵的，贈與人在附義務(wù)的限度內(nèi)承擔(dān)與出賣人相同的責(zé)任。

6．可以撤銷。?合同法?第190條規(guī)定，贈與可以附義務(wù)。贈與附義務(wù)的，受贈人應(yīng)當(dāng)按照約定履行義務(wù)。192條規(guī)定，受贈人有以下情形之一的，贈與人可以撤銷贈與：〔1〕嚴(yán)重侵害贈與人或者贈與人的近親屬；〔2〕對贈與人有撫養(yǎng)義務(wù)而不履行；〔3〕不履行贈與合同約定的義務(wù)。第十二章借款合同借款合同是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。是諾成、雙務(wù)合同，可以是有償合同，也可以是無償合同。

借款是日常生活中常發(fā)生的，對融通資金，互通有無，滿足生產(chǎn)經(jīng)營和生活需要，有重要作用。分銀行借款合同和民間借款合同、人民幣借款合同和外幣借款合同、信用擔(dān)保合同和財產(chǎn)擔(dān)保合同、短期借款合同、中期借款合同和長期借款合同等。借款人的主要義務(wù)和貸款人的義務(wù)是本章的重點所在。1．借款合同的法律特征

借款合同具有以下法律特征：

1．借款合同是諾成合同。借款合同雙方當(dāng)事人就合同的主要條款達成合意的,借款合同即告成立,并不以合同的標(biāo)的物的交付,作為合同成立的要件。

2．借款合同是雙務(wù)合同。借款合同中，借款方享有使用借款的權(quán)利,同時負(fù)有按合同約定的期限和利率,及時歸還本金并支付利息的義務(wù)；出借方享有按照合同約定的期限和利率及時收回借款,并取得利息的權(quán)利,同時又負(fù)有按照合同約定的時間和數(shù)量向借款人提供貸款的義務(wù)。

3．借款合同可以是有償合同,也可以為無償合同。借款合同當(dāng)事人雙方可以約定利息,公民之間的借款也可以不約定利息。但是,當(dāng)事人約定的利率不得高于國家的規(guī)定,不得違反國家有關(guān)限制借款利率的規(guī)定。2．借款合同保證擔(dān)保中保證人的資格

借款合同的保證擔(dān)保，其保證人必須滿足：保證人應(yīng)當(dāng)是具有代償能力的人；同時，根據(jù)我國?擔(dān)保法?的規(guī)定,國家機關(guān)不得為保證人；學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人；企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門未經(jīng)法人書面授權(quán)的,不得為保證人。第十三章租賃合同租賃在人們的生產(chǎn)和生活中是很普通的，如由于生產(chǎn)上的需要租賃機器，為了生活需要租賃房屋等。租賃合同是公民、法人之間調(diào)劑余缺，發(fā)揮現(xiàn)有物資作用，促進生產(chǎn)和滿足生活需要所不可少的法律形式。

租賃是要支付租金的，這一點與借用合同不同。租賃合同分為動產(chǎn)租賃和不動產(chǎn)租賃；一般租賃和特殊租賃；定期租賃和不定期租賃。合同法對租賃合同的內(nèi)容、期限、形式及當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)作了規(guī)定。其中，就義務(wù)的規(guī)定看，出租人的義務(wù)有：交付租賃物、維修租賃物、對租賃物的瑕疵擔(dān)保義務(wù)。承租人的義務(wù)有：按照約定方法或者租賃物的性質(zhì)使用租賃物、妥善保管租賃物、支付租金、返還租賃物及不得轉(zhuǎn)租和隨意對租賃物進行改善和增設(shè)義務(wù)。

租賃合同是當(dāng)事人一方將物提供給對方使用、收益，對方當(dāng)事人為此支付租金的協(xié)議。1．租賃合同的法律特征

租賃合同具有以下法律特征：

1．租賃合同是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)使用權(quán)的合同，這是租賃合同區(qū)別于轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)所有權(quán)合同最根本的特征

2．租賃合同是承租人須交付租金的合同。租賃合同的承租人取得標(biāo)的物的使用收益，以支付租金為代價。

3．租賃合同為諾成合同、雙務(wù)合同、有償合同。租賃合同自當(dāng)事人雙方達成協(xié)議時起成立，當(dāng)事人之間即產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)；當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)具有對應(yīng)性、對價性；任何一方從對方取得利益，均須支付一定的代價：出租人以轉(zhuǎn)移租賃物的使用收益權(quán)而取得租金，承租人以轉(zhuǎn)移租金的所有權(quán)取得租賃物的使用收益。

4．租賃合同是以有體、特定的非消費物為標(biāo)的的合同。租賃合同是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)使用權(quán)的合同，在合同有效期內(nèi)所有權(quán)仍屬出租人，在租賃期滿后，承租人必須將原物歸還。這種合同的性質(zhì)決定了其標(biāo)的有體、特定，非消費的特點。

5．租賃合同終止后承租人須返復(fù)原物。

6．租賃合同是具有臨時性。租賃合同只是出租人將其財產(chǎn)的使用收益臨時轉(zhuǎn)讓給承租人。因此，租賃合同具有臨時性的特征，不適用于財產(chǎn)的永久性使用。?合同法?規(guī)定：“當(dāng)事人約定的租賃期限不得超過20年。超過20年的，超過局部無效。〞第十四章融資租賃合同一、融資租賃合同的概念

融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購置租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。二、融資租賃合同的特征

融資租賃合同是諾成合同、雙務(wù)合同、有償合同。三、融資租賃合同與一般租賃合同的區(qū)別

1．租賃物由出租人根據(jù)承租人對出賣人對租賃物的選擇來購置。

2．融資租賃合同的租金除當(dāng)事人另有約定外，應(yīng)當(dāng)根據(jù)租賃物的大局部或全部本錢以及出租人的合理利潤確定。

3．租賃物一般是根據(jù)承租人對出賣人對租賃物的選擇來購置的，租賃物不符合約定或不符合使用目的的，出租人不承擔(dān)責(zé)任。

4．承租人占有租賃物期間，租賃物造成第三人的人身傷害和財產(chǎn)損害的，出租人不承擔(dān)責(zé)任。

5．承租人應(yīng)履行占有承租物期間的維修義務(wù)。

6．當(dāng)事人可以約定租賃期間屆滿后租賃物歸承租人所有。

7．當(dāng)事人約定租賃期屆滿租賃物歸承租人所有的，承租人已經(jīng)支付了大局部租金，但無力支付剩余租金的，出租人因此解除合同，收回租賃物的，收回租賃物的價值超過承租人支付的租金以及其他費用的，承租人可以要求局部返回。四、融資租賃合同與買賣合同的區(qū)別

1．租賃物由承租人選擇，出租人根據(jù)承租人的選擇來訂立買賣合同，所以沒有經(jīng)過承租人同意，出租人不能變更與承租人有關(guān)合同的內(nèi)容；而一般買賣合同由買受人選擇出賣人和購置人。

2．出賣人應(yīng)按約定向承租人交付標(biāo)的物，承租人享有與受領(lǐng)標(biāo)的物有關(guān)的買受人的權(quán)利；一般買賣合同受領(lǐng)標(biāo)的物的權(quán)利屬于買受人。

3．出租人、出賣人、承租人可以約定出賣人不能履行買賣合同義務(wù)的，由承租人行使索賠的權(quán)利，出租人應(yīng)當(dāng)協(xié)助；一般買賣合同對出賣人不履行合同義務(wù)，索賠的權(quán)利屬于買受人。關(guān)于融資租賃合同的案例

案情介紹

某紡織公司需要某機器制造公司生產(chǎn)一套精密機器設(shè)備，但由于資金有限，遂找甲公司商議，由甲公司購置并直接租賃給某紡織公司，于是，某紡織公司、某機器制造公司和甲公司簽訂了以下合同：〔一〕由甲公司直接付款給某機器制造公司貨款200萬元；〔二〕某機器設(shè)備公司將設(shè)備運交給某紡織公司；〔三〕某紡織公司承租該設(shè)備，期限為10年，每年租金為30萬元。該合同由三方代表簽字，某紡織公司和甲公司加蓋了合同專用章，某機器制造公司沒有加蓋合同專用章。

根據(jù)合同法答復(fù)以下問題：

1．某紡織公司、某機器設(shè)備公司和甲公司之間的合同屬于合同法上的哪種合同？

2．某機器設(shè)備以自己未蓋章為由主張合同無效，其理由能否成立，為什么？

3．如果某機器設(shè)備公司提供的機器不符合約定，甲公司是否承擔(dān)責(zé)任？為什么？

4．如果在租賃期間某紡織公司破產(chǎn)，該精密機器設(shè)備是否為破產(chǎn)財產(chǎn)？為什么？

案例分析

1．某紡織公司、某機器制造公司和甲公司的合同屬于融資租賃合同。根據(jù)?合同法?第237條的規(guī)定，融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購置租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。因此，該合同屬于融資租賃合同。

2．某機器設(shè)備公司主張不能成立。?合同法?第32條規(guī)定，當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。第44條規(guī)定，依法成立的合同，自成立時生效。根據(jù)這些規(guī)定，某機器設(shè)備公司在該合同上簽字，說明合同已經(jīng)成立并產(chǎn)生法律效力，因此，不能主張合同無效。

3．甲公司不承擔(dān)法律責(zé)任。?合同法?第244條規(guī)定，租賃物不符合約定或者不符合使用目的的，出租人不承擔(dān)責(zé)任，但承租人依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人干預(yù)選擇租賃物的除外。根據(jù)合同，出租人沒有干預(yù)承租人對租賃物的選擇，因此，甲公司不承擔(dān)責(zé)任。

4．如果某紡織公司破產(chǎn)，該精密設(shè)備不能成為破產(chǎn)財產(chǎn)。?合同法?第242條規(guī)定，出租人享有租賃物的所有權(quán)。承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。第十五章承攬、建設(shè)工程合同

承攬合同的概念

承攬合同是指一方為他方完成特定工作，并交付工作成果，他方給付報酬的合同。承攬合同是雙務(wù)、有償、諾成性合同外，還有以下特征：

1．承攬合同以一定工作完成為目的，屬于完成工作類的合同。

2．承攬合同的標(biāo)的具有特定性，表現(xiàn)在兩方面：一是因定作人的要求具有特定性；二是因承攬人勞動的特定性。

3．定作人可以留置定作物。當(dāng)定作人未向承攬人支付報酬或者材料費等價款，承攬人對完成的工作成果享有留置權(quán)

4．承攬合同的履行需雙方的協(xié)作。承攬合同只有當(dāng)事人相互協(xié)作，才能圓滿實現(xiàn)合同的目的，例如承攬人應(yīng)及時對定作人提供的材料進行檢驗，發(fā)現(xiàn)不符合合同約定時，應(yīng)通知定作人調(diào)換或補齊；承攬人工作中應(yīng)接受定作人的必要的監(jiān)督等等買賣合同與承攬合同的區(qū)別

買賣合同與承攬合同都存在交付行為，但是兩者有著根本的區(qū)別主要表達為：買賣合同的訂立是以發(fā)生所有權(quán)的轉(zhuǎn)移為根本目的，標(biāo)的物既可以是特定物，也可以是種類物，如果是特定物一般存在于合同訂立之前。買賣合同的買受人無權(quán)檢查和監(jiān)督對方的生產(chǎn)經(jīng)營狀況；而承攬合同的訂立是以獲得特定的工作成果為目的，標(biāo)的物是特定化的工作成果，它因定作人的要求和承攬人的自己的勞動而特定，一般不具有通用性，也區(qū)別于市場上出售的同類產(chǎn)品。存在于承攬合同訂立后。承攬合同的定作人為獲得定作物，有權(quán)在不影響承攬人工作的情況下對承攬人的工作情況進行監(jiān)督和檢查。

其區(qū)別的意義在于：結(jié)果不同，法律后果不同。承攬合同與雇傭合同的區(qū)別

承攬合同與雇傭合同的一方當(dāng)事人都要為完成工作付出一定的勞動，但兩者存在本質(zhì)的區(qū)別。雇傭合同的標(biāo)的是受雇人提供的勞務(wù)本身，雇用人按照受雇人的勞動質(zhì)量或者數(shù)量或者時間支付報酬，只要受雇人付出了勞動，雇用人就須支付報酬。雇用合同的當(dāng)事人之間有組織領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系，受雇人在完成工作中須聽從雇用人的安排、指揮。雇傭合同的受雇人在完成工作中致人損害的，雇用人也應(yīng)依法承擔(dān)民事責(zé)任；而承攬合同的標(biāo)的是承攬人完成的工作成果，這意味著定作人訂立合同的目的在于獲得承攬人勞動的成果，而不是完成勞動過程，并且承攬人只有在交付工作成果后才能取得報酬，換句話說承攬人的勞動沒有成果可以交付，即使付出了勞動也不能獲得報酬。承攬合同的當(dāng)事人之間不存在組織領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系，承攬人在完成工作中具有獨立性。承攬合同的承攬人在完成工作中致人損害的，由承攬人自己承擔(dān)責(zé)任，與定作人無關(guān)。承攬合同與委托合同的區(qū)別

承攬合同與委托合同的相同點在于均存在一方當(dāng)事人要按照另一方當(dāng)事人的要求完成一定的工作，兩者的區(qū)別也是顯著的。委托合同的受托人是以委托人的名義和費用完成工作，由委托人承擔(dān)法律后果和風(fēng)險。委托合同可以為有償也可以為無償。為完成委托工作，受托人往往需要與第三人發(fā)生聯(lián)系，從而產(chǎn)生委托人與第三人關(guān)問題；而承攬合同中承攬人是以自己的名義甚至費用獨立完成工作，單獨承擔(dān)風(fēng)險。承攬合同中的承攬人應(yīng)以自己技能、備獨立完成承攬的主要工作，除非當(dāng)事人有約定，不能將主要工作交由第三人完成，輔助工作交由第三人完成的，承攬人應(yīng)承擔(dān)全部責(zé)任，因此說承攬合同的定作人一般與第三人沒有關(guān)系。承攬合同是有償合同。第十六章運輸合同

一、運輸合同的概念

運輸合同是承運人將旅客或者貨物從起運地點運輸?shù)郊s定地點，旅客、托運人或者收貨人支付票款或者運輸費用的合同。

二、運輸合同的分類

分客運和貨運兩種。

三、合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)

〔一〕承運人的根本義務(wù)

承運人的根本義務(wù)包括按照合同規(guī)定平安、正點將旅客或者貨物運至目的地，不得拒絕當(dāng)事人的合理要求等。

1．公共運輸不得拒絕旅客、托運人通常、合理的運輸要求。

2．承運人應(yīng)當(dāng)在約定期間或者合理期間內(nèi)將旅客、貨物平安運輸?shù)郊s定地點。

3．合理運輸。

〔二〕旅客、托運人的根本義務(wù)

旅客、托運人、收貨人的根本義務(wù)是支付票款或者運輸費用。運輸合同的法律特征

運輸合同的法律特征有：

1．合同標(biāo)的是運輸行為。

2．多是格式合同。運輸合同的重復(fù)性和內(nèi)容相對固定，為便捷、經(jīng)濟，運輸合同一般采取格式合同的形式，表現(xiàn)為表格式和票證式，其內(nèi)容一般不反映在表格或者票證上，當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)由國家的法律、法規(guī)、規(guī)章直接規(guī)定。

3．有償、多為諾成性合同。運輸合同的有償性，決定了當(dāng)事人的根本義務(wù)，同時沒有約定支付報酬的運輸，在當(dāng)事人之間沒有成立運輸合同，自不存在運輸合同的權(quán)利義務(wù)。運輸合同有時也會無償，如隨成年人同乘的未到達一定身高的兒童免票，但是此僅在一定條件下出現(xiàn)，并且不因為無償而減輕承運人的義務(wù)。運輸合同中的客運合同一般為諾成合同，自承運人向旅客交付車票時成立；而貨物運輸合同比較復(fù)雜，少數(shù)合同的成立需交付貨物，表現(xiàn)出實踐性。第十七章技術(shù)合同一、技術(shù)合同與其他合同的區(qū)別

1．合同標(biāo)的的特殊性。技術(shù)合同的風(fēng)險性是其他合同沒有的；技術(shù)合同的內(nèi)容與其他合同不同。

2．技術(shù)合同履行的特殊性。有強烈的人身性質(zhì)，因此，履行不能任意轉(zhuǎn)讓他人行使。

3．技術(shù)合同標(biāo)的的價款或報酬沒有統(tǒng)一的現(xiàn)成的標(biāo)準(zhǔn)。二、技術(shù)合同的分類

技術(shù)合同的種類有技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、技術(shù)咨詢合同、技術(shù)效勞合同。

技術(shù)咨詢合同中注意委托人用受托人提供的數(shù)據(jù)時的風(fēng)險。

技術(shù)咨詢合同，是指當(dāng)事人一方以技術(shù)知識為另一方解決特定技術(shù)問題，包括就特定技術(shù)工程提供可行性論證、技術(shù)預(yù)測、專題技術(shù)調(diào)查、分析評價報告等，而另一方支付報酬的合同。

技術(shù)效勞合同，是指當(dāng)事人一方以技術(shù)知識為另一方解決特定技術(shù)問題，另一方支付報酬的合同。技術(shù)開發(fā)合同風(fēng)險責(zé)任的承擔(dān)

在技術(shù)開發(fā)合同履行過程中，因出現(xiàn)無法克服的技術(shù)困難，致使研究開發(fā)失敗或者局部失敗的，該風(fēng)險責(zé)任由當(dāng)事人約定。沒有約定或者約定不明確，雙方當(dāng)事人可以協(xié)議補充，無法達成協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定，仍不能確定的，風(fēng)險責(zé)任由當(dāng)事人合理分擔(dān)。合理分擔(dān)意味著充分考慮到技術(shù)開發(fā)合同履行中的具體情況，如合同標(biāo)的、價金、風(fēng)險程度、當(dāng)事人雙方的投資情況等，最終使當(dāng)事人對由于技術(shù)風(fēng)險而造成的財產(chǎn)損失得到公平、合理的解決。

當(dāng)因無法克服的技術(shù)困難致使開發(fā)失敗或者局部失敗時，開發(fā)方仍然負(fù)有義務(wù)及時向委托方交付有關(guān)研究開發(fā)數(shù)據(jù)，報告實際取得的成果。技術(shù)開發(fā)活動中風(fēng)險的發(fā)生不是因為當(dāng)事人的過錯造成的，所以不承擔(dān)違約責(zé)任，但在風(fēng)險出現(xiàn)時，當(dāng)事人有義務(wù)將損失減少到最低限度。在當(dāng)事人一方發(fā)現(xiàn)所謂無法克服的技術(shù)困難出現(xiàn)，可能致使研究開發(fā)失敗或者局部失敗的情形時，應(yīng)當(dāng)及時通知另一方并采取適當(dāng)?shù)拇胧p少損失。沒有及時通知并采取適當(dāng)措施，致使損失擴大的，當(dāng)就擴大的損失承擔(dān)責(zé)任。委托開發(fā)合同技術(shù)成果的分配

1．創(chuàng)造創(chuàng)造權(quán)的分配

委托開發(fā)完成的創(chuàng)造創(chuàng)造、除當(dāng)事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。研究開發(fā)人取得專利權(quán)的，委托人可以免費實施該專利；研究開發(fā)人轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)的，委托人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。

2．技術(shù)秘密成果的分配

委托開發(fā)完成的技術(shù)秘密成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)以及利益的分配方法，由當(dāng)事人約定。沒有約定或者約定不明確，雙方當(dāng)事人可以協(xié)議補充，不能達成補充協(xié)議的，按照合同的有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定，仍不能確定的，當(dāng)事人均有使用和轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，但委托開發(fā)的研究開發(fā)人不得在向委托人交付研究開發(fā)成果之前，將研究開發(fā)成果轉(zhuǎn)讓給第三人。合作開發(fā)合同技術(shù)成果的分配1．創(chuàng)造創(chuàng)造權(quán)的分配

合作開發(fā)完成的創(chuàng)造創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當(dāng)事人共有。當(dāng)事人一方轉(zhuǎn)讓其共有的專利申請權(quán)的，其他各方享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利；合作開發(fā)的當(dāng)事人一方聲明放棄其共有的專利申請權(quán)的，可以由另一方單獨申請或者由其他各方共同申請。申請人取得專利權(quán)的，放棄專利申請權(quán)的一方可以免費實施該專利；

2．技術(shù)秘密成果的分配

合作開發(fā)完成的技術(shù)秘密成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)以及利益的分配方法，由當(dāng)事人約定。沒有約定或者約定不明確，雙方當(dāng)事人可以協(xié)議補充，不能達成補充協(xié)議的，按照合同的有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定，仍不能確定的，當(dāng)事人均有使用和轉(zhuǎn)讓的權(quán)利。

合作開發(fā)的當(dāng)事人一方不同意申請專利的，另一方或者其他各方不得申請專利。職務(wù)、非職務(wù)技術(shù)成果的歸屬

1．職務(wù)技術(shù)成果及歸屬

職務(wù)技術(shù)成果是執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務(wù)，或者主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的技術(shù)成果。

職務(wù)技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)屬于法人或者其他組織，法人或者其他組織可以就該項職務(wù)技術(shù)成果訂立技術(shù)合同；法人或者其他組織應(yīng)當(dāng)從使用和轉(zhuǎn)讓該項職務(wù)技術(shù)成果所取得的收益中提取一定比例，對完成該項職務(wù)技術(shù)成果的個人給予獎勵或者報酬；法人或者其他組織訂立技術(shù)合同轉(zhuǎn)讓職務(wù)技術(shù)成果時，職務(wù)技術(shù)成果的完成人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利；完成技術(shù)成果的個人享有在有關(guān)技術(shù)成果文件上寫明自己是技術(shù)成果完成者的權(quán)利和取得榮譽證書、獎勵的權(quán)利。

2．非職務(wù)技術(shù)成果的歸屬

非職務(wù)技術(shù)成果是研究人自行研究開發(fā)的技術(shù)成果，非執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務(wù)或者主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的技術(shù)成果。

非職務(wù)技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)屬于完成技術(shù)成果的個人，完成技術(shù)成果的個人可以就該項非職務(wù)技術(shù)成果訂立技術(shù)合同。

第十八章保管、倉儲合同保管合同和倉儲合同的共同點

保管合同和倉儲合同都是存放人將自己的物品存放于保管人處，保管人在保管期滿后將物品返還存放人。

存放人的義務(wù)：

1．支付保管費和其他費用。

2．正確告知保管物有關(guān)情況。

3．存放特殊物品時須聲明。

保管人的主要義務(wù)：

1．交付保管憑證的義務(wù)。

2．妥善保管保管物。

3．親自保管的義務(wù)。

4．不得使用保管物。

5．向存放人返還保管物和孳息。

保管合同與倉儲合同的區(qū)別

1．保管合同的標(biāo)的物為日常生活用品的小件動產(chǎn)；倉儲合同的倉儲物為大宗生產(chǎn)資料、貨物等動產(chǎn)。

2．保管合同的保管人的保管行為既可以是有償?shù)?，也可以是無償?shù)?，即有時是非營利性的；倉儲合同的保管行為是有償?shù)?，即營利性的，目的為了收取保管費用。

消費保管合同，又稱不規(guī)那么保管合同，是指保管物為種類物，雙方約定保管人取得保管物的所有權(quán)〔或處分權(quán)〕，而僅負(fù)以種類、品質(zhì)、數(shù)量相同的物返還存放人的義務(wù)的合同。

保管合同中孳息的歸屬保管物有孳息的，保管人應(yīng)當(dāng)將原物及其孽息一并歸還存放人。孽息分為天然孽息和法定孽息。天然孽息是指根據(jù)自然規(guī)律從原物中產(chǎn)生出來的物；法定孽息，是指根據(jù)法律關(guān)系產(chǎn)生出來的物，除非有法律的特別規(guī)定或者當(dāng)事人的特別約定，孳息歸屬于原物的所有人。在保管合同中，保管物的所有權(quán)一直并未轉(zhuǎn)移給保管人，保管人對保管物的占有只是其履行保管義務(wù)的必要條件，所以保管人不能取得孽息的所有權(quán)，當(dāng)存放人領(lǐng)取保管物時，保管人必須將孽息一并返還存放人。保管合同、倉儲合同主要特征

1．保管合同的特征

保管合同具有如下特征：

1．保管合同原那么上為實踐合同。保管合同是實踐合同，還是諾成合同，世界各國的法律規(guī)定不一。我國合同法規(guī)定保管合同自保管物交付時成立，但是當(dāng)事人另有約定的除外。意味著在我國原那么上保管合同是實踐合同。

2．保管合同的標(biāo)的物為日常生活用品的小件動產(chǎn)。保管合同的標(biāo)的物是存放人交付保管人保管的物品，也稱為保管物，一般為日常生活用品的小件動產(chǎn)。

3．保管合同的標(biāo)的是保管行為。

4．保管合同既可以是有償?shù)?，也可以是無償?shù)摹氖澜绶秶鷣砜串?dāng)代其他國家的立法，一般規(guī)定保管合同以無償為原那么，以有償為補充。2．倉儲合同主要特征

倉儲合同的特征有：

1．倉儲合同是諾成性合同。

2．倉儲合同的標(biāo)的物為特定物或者特定化了的種類物

3．倉儲物為大宗生產(chǎn)資料、貨物等動產(chǎn)。這是與保管合同的根本區(qū)別之一。

4．倉儲合同是有償合同。合同法的期末考試情況合同法的期末考試采取閉卷方式。試題分為較難、適中、較易三個等級，分別占卷面總成績的25％、35％、40％。試題類型包括單項選擇題、多項選擇題、名詞解釋、簡答題、論述題、案例分析題，分別占卷面總成績的10％、20％、20％、16％、14％、20％左右。每種類型的考試題應(yīng)有難、中、易的差異。合同法的考試時間為90分鐘。試題類型及試卷結(jié)構(gòu)舉例

一、單項選擇題(每題1分，共10分。在每題的四個備選答案中，選出一個正確的答案，請將正確答案的序號填在括號內(nèi))1．在締約過失責(zé)任的理論體系中，〔〕原那么成為締約過失責(zé)任的理論依據(jù)。A.平等B.公平C.老實信用D.公序良俗2．在我國的擔(dān)保制度中，法定擔(dān)保僅指〔〕擔(dān)保。A.抵押B.質(zhì)押C.保證D.留置二、多項選擇題(每題2分，共20分。在每題的五個備選答案中，選出二個以上的正確答案，并將其序號填在括號內(nèi)。多項選擇、少選、錯選均不得分)1．享有撤銷權(quán)的當(dāng)事人不能以自己單方的行為來撤銷合同，而只能向〔〕主張撤銷該合同。A.法院B.仲裁機關(guān)C.工商管理機關(guān)D.有關(guān)主管機關(guān)E.合同的審批機關(guān)2．我國合同履行制度的具體表現(xiàn)有〔〕。A.合同履行的保全制度B.合同履行的規(guī)那么C.合同履行的終止D.合同履行中的抗辯E.合同履行的標(biāo)的三、填空題〔每空1分，共11分〕1．民事行為根據(jù)是否以意思表示為要素，分為_______行為和________